!Корпоративное право 2023-2024 / Карагусов

ния. Эти отношения касаются исключительно гражданских прав и обязанностей учредителей, реализация которых непосредственно не касается осуществления обществом его уставной деятельности, более того, само общество и его органы также не вправе ожидать или требовать того, чтобы им стало известно содержание учреди- тельного договора. В свою очередь, устав определяет правовой статус самого общества как самостоятельного субъекта права, об- ладающего собственной правоспособностью. Органы общества принимают свои решения только на основании норм устава, для них положения учредительного договора являются безразличными.

Закон об АО содержит перечень вопросов, которые должен регулировать устав акционерного общества. Как и установленные требования к содержанию учредительного договора и решения единственного учредителя, перечень обязательных положений ус- тава не является исчерпывающим. Допускается включение в устав иных положений в соответствии с Законом об АО и иными зако- нодательными актами РК. Согласно позиции Верховного Суда РК эти «иные положения» не обязательно должны быть отражением императивных правовых норм, но их следует понимать как «дру- гие правила, вытекающие из норм законодательных актов».90 Та- кая позиция представляется обоснованной и отвечающей признаку диспозитивности гражданского права (хотя целесообразность дис- позитивности в данном случае может оспариваться).

Несмотря на регламентацию содержания устава акционерно- го общества, Законом допускается, чтобы общество могло осуще- ствлять свою деятельность на основании типового устава, утвер- ждаемого Правительством РК. Такой подход учитывает междуна- родную практику, основываясь на том, что «в большинстве случа- ев представляемые на регистрацию документы сформированы по одинаковой основной форме и содержат то, что предписано зако- ном».91 Считается, что использование Типовой формы служит це- ли прозрачности деятельности акционерных обществ и публично- сти их уставов, а также позволяет определенного рода экономию различного рода издержек в процессе регистрации общества.

90См. Нормативное постановление Верховного Суда Республики Казахстан от 28 декабря 2009 г. №8 «О применении законодательства об акционерных обществах. П.3. // Казахстанская правда, 19 января 2010 г.

91См. Davis, Paul. Gower’s Principles of Modern Company Law. P. 106-109.

61

Поскольку устав является публичным документом и играет роль «паспорта» и одновременно «инструкции по пользованию» учрежденным акционерным обществом, учредители ответственны за то, чтобы четко идентифицировать созданный ими новый субъ- ект права, определить условия его функционирования и порядок взаимоотношений с будущими акционерами. В связи с этим Закон об АО требует, чтобы устав общества был подписан всеми его уч- редителями (единственным учредителем) либо их представителя- ми (представителем). Только в последующем, когда акционерное общество уже надлежащим образом функционирует, допускается, чтобы новая редакция устава (внесенные в него изменения и до- полнения) подписывалась лицом, уполномоченным общим собра- нием акционеров. Это обусловлено тем, что состав акционеров общества может быть чрезвычайно многочисленным (особенно, когда общество является публичным), а решения о внесении изме- нений и дополнений в устав принимаются квалифицированным большинством голосов, которым может быть также выбрано и ли- цо, уполномоченное на подписание этих изменений и дополнений.

Устав общества, а также все изменения и дополнения к нему подлежат нотариальному удостоверению.

Особого внимания требует вопрос о моменте учреждения ак- ционерного общества. Как уже неоднократно отмечалось, сущест- венным признаком акционерного общества является выпуск им ак- ций и формирование его капитала за счет их размещения среди ак- ционеров. Как указывается в Законе об АО, выпуску акций и их над- лежащему размещению также придается решающее значение при регулировании правового статуса акционерного общества: государст- венной регистрацией акций прекращается учредительный договор, после размещения акций формируются органы общества и др.

Так, профессор М.К. Сулейменов указывает, что «АО счита- ется учрежденным после того, как собранный за счет продажи ак- ций капитал достигает предусмотренной уставом суммы. Тогда собирается общее собрание акционеров. Оно выбирает правление, ревизионную комиссию и наблюдательный совет».92

Вместе с тем, этот вывод в определенной степени противо- речит нормам ГК РК, ст. 42 которого устанавливает, что юридиче-

92 См. Сулейменов М.К. Становление и развитие гражданского законодательства Республики Казахстан. – С. 251.

62

ское лицо подлежит государственной регистрации в органах юс- тиции, и оно считается созданным с момента его государственной регистрации. Более того, Закон «О рынке ценных бумаг» не до- пускает подачи документов на государственную регистрацию вы- пуска объявленных акций до государственной регистрации акцио- нерного общества как юридического лица (ст. ст. 8, 9, 11).

В то же время мнение профессора М.К. Сулейменова соот- ветствует положениям Закона об АО, ибо органы акционерного общества, действительно, формируются уже общим собранием акционеров, советом директоров после того, как сформирован ре- естр акционеров на основе государственной регистрации выпуска акций и итогов их размещения. При этом Закон об АО не говорит о том, кто должен созвать общее собрание акционеров после госу- дарственной регистрации выпуска акций общества, когда еще и прекращает свое действие учредительный договор, требуя при этом, чтобы первое общее собрание акционеров могло быть созва- но и проведено только после государственной регистрации выпус- ка объявленных акций и формирования системы реестров держа- телей акций.

Несмотря на то, что Закон об АО, законодательство о рынке ценных бумаг и государственной регистрации юридических лиц действуют уже несколько лет, существование такого пробела яв- ляется весьма серьезным недостатком казахстанского законода- тельства, ибо, как справедливо указывается Верховным Судом РК, «нарушение установленных законом императивных процедур со- зыва общего собрания акционеров… может послужить основанием для признания недействительным решения общего собрания ак- ционеров».93 Такой серьезный недостаток должен быть устранен.

Одним из решений может быть введение понятия «акции уч- редителей» с требованием о полной оплате таких акций при учре- ждении общества: денежный вклад должен быть полностью опла- чен, а неденежный вклад должен быть полностью передан общест- ву учредителем до государственной регистрации общества. Два момента в данном случае потребуется специально урегулировать. Первый заключается в том, что до момента регистрации общества

93 См. Нормативное постановление Верховного Суда Республики Казахстан от 28 декабря 2009 г. №8. П.7.

63

не будет существовать субъекта, уполномоченного на принятие средств таких учредительских вкладов. Но здесь можно пойти по пути уполномочивания кого-то из учредителей на принятие этих вкладов (путем открытия банковского счета, регистрации на его имя имущества неденежных вкладов) и указания в законе на то, что с момента государственной регистрации общества обязатель- ства и права, возникшие до государственной регистрации общест- ва и связанные с его учреждением, переходят к обществу в силу закона.

Требование о полной оплате акций учредителями до госу- дарственной регистрации общества обслуживает две цели. Первая заключается в том, что соблюдается принцип отражения природы акционерного общества, закрепленный, например, в германском Законе об акционерных обществах: согласно параграфу 29 «обще- ство считается созданным с момента приобретения всех акций уч- редителями». Во-вторых, полнота исполнения этой обязанности учредителей обеспечивает соответствие их действий их же реше- нию учредить общество: если приняли решение вести бизнес и из- брали для этого форму АО, требующую необходимый уровень ка- питализации, то это требование должно быть выполнено без за- держек.

Можно, конечно же, допустить и некоторую степень свобо- ды в оплате акций учреждаемого общества, допустив минималь- ную оплату в размере 50% от стоимости вклада, но тогда следует установить норму о том, что принадлежащая учредителю акция не предоставляет права голоса и права на получение дивидендов до полной ее оплаты.

Введение концепции учредительских акций и требований об их полной оплате к моменту государственной регистрации обще- ства также потребуют корректировок законов о государственной регистрации юридических лиц и о рынке ценных бумаг: подача документов на государственную регистрацию общества и после- дующая за ее осуществлением подача документов на государст- венную регистрацию выпуска акций общества должны сопровож- даться документальным подтверждением полноты оплаты учреди- тельских акций. Кроме того, следует оговорить обязанность фор- мирования органов акционерного общества (правления или совета директоров, исполнительного органа и/или менеджеров) и назна-

64

чение аудитора общества именно его учредителями на учреди- тельном собрании. Это вполне укладывается в рамки учредитель- ских полномочий и формирует необходимую определенность в вопросах учреждения и регистрации общества и выпуска его ак- ций, а также повышает степень ответственности не только учреди- телей, но и избранных ими органов акционерного общества за принятые ими решения по учреждению обществом, а также за их действия по формированию и использованию имущества общества.

Примером может служить содержание Германского закона об акционерных обществах: в соответствии с параграфом 34 этого Закона, только после того, как все акции надлежаще оплачены уч- редителями, все учредители, члены правления и наблюдательного совета созданного общества могут подписать и подать заявление о внесении общества в торговый реестр. Записи в торговом реестре придается такое юридическое значение, что «общество как таковое не существует до его внесения в торговый реестр» (параграф 41).94

Второй из отмеченных моментов принимает во внимание то, что интересы учредителей (а иногда и делового оборота) могут обусловливать скорейшее включение создаваемого акционерного общества в систему хозяйственных взаимоотношений. Бесспорно, это противоречит требованию о государственной регистрации юридического лица для приобретения им гражданской правоспо- собности. Вместе с тем, диспозитивность гражданского права по- зволяет регулировать действия от имени несозданного общества, основываясь на полной имущественной ответственности соответ- ствующих субъектов.

Так, например, параграф 40 Германского закона об акцио- нерных обществах регулирует действия от имени общества до его регистрации. Это регулирование основано на том, что «тот, кто действует от имени общества до его регистрации, является лично ответственным; если действуют несколько лиц, они отвечают как солидарные должники». Важным аспектом здесь является и то, что этот Закон не требует согласие кредитора, если общество прини- мает на себя обязательство, возникшее из договора с должником от имени общества до его регистрации, и таким образом оно зани- мает место прежнего должника. Правда, такое принятие обяза-

94 См. Закон об акционерных обществах Германии. С. 20, 26, 32.

65

тельств должно произойти в течение трех месяцев с даты регист- рации общества.

Представляется, что подобное регулирование поспособству- ет более широкой свободе предпринимательской деятельности в Казахстане и одновременно повышению ответственности субъек- тов хозяйственного оборота при одновременном повышении его определенности. На сегодня Закон об АО лишь регламентирует, что учредители общества несут солидарную ответственность по оплате расходов, связанных с созданием общества и возникших до его государственной регистрации, а общество возмещает своим учредителям указанные расходы только в случае последующего одобрения таких расходов общим собранием акционеров общества

(п. 4 ст. 5).

Вместе с тем, представляется целесообразным допустить участие общества в обороте до его государственной регистрации. В частности, можно установить, что до момента государственной регистрации общества его учредители могут назначить представи- телей по доверенности, уполномочив их на осуществление право- вых действий, связанных с учреждением общества от имени учре- дителей. Можно установить и более определенную конструкцию так называемого «предварительного общества», определив, что с момента подписания и нотариального удостоверения устава обще- ство при его учреждении правомочно принимать участие в право- вых отношениях под собственным именем, даже если оно еще не зарегистрировано в реестре.

На этой стадии фирменное наименование общества должно включать выражение (словосочетание) «в учреждении». Но до но- тариального удостоверения устава действия от имени общества не разрешаются. В связи с этим должно быть также установлено, что по обязательствам, возникшим в период учреждения общества до его государственной регистрации, неограниченную и солидарную ответственность перед кредиторами несут учредители общества и их представители, и такая ответственность учредителей и их пред- ставителей сохраняется, если общество не было зарегистрировано, а попытки учреждения общества окончательно не удались и были прекращены. При этом действовавшие от имени общества при его учреждении лица должны освобождаться от ответственности пе- ред самим обществом, если они действовали в интересах общест-

66

ва, разумно и с необходимой для оборота добросовестностью. С момента же регистрации общества обязательства и права, возник- шие до государственной регистрации общества и связанные с его учреждением, должны переходить к обществу в силу закона.

Безусловно, внедрение этого понятия предварительного ак- ционерного общества и допущение сделок от имени общества до его регистрации требует не только надлежащего правового регу- лирования, но и корректной, осмысленной судебной практики. По- требуется также и высокий уровень гражданской зрелости и доб- росовестности всех участников оборота. При соблюдении этих ус- ловий такие новеллы послужат цели совершенствования граждан- ского права и хозяйственной практики.

Что касается создания акционерного общества посредством реорганизации существующего юридического лица (нескольких юридических лиц), то порядок и условия проведения соответст- вующих мероприятий также определяются законодательными ак- тами Республики Казахстан. Эти вопросы будут рассмотрены в главе, посвященной реорганизации акционерных обществ.

3.3. Правомочия, обязанности и ответственность учредителей и акционеров

Разделение статуса учредителей и акционеров общества ос- новано на владении акциями. Предполагается, что каждый учреди- тель когда-то станет акционером, но не каждый акционер когда-то был учредителем общества.

3.3.1.Права и обязанности учредителей акционерного общества

Правомочия, обязанности и ответственность учредителей

основаны на содержании учредительного договора и требованиях Закона об АО. Функцией учредительного договора является рег- ламентация взаимоотношений учредителей по созданию общества. Правоотношения возникают с момента подписания учредительно- го договора и его нотариального удостоверения (ст. 8 Закона об АО) и прекращаются в день государственной регистрации выпуска объявленных акций общества (ст. 7 Закона об АО). В течение это- го периода учредители должны выполнить все предусмотренные Законом и договором действия для того, чтобы общество было уч-

67

реждено и получило возможность распределить выпущенные им акции среди учредителей. Эта обязанность обусловливает и предос- тавление учредителям необходимых правомочий и установление их ответственности за надлежащее исполнение их обязанностей.

Проведя анализ норм Закона об АО в числе основных обя- занностей учредителей (единственного учредителя) можно выде- лить следующие:

1)утвердить устав, по форме и содержанию соответствую- щий требованиям закона. Как уже отмечалось, устав является уч- редительным документом акционерного общества, регулирующим его правовой статус, его наличие у общества является определяю- щим фактором, свидетельствующим его правовую личность (включая указание на его фирменное наименование, под которым оно выступает в гражданском обороте) и правоспособность. Он остается важнейшим регулирующим актом общества на протяже- нии всего срока деятельности общества. Применение положений устава имеет значение для отношений общества с третьими лица- ми, и поэтому в силу закона (например, ст. 41 ГК и ст. 9 Закона об АО) устав признан публичным документов: все заинтересованные лица вправе ознакомиться с уставом юридического лица. Закон об АО содержит требования к содержанию устава и обязательности его (и всех последующих изменений и дополнений к нему) нота- риального заверения. Несоблюдение учредителями этих установ- ленных требований является основанием для отказа в государст- венной регистрации акционерного общества;

2)обеспечить государственную регистрацию общества. Уч- редители должны избрать лиц, уполномоченных подписывать от имени общества документы для государственной регистрации. Та- кое уполномочие должно быть осуществлено в правовой форме, признаваемой надлежащей и не допускающей отказ в государст- венной регистрации общества по причине того, что подача доку- ментов на регистрацию выполнена неуполномоченным субъектом. Казахстанское законодательство специально не оговаривает этот момент, но принципиально не запрещает подписание документов для цели государственной регистрации акционерных обществ и их подачу всеми учредителями. В то же время, например, в соответ- ствии с Германским законом об акционерных обществах заявление

орегистрации АО подают (подписывают) не только все учредите-

68

ли, но и все члены правления и наблюдательного совета акционер- ного общества (параграф 36). Подобное регулирование повышает степень прозрачности создания общества, способствует более от- ветственному поведению всех участников процесса, снижает сте- пень злоупотреблений и оспаривания действий, связанных с учре- ждением и регистрацией общества;

3)обеспечить государственную регистрацию выпуска объ- явленных акций общества. Учредители ответственны за принятие решения о государственной регистрации объявленных к выпуску акций. Однако помимо этого решения учредители должны прокон- тролировать формирование надлежащего по составу пакета доку- ментов, соответствующих установленным Законом «О рынке цен- ных бумаг» требованиям к их содержанию и форме, поскольку в случае нарушения условий и порядка представления документов на государственную регистрацию выпуска и выявления в процессе рассмотрения документов их несоответствия требованиям, уста- новленным законодательством Республики Казахстан, уполномо- ченный орган вправе отказать в государственной регистрации вы- пуска акций. Кроме того, неполнота представленных сведений может повлечь приостановление государственной регистрации выпуска акций. Это означает, что учредители ответственны за со- блюдение сроков подачи документов для регистрации выпуска объявленных акций АО: документы должны быть поданы в упол- номоченный орган в течение месяца после государственной реги- страции акционерного общества. Если же по какой-то причине го- сударственная регистрация выпуска акций затянется на срок более года с даты государственной регистрации общества, то также в силу ст. 11 Закона «О рынке ценных бумаг» уполномоченный ор- ган обязан отказать в регистрации этого выпуска. Более того, от- ветственность предусмотрена не только за нарушение процедур- ных моментов: за представление уполномоченному органу недос- товерных сведений в документах для государственной регистра- ции выпуска акций также устанавливается ответственность в соот- ветствии с законами Республики Казахстан;

4)обеспечить формирование системы реестров акционеров общества. Закон «О рынке ценных бумаг» предусматривает (на- пример, ст.29), а Закон об АО (ст.12) прямо предписывает, что ак- ции акционерных обществ могут выпускаться только в бездоку-

69

ментарной форме. Поэтому формирование и обеспечение безопас- ной регистрации прав на акции общества является важнейшим ус- ловием функционирования общества в дальнейшем. Именно учре- дители ответственны за выбор регистратора общества, а сам этот выбор и надлежащее оформление отношений с регистратором яв- ляется также обязательным условием для подачи заявления на го- сударственную регистрацию выпуска акций общества. Следует обратить внимание на противоречие между Законом об АО, упол- номочивающим учредителей на выбор регистратора, и Законом «О рынке ценных бумаг» (ст. 67), предусматривающим, что решение о выборе регистратора и заключении договора по ведению системы реестров держателей ценных бумаг должно быть принято органом эмитента. Поскольку учредительное собрание не является органом акционерного общества, но именно учредители должны выбрать регистратора, возникает риторический вопрос о пороке воли при установлении правоотношений общества с регистратором именно со стороны общества;

5)утвердить ряд документов общества, которым оно будет руководствоваться в его отношениях с акционерами по поводу принадлежащих им акций общества. Закон об АО, например, пря- мо предусматривает принятие учредителями условий и порядка конвертирования ценных бумаг общества, подлежащих обмену на акции общества, и методики определения стоимости акций при их выкупе обществом в соответствии с этим законом. А указанная методика Законом «О рынке ценных бумаг» вообще определяется как неотъемлемая часть проспекта эмиссии акций (ст. 9). Отсутст- вие этих документов может повлечь как отказ в государственной регистрации самого общества по причине несоблюдения порядка его создания, так и обусловит отказ в государственной регистра- ции выпуска акций общества по причине неполноты представлен- ных на регистрацию документов;

6)урегулировать вопросы организации и материального обеспечения деятельности общества до передачи общества и его имущества под ответственность органов общества. Учредители должны избрать лиц, уполномоченных осуществлять финансово- хозяйственную деятельность общества и представлять его интере- сы перед третьими лицами до образования органов общества, а также установить размер предварительной оплаты акций учреди-

70