Lebedev_Tom_1

Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»

120	Глава 3. Источники международного частного права

нием в силу Регламента ЕС № 864/2007 от 11 июля 2007 г. о праве, подлежащем применению к внедоговорным обязательствам («Рим II»), и Регламента ЕС № 593/2008 от 17 июня 2008 г. о праве, подлежащем применению к договорным обязательствам («Рим I»).

36 Австрия. Закон о МЧП от 15 июня 1978 г. (вступил в силу 1 января 1979 г.) систематизировал, а по многим вопросам заменил собой коллизионные нормы, существовавшие до его принятия в законодательстве Австрии и содержавшиеся в разрозненных нормативных актах. Закон состоит из восьми частей и содержит подробное регулирование коллизионных вопросов в области брач- но-семейных, наследственных, вещных и обязательственных правоотношений, осложненных иностранным элементом. В частности, в Закон включены положения, посвященные определению личного закона лица, регулированию обязательств из причинения вреда и из неосновательного обогащения, обязательств из трудового договора, а также отношений, возникающих по поводу прав на различные нематериальные блага. При определении подлежащего применению права Закон исходит из необходимости регулирования соответствующих отношений в соответствии с правом, которое обнаруживает наиболее тесную и сильную связь с такими отношениями (принцип starkste Beziehung, § 1 Закона). Закон претерпел существенные изменения в связи с присоединением Австрии к Римской конвенции 1980 г. о праве, применимом к договорным обязательствам (на территории Австрии указанная Конвенция вступила в силу 1 декабря 1998 г.). Хотя Национальный совет первоначально заявлял о необходимости принятия специальных законов, которые трансформировали бы положения Конвенции в собственно внутригосударственные нормы международного частного права, фактически положения Конвенции стали применяться напрямую (см. § 53 (2) Закона) и заменили собой § 36–45 Закона, которые утратили свою силу 1 декабря 1998 г., т.е. одновременно с началом действия Римской конвенции. Следует также упомянуть, что 17 декабря 2009 г. был введен в действие Регламент ЕС № 593/2008 от 17 июня 2008 г. о праве, подлежащем применению к договорным обязательствам («Рим I»), призванный заменить собой Римскую конвенцию 1980 г.; таким образом, в настоящее время применяются уже положения данного акта, а не положения Конвенции 1980 г. В свою очередь также утратили свое значение положения Закона о МЧП Австрии, касающиеся внедоговорных обязательств, поскольку в связи со вступлением в действие

Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»

3.1. Национальное законодательство	121
Регламента ЕС № 864/2007 от 11 июля 2007 г. о праве, подлежащем
применению к внедоговорным обязательствам («Рим II»), они при-
меняются лишь в случаях, когда конкретные внедоговорные обя-
зательственные отношения не подпадают под действие вышеупо-
мянутого Регламента (§ 48 Закона).
Бельгия. Кодекс (Закон) о МЧП 2004 г. является первым коди-	37
фицированным актом Бельгии в области МЧП. Работа по его соз-
данию велась на протяжении нескольких лет, в результате был при-
нят документ, состоящий из 136 статей (включая заключительные
положения). Кодекс подразделяется на несколько глав (общие поло-
жения; физические лица; брак и иски из брачно-семейных отноше-
ний; сожительство; установление и оспаривание родства; обяза-
тельство по выплате содержания (алиментов); наследование; вещи;
обязательства; и др.). Каждая глава включает разделы, содержащие
процессуальные правила, касающиеся определения международ-
ной подсудности по предмету регулирования данной главы; пра-
вила о выборе применимого права, а также, в случае необходимо-
сти, специальные правила о признании и исполнении иностранных
судебных решений по вопросам, рассматриваемым данной главой.
Подобную структуризацию нормативного материала можно так-
же наблюдать в Законе о МЧП Швейцарии 1987 г. (который, кста-
ти, во многом и послужил своеобразной моделью при разработ-
ке Кодекса Бельгии). В гл. 1 содержатся общие положения. Глава 2
посвящена физическим лицам. Глава 3 регулирует вопросы брач-
ных отношений, гл. 4 – вопросы отношений совместного прожи-
вания, когда партнеры являются лицами одного пола. Глава 5 уста-
навливает правила, касающиеся института происхождения детей.
Глава 6 регулирует алиментные обязательства. Глава 7 посвящена
вопросам наследования, гл. 8 – вещному праву, гл. 9 – обязатель-
ственному праву. Глава 10 содержит нормы, касающиеся юридиче-
ских лиц. Глава 12 включает нормы относительно доверительной
собственности. Глава 13 содержит заключительные положения.
Болгария. Кодекс МЧП 2005 г. (вступил в силу 21 мая 2005 г.)	38
представляет собой первый в истории страны детально прорабо-
танный и систематизированный акт по вопросам МЧП и между-
народного гражданского процесса. Кодекс был разработан Мини-
стерством юстиции Болгарии совместно с Немецким фондом
международной правовой помощи на основе современных подхо-
дов к регулированию тех или иных коллизионных вопросов, кото-
рые были сформулированы правовой доктриной Болгарии, а также

Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»

122	Глава 3. Источники международного частного права

на основе анализа различных положений зарубежного законодательства о МЧП (в частности, таких стран, как Германия, Бельгия, Италия, Швейцария). Кодекс состоит из четырех частей: общие положения; правила определения подсудности и порядка производства по конкретным делам, осложненным иностранным элементом, в судах и иных судебных органах Болгарии; правила об определении применимого права; правила, касающиеся признания и приведения в исполнение иностранных судебных решений, – и в общей сложности насчитывает 124 статьи. Многие нормы Кодекса (в особенности касающиеся определения личного закона и юридического статуса юридических лиц, а также положения в области наследственного права, права собственности и права, регулирующего внедоговорные обязательства), являются новеллами для законодательства Болгарии.

39Венгрия. Закон (Кодекс) о МЧП 1979 г. явился первой национальной кодификацией МЧП, в которой было объединено регулирование коллизий законов с регулированием проблем, касающихся международного гражданского процесса. Закон представляет собой детально проработанный акт, содержащий правила по общим вопросам МЧП (многие из которых в других странах решаются только на доктринальном уровне, в частности проблемы квалификации, взаимности, установления содержания иностранного права и др.), а также нормы, посвященные физическим и юридическим лицам и государству как субъекту гражданских отношений, осложненных иностранным элементом, праву собственности (в том числе интеллектуальной), обязательствам, наследованию, семейным и трудовым отношениям. Три последние главы Закона (гл. IX–XI) посвящены международному гражданскому процессу, в частности вопросам юрисдикции, правилам процесса, а также признанию и исполнению решений иностранных судов и других органов.

40Венесуэла. Работа над созданием Закона о МЧП Венесуэлы

была длительной и напряженной: она началась еще в 1958 г., первый проект Закона был подготовлен уже спустя 10 месяцев, однако нуждался в существенной доработке и был опубликован только в 1963 г. совместно с пояснительным докладом. Проект стал предметом широких дискуссий; и национальные специалисты, и зарубежные эксперты выдвинули ряд рекомендаций по его усовершенствованию, многие из которых были учтены в следующем проекте Закона 1965 г. Несмотря на положительную оценку проекта раз-

Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»

3.1. Национальное законодательство	123
личными иностранными цивилистами (в частности, из Бразилии,
Австрии, Германии), он не был представлен на рассмотрение пар-
ламенту страны. Тем не менее многие соответствующие положе-
ния проекта Закона 1965 г. были включены в проект нового Гра-
жданского процессуального кодекса Венесуэлы, а в целом проект
1965 г. оказал значительное влияние на развитие законодательст-
ва о МЧП в таких государствах, как Аргентина и Мексика. В 1995 г.
в Каракасе была организована конференция по вопросам МЧП сре-
ди профессорского состава всех университетов Венесуэлы, на кото-
рой было принято решение обратиться к правительству страны
с официальным предложением направить на рассмотрение парла-
мента проект Закона 1965 г. с изменениями и дополнениями в свете
международных обязательств, принятых на себя Венесуэлой, а так-
же изменений, которые претерпело ее право за последние 30 лет.
Новый проект Закона о МЧП был окончательно оформлен к 1996 г.,
однако принят парламентом только в 1998 г. и вступил в силу
6 февраля 1999 г. Закон 1998 г. содержит более 60 статей, подразде-
ленных на 12 глав (гл. I содержит общие положения, гл. II посвяще-
на вопросам определения домицилия, гл. III – физическим лицам,
гл. IV – вопросам брачно-семейных отношений, гл. V – вещному,
гл. VI – обязательственному, а гл. VII – наследственному праву,
гл. VIII – вопросам действительности юридических действий,
гл. IX–XI – процессуальным вопросам, а в гл. XII включены заклю-
чительные положения).
Италия. Закон о реформе итальянской системы МЧП от 31 мая	41
1995 г. (вступил в силу 1 сентября 1995 г., а ряд статей – с 1 января
1996 г.) явился одним из последних крупных актов кодификации
международного частного права в экономически развитых госу-
дарствах континентальной Европы. Между тем система коллизи-
онных норм, разработанная П.С. Манчини, появилась еще в 1865 г.
Будучи закреплена последовательно в различных нормативно-пра-
вовых актах, она продолжала действовать вплоть до принятия ныне
действующего Закона.
Структура Закона выглядит следующим образом: титул I	42
«Общие положения» (ст. 1–2); титул II «Итальянская юрисдикция»
(ст. 3–12); титул III «Применимое право»: гл. I «Общие положения»
(ст. 13–19), гл. II «Правосубъектность и права физических лиц»
(ст. 20–24), гл. III «Юридические лица» (ст. 25), гл. IV «Семейные
отношения» (ст. 26–37), гл. V «Усыновление» (ст. 38–41), гл. VI
«Защита недееспособных и алиментные обязательства» (ст. 42–

Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»

124	Глава 3. Источники международного частного права

45), гл. VII «Наследование» (ст. 46–50), гл. VIII «Вещные права» (ст. 51–55), гл. IX «Дарение» (ст. 56), гл. X «Договорные обязательства» (ст. 57), гл. XI «Внедоговорные обязательства» (ст. 58– 63); титул IV «Действительность иностранных судебных решений и иных правовых актов» (ст. 64–71); титул V «Переходные положения» (ст. 72–74).

43Македония. Долгое время Македония входила в состав Социалистической Федеративной Республики Югославия, и на ее территории действовал Федеральный закон о разрешении правовых коллизий с законами других стран от 23 июля 1982 г. (вступил в силу 1 января 1983 г.). 8 сентября 1991 г. была провозглашена независимость Македонии, однако упомянутый Закон продолжал действовать на территории страны и после этой даты. В 2006 г. Министерство юстиции Македонии приняло решение о необходимости проведения реформы МЧП и модернизации существующего Закона. В результате ряд устаревших норм Закона был заменен, в текст включены положения по вопросам, которые ранее Законом 1982 г. не охватывались. Проект нового Закона Македонии о МЧП был одобрен парламентом 4 июля 2007 г. и вступил в силу 19 июля 2008 г. Закон 2007 г. состоит из 124 статей, подразделенных на шесть глав: гл. I посвящена общим вопросам МЧП, гл. II содержит непосредственно коллизионные нормы о применимом праве (в большинстве двусторонние), гл. III регулирует вопросы международной подсудности и судопроизводства, гл. IV – вопросы признания и приведения в исполнение иностранных судебных решений, гл. V содержит специальные положения, а гл. VI – заключительные и переходные положения.

44Польша. Польша относится к числу стран, в которых нор-

мы МЧП традиционно содержатся в кодификационных актах. В настоящее время основным источником норм о МЧП является одноименный закон от 12 ноября 1965 г. (заменивший ранее действовавший акт от 2 августа 1926 г.), который содержит нормы гражданского, трудового и семейного права. При этом отдельные нормы МЧП есть также в Законе о воздушном праве 1962 г., Законе о морском праве 1961 г. и др. Поскольку согласно официальной доктрине в систему МЧП не входят нормы международного гражданского процесса, они кодифицированы в соответствующем отраслевом акте – в Гражданском процессуальном кодексе 1964 г. (ст. 1097–1153).

Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»

3.1. Национальное законодательство		125
	Сербия. Закон Югославии о разрешении правовых коллизий	45
с законами других стран 1982 г. с соответствующими внесенны-
ми изменениями продолжает действовать на территории Сербии,
Хорватии и Черногории. До его принятия разрозненные положе-
ния МЧП содержались в отдельных законах, однако четко струк-
турированная система норм в стране отсутствовала. Впервые про-
ект этого Закона был подготовлен в 1967 г. Закон содержит общие
положения и нормы о право- и дееспособности, об опеке, о при-
знании лица умершим, праве собственности и других вещных пра-
вах, договорах, внедоговорной ответственности за причинение
вреда, наследовании, заключении и расторжении брака, призна-
нии его недействительным, о личных и имущественных отноше-
ниях супругов и лиц, находящихся в фактических брачных отноше-
ниях, об отношениях между родителями и детьми, установлении
отцовства и алиментировании, а также об усыновлении. Процес-
суальные нормы регулируют компетенцию судов и других орга-
нов страны по делам с иностранным элементом и положению ино-
странцев в процессе.
	Тунис. Кодекс МЧП 1998 г. был введен в действие законом от	46
27 ноября 1998 г. При этом он значительно отличается от традици-
онного регулирования вопросов МЧП, которое свойственно стра-
нам Ближнего Востока или Африки. Данный Закон характеризует
высокая степень проработанности регулирования конкретных пра-
вовых проблем: он содержит не только нормы, касающиеся вопро-
сов коллизий законов и международного гражданского процесса,
но также и нормы, регулирующие вопросы иммунитета иностран-
ного государства и его собственности.
	Данный Закон состоит из 76 статей и имеет следующую струк-	47
туру: титул 1 содержит общие положения (ст. 1–2), титул 2 закреп-
ляет компетенцию тунисских юрисдикционных органов (ст. 3–10),
титул 3 посвящен регулированию экзекватуры на решения и акты
иностранных юрисдикционных органов (ст. 11–18), титул 4 решает
вопросы иммунитетов (ст. 19–25), титул 5 определяет применимый
закон. При этом в гл. 1 содержатся общие положения о коллизии
законов (ст. 26–37). Глава 2 регулирует права лиц (ст. 39–44), гл. 3 –
вопросы семейного права (ст. 45–53). Глава 4 регулирует безвоз-
мездный переход имуществ (ст. 54–56). Глава 5 посвящена вещ-
ным правам (ст. 57–61), гл. 6 – обязательствам из сделок (разд. 1,
ст. 62–69) и из закона (разд. 2, ст. 70–76).

Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»

126	Глава 3. Источники международного частного права

48Турция. Первым кодифицированным актом по МЧП, принятым в Турции, считается Кодекс (Закон) по вопросам МЧП и международного гражданского процесса, действовавший в период с 20 ноября 1982 г. по 12 декабря 2007 г. С течением времени многие нормы Кодекса перестали удовлетворять потребностям торгового оборота, стала очевидной необходимость их модернизации

иприведения в соответствие с общемировыми и европейскими стандартами в свете будущего вступления Турции в состав ЕС. В результате 27 ноября 2007 г. был принят парламентом и 12 декабря 2007 г. вступил в силу новый Кодекс (Закон) по вопросам МЧП

имеждународного гражданского процесса. В состав этого акта среди прочего входят нормы по общим вопросам МЧП, вещному, семейному, наследственному праву, договорным и внедоговорным обязательствам, ряд положений посвящен международной подсудности и вопросам признания и исполнения иностранных судебных решений.

49Швейцария. Международное частное право Швейцарии пер-

воначально носило прецедентный характер, его принципы были сформулированы Федеральным трибуналом по аналогии с законами, действовавшими еще до принятия Гражданского кодекса и разработанными преимущественно для регулирования правовых коллизий между кантонами. Ситуация изменилась в связи с принятием 18 декабря 1987 г. и вступлением в силу 1 января 1989 г. обширного Закона о МЧП (состоящего из 200 статей), который до сих пор считается наиболее проработанным актом о МЧП, объединяющим как коллизионные нормы, так и нормы международного гражданского процесса. Крайне примечательна структура данного Закона, которая выгодно отличает его от большинства подобных законов других стран: дело в том, что каждый из его подразделов содержит параграфы, регулирующие три ключевых пункта – юрисдикцию, применимое право и исполнение иностранных решений. Закон исходит из общего принципа применения того права, с которым обстоятельства дела связаны наиболее тесным образом. Специальные главы посвящены статусу физических лиц (личный статут, право- и дееспособность, безвестное отсутствие), юридическим лицам (понятие, компетенция, статут и сфера его действия), семейному праву, правам детей, опеке, наследованию, вещному праву, правам на нематериальные блага (интеллектуальная собственность), обязательственному праву, конкурсному производству, международной арбитражной подсудности, признанию

Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»

3.1. Национальное законодательство	127
и исполнению решений судов и других органов иностранных госу-
дарств. Таким образом, данный Закон содержит крайне широкий
круг норм, часть которых обычно не включается в подобные зако-
нодательные акты.
Эстония. В настоящее время в Эстонии действует Закон о МЧП	50
2002 г., который наряду с общими положениями содержит коллизи-
онные нормы о физических и юридических лицах, вещном, наслед-
ственном праве, о договорных и внедоговорных обязательствах.
В данный акт включены также специальные правила о трудовых
договорах, договорах страхования и семейном праве. Процессу-
альные нормы в Законе отсутствуют, хотя в ходе его разработки
высказывались мнения о целесообразности принятия единого ком-
плексного акта о МЧП, аналогичного швейцарскому Закону 1987 г.,
содержащему помимо прочих также нормы о международной под-
судности и признании и исполнении иностранных судебных реше-
ний. Однако в итоговом варианте Закона Эстонии подобный под-
ход отражения не нашел, и вопросы международного гражданского
процесса в настоящее время регулируются преимущественно нор-
мами Гражданского процессуального кодекса Эстонии.
Необходимо отметить, что в настоящее время положения Зако-	51
на Эстонии 2002 г. по вопросам регулирования договорных и вне-
договорных обязательств утратили свое значение, поскольку были
заменены соответствующими нормами регламентов ЕС «Рим I»
и «Рим II».
Япония. Наиболее значимым источником норм МЧП в Япо-	52
нии на протяжении длительного времени являлся Закон о приме-
нении законов (Horei), принятый 21 июня 1898 г. и представлявший
собой довольно прогрессивный для своего времени акт, посколь-
ку он устанавливал систему двусторонних коллизионных норм по
широкому кругу вопросов МЧП (в частности, в области договор-
ного, деликтного, семейного, наследственного права). Упомянутый
Закон действовал на протяжении более чем 100 лет практически

внеизменном виде (за исключением тех его положений, преимущественно регулировавших брачно-семейные отношения, в которые были внесены поправки в 1989 г.) и в итоге уже перестал удовлетворять потребностям современного гражданского оборота. В связи с этим в 2003 г. была создана рабочая группа по модернизации упомянутого акта, результатом ее деятельности стал проект нового Закона, который был одобрен парламентом в 2006 г. и вступил

всилу 1 января 2007 г. под названием «Закон об общих правилах

Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»

128	Глава 3. Источники международного частного права

применения законов». Закон 2006 г. включает в себя более 40 статей, содержащих предписания по вопросам определения личного закона лица, опеки, попечительства, объявления лица безвестно отсутствующим, а также предписания относительно права, подлежащего применению для регулирования вещных, обязательственных, брачно-семейных и наследственных отношений, осложненных иностранным элементом. Ряд специальных норм посвящен отношениям с участием потребителей, а также деликтным обязательствам и обязательствам из трудового договора. Следует заметить, что большинство положений Закона 2006 г. перешли в него из Закона 1898 г., однако существенные изменения были внесены в регулирование договорных и внедоговорных обязательств и частично в правила, касающиеся определения личного закона и правосубъектности лиц. Правила, касающиеся признания и исполнения иностранных решений, содержатся в Гражданском процессуальном кодексе Японии 1996 г.

53 2. Страны, где нормы МЧП содержатся во вводных поло-

жениях или в основном тексте Гражданского кодекса (отраслевая кодификация). В данной группе стран подавляющее большинство коллизионных норм, направленных на регулирование отношений, осложненных иностранным элементом, содержится в едином кодифицированном акте или во вводном законе к нему. Как правило, число таких норм меньше, чем это имеет место в специализированном законе о МЧП других стран (своеобразным исключением из этого правила могут служить Вводный закон к Гражданскому уложению Германии, в котором до недавнего времени МЧП были посвящены 46 статей, и Гражданский кодекс Квебека, кн. 10 «МЧП» которого включает в себя около 100 статей). При этом положения, касающиеся международного гражданского процесса (в частности, вопросов международной юрисдикции и признания и исполнения иностранных судебных решений), в странах этой группы часто помещаются в другой кодифицированный акт – ГПК.

54 Алжир. ГК Алжира от 26 сентября 1975 г. содержит нормы МЧП в 16 статьях гл. 2 «Коллизии законов в пространстве» титула 1 «Действие и применение законов» кн. 1 «Общие положения». Статья 9 устанавливает, что для целей определения применимого права в случае коллизии законов для квалификации категории правоотношения и предмета спора применяется алжирское право. Статья 10 определяет право, применимое к правовому стату-

Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»

3.1. Национальное законодательство	129
су и дееспособности лиц. Статья 11 регулирует условия действи-
тельности брака, ст. 12 – его юридические последствия, включая
режим имущества супругов, а также расторжение брака. Статья 13
устанавливает случай обязательного применения алжирского пра-
ва. Статья 14 регулирует алиментные обязательства. Статья 15
посвящена опеке и иным формам защиты недееспособных и без-
вестно отсутствующих. Статья 16 регулирует отношения наследо-
вания, ст. 17 – вещные права, ст. 18 – договорные обязательства,
ст. 19 – форму сделки, а ст. 20 – внедоговорные обязательства.
Статья 21 устанавливает приоритет норм специальных законов
и международных договоров Алжира. Статья 22 регулирует случаи
наличия нескольких гражданств у лица и отсутствия у него граж-
данства. Статья 23 посвящена отсылке к иностранному праву. Ста-
тья 23 содержит оговорку о публичном порядке.
Бразилия. Вводный закон к ГК 1942 г. состоит из 19 статей, при	55
этом непосредственно нормы МЧП содержатся в ст. 7–19. Харак-
терной чертой данного Закона является наличие, наряду с колли-
зионными нормами, положений международного гражданского
процесса. Именно поэтому бразильское регулирование считают
предвосхитившим современные тенденции объединения в одном
нормативном акте вопросов коллизий законов и коллизий юрис-
дикций. Статья 7 определяет право, являющееся личным законом
физического лица, и право, регулирующее семейные отношения.
Статья 8 устанавливает право, подлежащее применению к вещным
правам. Статья 9 определяет право, подлежащее применению к обя-
зательствам. Статья 10 решает вопросы наследования. Статья 11
определяет, какое право является законом юридического лица.
Статья 12 закрепляет компетенцию бразильских судов. Статья 13
определяет право, регулирующее вопросы доказывания. Статья 14
регулирует установление содержания норм иностранного права.
Статья 15 указывает условия признания иностранных судебных
решений. Статья 16 посвящена обратной отсылке и отсылке к пра-
ву третьей страны. Статья 17 устанавливает ограничения в приме-
нении иностранного права. Статьи 18–19 закрепляют некоторые
полномочия бразильских консульств.
Германия. Нормативное закрепление коллизионного регулиро-	56
вания для Германии традиционно: изначально основанные на тео-
рии статутов писанные нормы появились еще в Баварии в 1756 г.,
а затем во всеобщем земельном праве для прусских государств
1794 г. В настоящее время нормы, направленные на регулирование