из электронной библиотеки / 67636856576427.pdf

творческой деятельности принципала, продвижения его творчества, имени, произведений, альбомов на рынке шоу-бизнеса на территории действия договора и т. д.

Таким образом, агентский договор предполагает творческие коммерческие статьи. Творческая сторона касается специфики выпускаемых альбомов, манеры исполнения, имиджа артиста и др. Па тот момент, когда агент заключает договор с исполнителем, обычно за плечами артиста уже есть первый альбом. Ориентируясь на него, а также па собственный творческий вкус, агент устанавливает свои критерии будущих альбомов. Здесь могут возникнуть сложности, а в дальнейшем и споры, так как четко описать, каким должен быть альбом, не всегда представляется возможным. Поэтому чем тщательнее отнесется агент к разработке этой статьи, тем более устойчивыми будут их отношения с принципалом в будущем.

Здесь часто вводится такое понятие, как коммерческое качество, которое представляет собой способность вызвать спрос на рынке музыкальной продукции. Причем артиста помещают в определенные рамки, значительно снижая степень его инициативности, а применение каких бы то ни было новаторских стилей возможно по договору только с согласия агента.

Встатье, содержащей финансовые условия, агент и принципал устанавливают размер гонорара, определяют механизм образования чистой прибыли, процентных выплат

сэтой суммы и других источников доходов. В результате урегулирования коммерческих отношений агент получает, как правило, фиксированную ставку плюс процент с дохода. Также определяется соотношение, по которому распределяется чистая прибыль с любых доходов от совместной деятельности агента и принципала, во время действия договора и после его истечения.

Агентский договор также содержит положения об отчетности агента перед принципалом, которые осуществляются путем предоставления первым финансового отчета.

Целью заключения договора с концертным агентством является проведение концерта или нескольких концертов группой в определенный период на определенной территории. При этом подразумевается определенная программа, имеющая такие качественные и количественные характеристики, как название, продолжительность, количество композиций.

Вэтом договоре особенно важны три пункта – место, сроки и продолжительность концерта. По также излагаются и вес остальные условия организации мероприятия. Например, что касается упоминания предстоящего выступления в СМИ, в договоре может быть следующее: «...вся реклама и любое, независимо косвенное или некосвенное упоминание в средствах массовой информации о предстоящих концертах будет содержать исключительно имя и логотип исполнителя, что включает в себя, но не ограничивается

рекламой на радио, телевидении, в средствах печати, па плакатах, буклетах, рекламных щитах и т. д...»27

В таком договоре прорабатываются последствия возможного срыва концертов. Так, в случае если они не состоятся по вине исполнителя и по причинам, не зависящим от промоутера, последний не будет возражать против взыскания непосредственно с исполнителя сумм на покрытие убытков, понесенных в процессе подготовки мероприятия.

Финансовая часть данного договора содержит упоминание процента с дохода от мероприятия, который получают стороны, т. е. концертное агентство и продюсер группы. При расчете цен на билеты придерживаются следующей формулы: (себестоимость + 10 % себестоимости)/количество зрителей. Чистую прибыль от мероприятия стороны делят обычно пополам, получая по 50 %.

27 Как защитить интеллектуальную собственность в России. Правовое и экономическое регулирование. (Справочное пособие) М. Инфра, 1995.

Вданном договоре могут быть также положения о видеосъемках и других мероприятиях, проводимых до после и во время концерта.

Договоры с организациями, оказывающими финансовую или иную поддержку проекту.

Вэту группу входят: договор со спонсором, инвестором, кредитный договор, договор займа и другие.

Вдоговоре с инвестором указываются конкретные цифры финансирования проекта, порядок и сроки перечисления денежных средств, порядок и сроки их возврата. Оговариваются дополнительные условия, различные форс-мажорные обстоятельства.

При рассмотрении ряди подобных договоров можно заключить, что обычно инвесторы претендуют на получение части прав на проект, если не в управлении, то хотя бы в распределении доходов. Если же продюсер, привлекая денежные средства на создание музыкального проекта, не хочет делиться правами, либо потенциальный источник финансирования не знает, как ему ими распорядиться, то заключаются договоры займа и кредита.

Классическая форма кредитования музыкального производства банками включает в себя обязательную предварительную продажу прав на выпуск альбома рекорд-лейблу (эти права ограничены территорией и временем). Контракты о предварительной продаже передаются в банк, и уже под них выдается ссуда.

Когда найден банк, продюсер может попросить его провести ряд предоплат: установочный сбор (за право пользования кредитом), договорной сбор. После этого заключают договор с инвестором. Обычно банку передаются авторские права, а также права на продажу и прокат (переуступка прав). Ему необходимо иметь гарантию, что работа над музыкальным проектом будет закончена.

Обязательства, которые должны быть отражены в договоре, – использование всей ссуды исключительно на создание музыкального проекта; невнесение кардинальных изменений в концепцию и название; заключение соответствующего страхового договора и соблюдение его условий; получение законных прав на использование музыки.

Гарантия о совершении всех работ по музыкальному проекту предоставляется в виде определенной бумаги. Компания-гарант указывает, что работа над музыкальным проектом будет завершена в срок и увеличение сметы не затронет кредитора, а за форс-мажорные обстоятельства ответственность несет компания-гарант.

Традиционно основным и наиболее распространенным видом договоров, применяемых в сфере регулирования отношений по использованию объектов авторского права и смежных прав, является лицензионный договор. Однако данный тип договорных отношений не охватывает всех аспектов, возникающих на практике.

Договоры о спонсорской поддержке, как правило, заключают в себе не только ее размер, но и объем рекламных услуг, которые рассчитывает получить компания-спонсор. Это может быть размещение логотипа на аудио носителях, размещение щитов в процессе концертной деятельности и т. д. Весь комплекс услуг, который готов обеспечить продюсер, содержится в пакете услуг спонсора проекта.

Договоры с обладателями авторских прав Эта группа включает в себя авторский договор (композитор, поэт) и договор с

организацией, управляющей правами автора (музыкальным издательством, РАО либо др.). По этому соглашению автор обязуется передать пользователю за вознаграждение право использования произведения обусловленным способом и в установленный срок, а пользователь обязуется использовать произведение в соответствии с предоставленным ему правом и уплатить вознаграждение.

Практика договорного регулирования предполагает заключение следующих видов договоров:

1) договор-опцион, или предварительный договор;

2) авторский договор заказа;

3)авторский договор о передаче исключительных прав;

4)авторский договор о передаче неисключительных прав.

Данные виды договоров по-разному регулируют отношения продюсера и автора и выполняют различные функции. Договор заказа заключается между продюсером и автором в тот момент, когда музыкальный материал еще не готов, но имеется какая-то общая идея. При этом продюсер должен как можно точнее описать будущую концепцию в договоре, указав его жанр, содержание, объем и т. п. Предметом договора заказа является передача «произведения как вещи» за вознаграждение, имущественные же права на данное произведение остаются у автора, и продюсер не может использовать его в своих целях. Договор-опцион обязывает стороны, при выполнении определенных условий, заключить в будущем договор на передачу прав на музыкальный материал. Это происходит лишь в тот момент, когда композитор и продюсер заключают договор на создание и использование аудио произведения, по которому первый передает второму исключительные права.

Договор-опцион представляет собой предварительный договор, в котором стороны устанавливают предположительные условия будущего договора. По такому документу актом обычно подготавливает и согласовывает с заказчиком творческую заявку (краткое описание содержания будущего произведения), служащую неотъемлемой частью договора и базой оценки законченного произведения.

Как в любом договоре, в авторском договоре предусматриваются сроки создания произведения и передачи его заказчику, порядок его принятия и одобрения, а также размер авторского вознаграждения. Хотя в целом к авторскому договору применимы общие условия, их совокупность не может не обладать спецификой. В таком договоре необходимо подробно описать вид, жанр, форму, объем, структуру и другие свойства заказываемого произведения, порядок и способы будущего использования заказчиком как произведения в целом, так и его самостоятельных частей. Во избежание конфликтов необходимо указать характер условий передачи прав (исключительные – неисключительные).

Основным правом заказчика служит право на использование созданного произведения, в том числе его воспроизведение, распространение, импорт, перевод и иную переделку на обусловленной договором территории. Главным правом автора является право на вознаграждение. Заказчик обязан в счет обусловленного договором вознаграждения выплатить автору аванс в размере, порядке и сроки, согласованные сторонами. Важно чтобы он был выплачен до начала использования произведения и выплаты вознаграждения с учетом полученного заказчиком дохода.

Самостоятельным видом договора, давно применяемым в сфере интеллектуальной деятельности, является авторский договор заказа. «По авторскому договору заказа автор обязуется создать произведение в соответствии с условиями договора и передать его заказчику Авторский договор заказа является исключением из общего правила п. 5 ст. 31 ЗоАП, согласно которому «предметом авторского договора не могут быть права на использование произведений, которые автор может создать в будущем». Это единственное исключение, поскольку во многих других случаях исключительные права, хотя ими и пользуются другие лица (работодатели), изначально (в силу п. 2 ст. 14 3оАП) принадлежат работодателям28. Речь идет о принадлежности работодателям в силу закона исключительных прав на все будущие произведения, которые лица, состоящие в трудовых отношениях, создадут в порядке выполнения своих служебных обязанностей или служебного задания работодателя.

28 Бирженюк Т.М., Марков А.П. Основы региональной культурной политики и формирование культурно-досуговых программ. С.-Петербург, 1991.

Автор может приобрести исключительное право на свое служебное произведение, лишь, если это будет предусмотрено в договоре между ним и работодателем, а также, если в служебном порядке им будет создана энциклопедия, энциклопедический словарь, периодический или продолжающийся сборник научных трудов, газета, журнал и другое периодическое издание. Исключительные права на использование таких изданий принадлежат работодателю. Однако авторы включенных в них произведений сохраняют исключительные права на использование своих произведений независимо от издания в целом (п. 4 ст. 14, п. 2 ст. И ЗоАП).

В авторском договоре по названию и буквальному смыслу (ст. 30 ЗоЛП) исключительные права передаются, т. е. лишь предоставляются пользователю на время, а не уступаются ему.

По смыслу п. 2 ст. 30 авторский договор о передаче исключительных прав разрешает использование произведения определенным способом и в установленных договором пределах только лицу, которому эти права передаются. Пользователь по данному договору вправе запретить подобное использование произведения всем другим лицам, включая сторону, передающую права.

Существует презумпция не исключительности использования передаваемых авторских прав. Права, передаваемые но авторскому договору, считаются переданными на неисключительных условиях, если в договоре прямо не предусмотрено иное (п. 4 ст. 30 ЗоАП).

Закон об авторском праве и смежных правах называет в числе необходимых такие условия авторского договора, как способы использования произведения; срок и территорию, на которые передается право и др. (абз. 1 п. 1 ст. 31). Под способами использования произведения понимаются конкретные права, передаваемые по договору, например, право воспроизводить и распространять литературные произведения на русском языке. Все права на использование произведения, прямо не переданные по авторскому договору, например право переводить произведение на иностранные языки.

Весьма важными являются условия о сроке пользования правами, территории их применения, размере вознаграждения и способах его определения. Так, если стороны не укажут в договоре срок, то договор, может быть, расторгнут автором, во-первых, лишь, но истечении 5 лет с даты его заключения и, во-вторых, если пользователь будет письменно уведомлен об этом за 6 месяцев до расторжения договора. При отсутствии в договоре указания па территорию, на которую передается право, действие передаваемого права ограничивается территорией Российской Федерации.

Правило о сроке расторжения договора направлено на обеспечение интересов пользователя (при очевидной незаинтересованности автора-правообладателя в ограниченном сроке передачи права). Правило о территории, напротив, в большей мере стоит на страже интересов правообладателя.

Действующее авторское законодательство не предусматривает применявшейся ранее жесткой регламентации определения размера вознаграждения. «В настоящее время вознаграждение определяется в авторском договоре в виде процента от дохода за соответствующий способ использования произведения (продажу книги, прокат кинофильма и т. п.) или, если это невозможно осуществить в связи с характером произведения или особенностями его использования, в виде зафиксированной в договоре суммы либо иным способом (абз. 1 п. 3 ст. 31 ЗоАП)»29.

При установлении вознаграждения в форме фиксированной (паушальной) суммы в договоре должен быть установлен максимальный тираж произведения (книг, компактдисков, журналов и т, п.). Превышение тиража (т. е. числа копий) будет рассматриваться

29 Как защитить интеллектуальную собственность в России. Правовое и экономическое регулирование. (Справочное пособие) М. Инфра, 1995.

как его последующее издание или иное воспроизведение, влекущее необходимость заключения нового договора и вознаграждения по нему.

Важные особенности присущи ответственности сторон по авторским договорам. Поскольку они являются видами гражданско-правовых договоров, их участники отвечают за нарушение принятых обязательств по общим нормам ст. 393-406 ГК, а также ст. 15 ГК о возмещении убытков, если иное не диктуется особенностями предмета этих договоров.

Взаключение можно сказать несколько слов об особенностях заключения договоров

савторами музыкальных произведений. Как известно, любое музыкальное произведение имеет двух авторов – композитора и поэта. То есть, по сути дела, оно создается в соавторстве, и при использовании данного произведения необходимо испрашивать разрешения у обоих авторов.

Для избежания правовых проблем продюсеру на этапе создания музыкального материала необходимо позаботиться о включении в договор пунктов о переделке произведений, а также их отдельном использовании. В противном случае продюсеру нужно будет заключать дополнительные соглашения.

Тема. Договоры с обладателями смежных прав

Договор с артистом, звукозаписывающей компанией, телерадиовещательными компаниями и др. также имеют немаловажное значение в продюсере кой деятельности.

Основные условия и реквизиты договоров об использовании объектов смежных прав, каковыми являются права исполнителя, в настоящий момент не типизированы в соответствующих договорных документах. Законодательство предъявляет лишь несколько обязательных требований к договорам на использование объектов смежных прав – указание способа использования, размера и порядка выплаты вознаграждения, срока действия договора, использования произведения и других условий, которые стороны считают целесообразным включить в договор.

Традиционно продюсер начинает работу с неизвестным исполнителем, которому присущи те или иные качества, дающие основание предположить, что при удачном стечении обстоятельств они способны воплотиться в успешный коммерческий проект. Начиная свое сотрудничество и подписывая соответствующий договор, его стороны, как в процессе работы, так и в случае расторжения договора, желают рассчитывать на соблюдение всех своих прав и гарантий. Взаимоотношения продюсера и исполнителя являются, в определенной степени, отношениями работодателя и работника. При этом с одной стороны, это коммерческая деятельность продюсера, с другой – процесс творчества исполнителя.

Для правомерного осуществления перечисленных выше действий продюсеру необходимо иметь соответствующие полномочия. Поскольку артист зачастую является лишь исполнителем музыкальных произведений, а все необходимые действия по формированию репертуара выполняет продюсер, приобретая права на использование музыкальных произведений у авторов.

Исполняя музыкальные произведения, артист становится владельцем смежных прав, что дает ему исключительное право распоряжаться ими по своему усмотрению, в том числе передавать па основании соответствующих договоров. Учитывая, что Закон содержит положение, гласящее, что те права, которые прямо не перечислены как переданные в авторском договоре, считаются не переданными, детальное перечисление всех передаваемых исполнителем прав позволяет в будущем избежать проблем в случае прекращения действия договора. Исходя из этого, в продюсерский контракт были включены положения, регулирующие передачу соответствующих смежных прав исполнителя, па основании владения которыми продюсер имеет право осуществлять действия по использованию произведений.

Следует также учитывать, что смежные права, возникающие в период действия продюсерского контракта, являются реализацией совместных усилий обеих сторон.

Дальнейшая судьба использования этих смежных прав в случае прекращения сотрудничества должна быть четко регламентирована с учетом вложений обеих сторон.

Сложность при подготовке продюсерских контрактов заключалась также и в том, что действующее законодательство устанавливает передачу лишь тех смежных прав, которые известны на момент заключения соглашения. Деятельность же продюсера и исполнителя рассчитана на определенный срок, в течение которого исполнителем создаются новые объекты этих прав. В разработанном нами продюсерском контракте эта проблема была решена следующим образом.

В процессе возникновения у исполнителя новых смежных прав сторонами периодически подписываются приложения к контракту, в соответствии с которыми продюсеру передаются соответствующие имущественные права.

Этот пункт, часто включаемый в авторские соглашения, не имеет никакой юридической силы, поскольку относится к будущим договорным отношениям, в установлении которых автор опирается на принцип свободы договора, касающийся не только свободы выработки условий, но и свободы выбора партнера.

Четко разработанный и отраженный в продюсерском контракте механизм передачи смежных прав исполнителей позволил продюсерам осуществлять различные действия по реализации полученных имущественных прав исполнителей, например, заключить лицензионные договоры с ведущими российскими тиражирующими компаниями на выпуск аудио продукции. На основании соответствующих положений этого контракта продюсеры получили возможность предъявлять претензии к несанкционированному использованию третьими лицами произведений исполнителя.

Естественно, приведенные примеры отнюдь не означают, что продюсерский контракт позволяет решить любую проблему, связанную с нарушением авторских и смежных прав. В данном случае можно говорить о том, что именно надлежащим образом подготовленный договор и настойчивость заинтересованной стороны привели в конечном итоге к положительным результатам.

Речь идет о получении авторского вознаграждения и, прежде всего, участии в этом процессе коллективных органов, например, организации, обеспечивающей коллективное управление имущественными авторским и смежными правами на основании раздела А Закона 30 . Эта проблема является в каком-то смысле первоочередной, поскольку регулирует вопрос финансовых отношений, т. е. той базы, которая не может не находиться в основе любого творчества.

Особое внимание при разработке контрактов с артистами обращается на пункты, содержащие обязательства артиста по выполнению некоторых условий и требований, а также на пункты, касающиеся процесса студийной записи, поддержания имиджа артиста, контроля за PR-акциями в СМИ и др. При этом прописываются и обязанности продюсера, среди которых может быть обеспечение и организация профессиональной деятельности артиста, продвижения его творчества и г. п.

Данный контракт заключается с артистом на пятилетний срок. Но часто складывается такая ситуация, что артист не хочет связывать себя такими длительными договорами. Например, штат Калифорния выказал готовность внести в законодательство поправку, освобождающую артистов от непомерно долгосрочных контрактов с рекордкомпаниями. В качестве альтернативы предлагается более активное самостоятельное продвижение артистов на музыкальном рынке, что позволит выявить их истинную конкурентоспособность.

По мнению авторитетных лиц, считается, что новая политика может быть выгодна только звездам, остальным же артистам, особенно новичкам, в такой ситуации будет

30 Бирженюк Т.М., Марков А.П. Основы региональной культурной политики и формирование культурно-досуговых программ. С.-Петербург, 1991.

сложно существовать. Ведь лейблы, вкладывающие изначально крупный капитал в раскрутку нового артиста, сильно рискуют. И если у них не будет опоры в виде звезд, чьи альбомы стопроцентно принесут прибыль, то рисковать станет совсем опасно. Следовательно, они будут брать под свою опеку все меньше артистов и выпускать все меньше пластинок, что отразится на всех отраслях музыкальной индустрии. Но что еще хуже, в такой ситуации легко можно проглядеть новые таланты.

Возможность уступать права третьим лицам дает продюсеру шанс заключать договоры со звукозаписывающими компаниями не только на создание фонограммы, но и па тиражирование аудио носителей. При этом рекорд-компания занимается не только записью альбома, но и его продвижением, то есть является дистрибьютором. «Договоры на распространение аудиовизуальных произведений, бесспорно, являются авторскими, поскольку предметом служит передача или уступка прав на использование произведения определенным образом - публичный показ, распространение экземпляров, передача для всеобщего сведения в эфир...»31

Распространение кинофрагментов, видеоклипов и т. д. в Интернете также можно рассматривать как элемент популяризации творчества артиста. В настоящий момент Интернет имеет огромное число пользователей, которые получают информацию о группе, посетив сайт и посмотрев какие-либо цифровые материалы. Договорное регулирование в данной сфере пока не находит применения, хотя имеются некоторые перспективы этого развития. На данный момент активно заключаются контракты с продюсером группы на оказание интернет-поддержки, изготовление сайта с веб-студиями и т. п.

Исходя из проведенных исследований, следует заключить, что российская договорная система регулирования отношений между участниками музыкального бизнеса имеет свои существенные достоинства и недостатки. Ей отводится роль упорядочить продюсерскую деятельность с целью понизить риск всех участников, работающих над проектом, и стабилизировать такую непредсказуемую сферу, как шоу-бизнес.

Вместе с тем и заключение договоров сталкивается с некоторыми трудностями. Дело в том, что в Российской Федерации не существует ни одного нормативного акта, который бы определял полномочия участников творческого процесса, то есть при отсутствии прямых указаний в договоре сторонам не на что ссылаться в случае возникновения спора по этому поводу. Чтобы подстраховаться, продюсеру приходится включать к договор множество дополнительных условий. Это значительно усложняет процесс переговоров и оттягивает срок последующего заключения договоров.

Продюсер несет правовую ответственность за формирование полного пакета документов по авторским и смежным правам. При отсутствии этой документации дальнейшее продвижение проекта на музыкальный рынок будет неправомерным, а продюсера нельзя будет назвать законным правообладателем.

Другой сложностью, с которой сталкивается продюсер при заключении договора, является наличие психологического барьера у русского человека, который возникает при работе с официальными документами. Нередко представление письменного договора, отражающего устные соглашения, производит ложное впечатление, что продюсер стремится закабалить партнера и извлечь как можно больше выгод от его участия в совместной деятельности.

Несмотря на негативные факторы, российская схема договоров, заключаемых между продюсером и участниками процесса создания и популяризации проекта, постепенно приближается по своей надежности и гибкости к западным образцам.

Можно сделать вывод, что, несмотря на неразвитость контрактной системы в нашей стране, некоторые шаги на этом пути уже сделаны. В практике шоу-бизнеса активно

31 Галуцкий Г.М. Управляемость культуры и управление культурными процессами. М., 1997.

используются западные образцы договоров, которые постоянно совершенствуются применительно к российской действительности. Постепенно начинает перестраиваться и менталитет творческих людей, которые раньше были противниками всяких контрактов.

Договор о проведении мероприятия

ПРИМЕРНЫЕ ВОПРОСЫ К ЗАЧЕТУ

1.Административно-организационный механизм промоутерской деятельности.

2.Основные этапы планирования рекламной компании.

3.Контрреклама.

4.Основные компоненты фирменного стиля.

5.Роль психологических процессов в формировании рекламных образов.

6."Брэнд и "брэндинг: основные понятия и сущность.

7.Архитектура "брэнда" как компонент "брэндинга".

8.Общие и специфические требования к рекламе.

9.Становление и развитие промоутеской деятельности.

10.Промоутерская деятельность: сущность, содержание и проблемы.

11.Социально-культурное значение промоутерской деятельности.

12.Промоутерская деятельность и учреждения культуры.

13.Сфера культуры России и перспективы промоутерской деятельности.

14.Понятие и значение фандрейзинга.

15.Организационное и информационное обеспечение фандрейзинга.

16.Специальные события и мероприятия как форма фандрейзинга.

17.Проведение фандрейинговой кампании.

18.Этапы фандрейзинговой кампании.

19.Современная реклама и ее задачи в социально-культурной сфере.

20.Реклама в системе промоутерской деятельности.

21.Структура современного рекламного рынка.

22.Целевая аудитория.

23."Брэндинг": особенности проведения.

24.Стимулирование: цели, функции, методы.

25.Стимулирование и мотивация. Создание мотивационных условий.

26.Организация разработки программы или проекта.

27.Персонал и специалисты в сфере культуры, требования к их компетентности, формы подготовки.

28.Инструменты фандрайзинга

29.Фандрайзинг как элемент развития общественной организации

30.Привлечение частных и корпоративных пожертвований

31.Технологии создания имиджа.

32.Имидж: понятие, принципы, этапы создания, типы имиджа.

33.Источники информации для инвесторов: финансовые аналитики, СМИ, годовой отчет, годовое собрание акционеров.

34.Принципы успешного ведения коммуникаций с инвесторами.

35.Личные качества обязательные и противопоказанные промоутеру.

36.Имидж как «средство производства» - особенности формирования, поддерживания, изменения.

36.Базовые технологии промоутерской деятельности в социокультурной сфере.

37.Особенности работы промоутера при подготовке и при проведении культурной акции.

38. Особенности продвижения международных, межрегиональных, длительных, комплексных проектов.

Задания к темам, вынесенным на самостоятельное изучение

Выбор распространения информации. Практическое задание «Разработка буклета для промо акции».

Работа со спонсорами. Разработать проект информационного письма-предложения потенциальным спонсорам конкретного проекта.