Семинар 2.Источники права

Источник права – форма выражения норм,имеющая общеобязательный характер.

Источники права в указанном значении отличны: а) от правопроизводящих сил, - народного правосознания и законодательной власти, которые нередко называются источниками права, например, когда говорят, что воля законодателя есть источник всякого права; b) от юридических памятников, которые в свое время имели значение источников права, а теперь сохранили лишь историческое значение, как средство познания прежнего права; с) от материала, положенного в основание закона, например, когда говорят, что Литовский Статут послужил источником при составлении Уложения Алексея Михайловича.

«регулирование общественных отношений» - регулирует значит определяет правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальных прав), регулирует договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников.

«автономия воли» - Граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе.то есть на свой страх и риск

• законодательство

• Ст 15 К общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры являются составной частью

• Обычаи

Велико значение судебной практики.Формально не считается,но разъяснения Пленумов ВАС и ВС – обязательны.(хотя обязательное толкование только за вас – фкз) - по существу – подзаконные нормативные акты

Важное практическое значение – обзоры судебной практики.Шершеневич говорит о судебной практике как виде обычая

Кс – негативное правотворчество

*******Цивилистическая доктрина,инд акты – не источник****

Самостоятельным источником права обыкновенно считается еще так называемое право юристов (Juristenrecht), как совокупность юридических определений, выведенных юристами путем мышления из законов и обычаев. Даже такие первостепенные писатели, как Савиньи и Пухта, разделяют это мнение. Конечно, посредством логических суждений и умозаключений можно извлечь из закона такие положения, которых законодатель, может быть, и не имел в виду; множество выводов можно сделать также из обычаев; в особенности возможны комбинации одного закона с другим или закона с обычаем. Имея в виду эту работу над существующими юридическими определениями, эту возможность извлечь положение для разрешения каждого отдельного случая, наше законодательство прямо запрещает судье отказывать тяжущимся в разрешении спора за неимением закона, под который можно бы подвести данный случай: такой отказ составляет преступление - отказ в правосудии .И действительно, путем практики образуется целая масса юридических определений, составляющих не что иное, как логические выводы из законов.

Но тем не менее право юристов нельзя признать самостоятельным источником юридических определений. Вся деятельность юриста состоит в логическом процессе, от себя же он не может прибавить ни йоты. Что же это за творческая деятельность, когда вся она сосредоточивается в области логических суждений и умозаключений? Творчеством можно назвать деятельность законодателя, который вправе постановить так или иначе; творчеством можно назвать создание обычного права на том основании, что нельзя требовать от народа отчета, почему у него такое юридическое понятие, а не другое. Но выводы юриста необходимо связаны с законами и обычаями

1)статья3. Гражданское законодательство и иные акты, содержащие нормы гражданского права

1. Фз.ГК – primus inter pares

2. Указы президента

3. Постановления

Так, в п. 4 ст. 426 ГК содержится норма, согласно которой Правительство РФ, а также уполномоченные Правительством РФ федеральные органы исполнительной власти могут издавать правила, обязательные при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т.п.).

ГК не предусматривает возможности для Правительства РФ принимать постановления, содержащие нормы гражданского права, выходящие за рамки их реализационно-обеспечительского назначения.

4. Ведомственные акты