Учебный год 22-23 / 01_03_24

6 6.3. Полномочия адвоката-представителя в суде первой инстанции

Процессуальное положение адвоката-представителя определяется следующим образом: не являясь стороной в гражданском судопроизводстве, адвокат действует на основании и в пределах полученных от доверителя полномочий.

Весь ход судебного заседания имеет состязательную форму. Стороны состязаются, доказывая обоснованность заявленных требований и возражений, отстаивая свои правовые позиции. Адвокат, являясь представителем стороны в процессе, обязан доказывать те обстоятельства, на которые ссылается как на основания своих требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом. При этом адвокат-представитель связан мнением суда, который определяет, какие обстоятельства имеют значение для дела и какой стороне надлежит их доказывать. Суд также вправе вынести обстоятельства на обсуждение, даже если стороны на какие-либо из них не ссылались (ст. 56 ГПК).

В этих целях адвокат-представитель собирает и представляет суду доказательства, т.е. полученные в предусмотренном законом порядке сведения о фактах, на основе которых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения сторон, а также иных обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения дела.

К их числу относятся: объяснения сторон и третьих лиц, показания свидетелей, письменные и вещественные доказательства, аудио- и видеозапись, заключения экспертов. При этом в ч. 3 ст. 55 ГПК определено, что доказательства, полученные с нарушением закона, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу решения суда.

Роль адвоката-представителя в судебном доказывании выражается в его участии в собирании, проверке и оценке доказательств.

Для участия в процессе адвокат-представитель прежде всего должен определить предмет доказывания, т.е. совокупность обстоятельств (юридических фактов), подлежащих установлению по делу с тем, чтобы суд правильно разрешил дело по существу, т.е. применил нормы материального права, регулирующие конкретное спорное правоотношение, и определил права и обязанности сторон.

Как правило, предмет доказывания определяется адвокатом-представителем истца при подготовке искового заявления, а при представлении интересов иных лиц, участвующих в деле, в стадии подготовки дела или с момента вступления в процесс. Исключением, пожалуй, являются случаи изменения предмета и оснований иска, о чем будет сказано позднее.

Определение объема подлежащих доказыванию фактов и правовая квалификация взаимосвязаны между собой. Нельзя определить предмет доказывания по делу без знания содержания закона, подлежащего применению, и в то же время трудно определить правоотношения без знания тех фактических обстоятельств, которые имели место между сторонами.

Объем фактов предмета доказывания в ходе процесса по гражданскому делу может изменяться в связи с изменением оснований или предмета иска, увеличением или уменьшением размера исковых требований.

Следует помнить, что закон устанавливает право истца изменить либо предмет, либо основание иска. Изменение и предмета и основания не допускается, поскольку такое изменение приведет к полной замене одного иска другим.

Изменение предмета доказывания может иметь место при соединении или разъединении исковых требований, отказе от иска или признании иска, заключении мирового соглашения.

Изменение предмета доказывания может также иметь место в случаях, когда суд по своей инициативе выйдет за пределы заявленных истцом требований, если это необходимо для защиты прав и охраняемых законом интересов.

В гражданском процессе собирание и проверка доказательств осуществляется посредством их выявления, представления и истребования сторонами и другими лицами, участвующими в деле.

Выявить доказательства возможно прежде всего путем внимательного ознакомления с имеющимися у доверителя документами. Изучив и проанализировав их, а также устную информацию доверителя о фактических данных, могущих иметь значение для дела, адвокат-представитель определяет, какие из них относятся к предмету доказывания и должны быть представлены суду, а также круг иных возможных источников доказательств.

Объем письменных доказательств, подлежащих представлению в суд, определяется также и с учетом конкретной категории гражданского дела1.

В целях выявления доказательств адвокат-представитель может использовать как способы, предусмотренные действующим законодательством, так и любые иные, не запрещенные законом способы. А именно: собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений, а также иных организаций. Указанные органы и организации обязаны в порядке, установленном законодательством, выдавать адвокату запрошенные им документы или их заверенные копии; опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь; собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами в порядке, установленном законодательством РФ; привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи; фиксировать (в том числе с помощью технических средств) информацию, содержащуюся в материалах дела, по которому адвокат оказывает юридическую помощь, соблюдая при этом государственную и иную охраняемую законом тайну; совершать иные действия, не противоречащие законодательству РФ (например, получать устную информацию о лицах, которым известны факты, имеющие значение для дела, месте нахождения письменных и вещественных доказательств, например в беседах, ответах на устные вопросы; использовать сведения, полученные из средств массовой информации; работать с архивными материалами (осуществлять поиск определенной информации) по согласованию с администрацией соответствующих архивов и т.д.).

Таким образом, в результате деятельности по выявлению доказательств адвокат-представитель получает предметы и документы, которые могут быть признаны доказательствами, или информацию об их нахождении. Полученные доказательства, отвечающие требованиям относимости и допустимости, он представляет в суд.

В случае, если представление необходимых доказательств для лиц, участвующих в деле, затруднительно, суд по их ходатайству оказывает содействие в собирании и истребовании доказательств. В частности, ходатайство может содержать требование о вызове в суд свидетелей; о назначении экспертизы; об истребовании письменных доказательств судом; об истребовании вещественных доказательств.

В ходатайстве об истребовании доказательства адвокат-представитель должен обозначить доказательство, а также указать, какие обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения и разрешения дела, могут быть подтверждены или опровергнуты этим доказательством. Он должен также указать причины, препятствующие получению доказательства, и место нахождения доказательства. Суд выдает стороне запрос для получения доказательства или запрашивает доказательство непосредственно.

Лицо, у которого находится истребуемое судом доказательство, направляет его в суд или передает на руки лицу, имеющему соответствующий запрос, для представления в суд.

Должностные лица или граждане, не имеющие возможности представить истребуемое доказательство вообще или в установленный судом срок, должны известить об этом суд в течение пяти дней со дня получения запроса с указанием причин. В случае неизвещения суда, а также в случае невыполнения требования суда о представлении доказательства по причинам, признанным судом неуважительными, на виновных должностных лиц или на граждан, не являющихся лицами, участвующими в деле, налагается штраф: на должностных лиц – в размере до десяти установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда, на граждан – до пяти установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда.

Адвокату-представителю следует знать, что законом предусмотрены основания для освобождения сторон от обязанности доказывания. Так, согласно ст. 61 ГПК при рассмотрении гражданского дела не подлежат доказыванию обстоятельства: признанные судом общеизвестными; установленные вступившим в законную силу судебным постановлением по ранее рассмотренному делу; установленные вступившим в законную силу решением арбитражного суда; установленные вступившим в законную силу приговором суда по уголовному делу.

Участие адвоката-представителя в процессе проверки доказательств, как выявленных, полученных или представленных им суду лично, так и представленных суду иными лицами, участвующими в деле, состоит в определении их допустимости, т.е. того, что доказательства добыты установленными в законе средствами и из установленных законом источников. Этот процесс осуществляется путем изучения и оценки источника доказательства и процесса его формирования, сопоставления с другими доказательствами, проверки правильности содержания и оформления документа, в случае необходимости, заявления ходатайств о назначении экспертизы, в том числе дополнительной или повторной, об истребовании дополнительных доказательств и т.д. Так, например, для установления достоверности свидетельских показаний изучается личность свидетеля, его отношение к делу, способность к восприятию, усвоению, запоминанию и воспроизведению соответствующих событий, явлений, действий.

Оценка доказательств адвокатом-представителем – это установление их относимости, допустимости, достоверности и достаточности для того, чтобы устранить сомнения в истинности его утверждений и выводов, могущие возникнуть у суда.

Результат деятельности адвоката-представителя по проверке и оценке доказательств подводится при высказывании его мнения на соответствующие вопросы суда, в ходатайствах и заявлениях суду, а также в судебных прениях. В прениях адвокату-представителю следует добиваться такого логического построения речи, чтобы устранить имеющиеся противоречия между доказательствами, провести анализ всей совокупности полученной доказательственной информации с позиций ее допустимости, относимости, достаточности, чтобы сформировать у суда мнение о правомерности и обоснованности своих требований.

В прениях адвокат-представитель высказывает и аргументирует свои выводы о том, какие доказательства являются достоверными, какие обстоятельства следует считать установленными, а какие не установленными, каково содержание спорного правоотношения, какой закон должен быть применен и как следует разрешить дело.

Последовательность выступления в прениях регламентируется

ст. 190 ГПК. Сначала выступает истец и его представитель, затем – ответчик и его представитель. Третье лицо, заявившее самостоятельные требования на предмет спора в уже начатом процессе, и его представитель выступают после сторон. Третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований на предмет спора, и его представитель выступают после истца или ответчика, на стороне которого третье лицо участвует в деле.

Если в объяснениях участвующих в деле лиц, даваемых в начале судебного разбирательства, формулируются требования и приводятся доказательства, имеющиеся к тому времени у дающего объяснение, то в прениях анализируются уже все собранные и проверенные судом доказательства. Адвокат-представитель не просто формулирует свои требования, а обосновывает их как с фактической, так и с правовой точек зрения.

После выступлений участники прений могут обменяться репликами в связи со сказанным в речах. Право последней реплики всегда остается за ответчиком и его представителем.

По результатам разрешения дела по существу суд выносит постановление в форме решения.

До вступления решения в законную силу адвокат-представитель вправе знакомиться в суде с материалами дела и с поступившими жалобами или протестом прокурора.

Представляя интересы доверителя, адвокат обязан: высказывать свое мнение на вопросы суда о развитии процесса; заявлять возражения на действия кого-либо из лиц, участвующих в деле, представителей, экспертов, переводчиков, а если необходимо, то и против действий председательствующего; сообщать суду об обстоятельствах, имеющих значение для принятия решения о движении дела, могущих влечь приостановление или возобновление, прекращение производства по делу, оставление заявления без рассмотрения и об отмене такого определения; заявлять отводы; требовать занесения в протокол заявлений и обстоятельств, которые он считает существенными для дела; обращать внимание суда на обстоятельства, могущие стать предметом вынесения судом частного определения; делать заявления о недопустимости доказательств и об исключении их из числа доказательств; принимать участие в осмотре вещественных и письменных доказательств; задавать, с разрешения суда, вопросы экспертам и свидетелям; заявлять ходатайства о проведении экспертиз, в том числе дополнительных и повторных; обращаться, в случае необходимости, с заявлением о восстановлении пропущенных процессуальных сроков, о взыскании вознаграждения за потерю времени, о распределении судебных расходов, об освобождении, отсрочке или рассрочке уплаты судебных расходов и уменьшении их размеров, о возврате государственной пошлины.

С заявлениями о приостановлении производства по делу адвокат-представитель обращается в случаях: смерти гражданина, если спорное правоотношение допускает правопреемство, или реорганизации юридического лица, которые являются сторонами в деле или третьими лицами с самостоятельными требованиями; признания стороны недееспособной или отсутствия законного представителя у лица, признанного недееспособным; участия ответчика в боевых действиях, выполнении задач в условиях чрезвычайного или военного положения, а также в условиях военных конфликтов или просьбы истца, участвующего в боевых действиях либо в выполнении задач в условиях чрезвычайного или военного положения, а также в условиях военных конфликтов; невозможности рассмотрения данного дела до разрешения другого дела, рассматриваемого в гражданском, административном или уголовном производстве; обращения суда в КС РФ с запросом о соответствии закона, подлежащего применению, Конституции РФ.

После объявления судебного решения адвокат-представитель вправе обратиться в суд, постановивший решение, с заявлением о вынесении дополнительного решения в случаях, если: по какому-либо требованию, по которому лица, участвующие в деле, представляли доказательства и давали объяснения, не было принято решение суда; суд, разрешив вопрос о праве, не указал размер присужденной суммы, имущество, подлежащее передаче, или действия, которые обязан совершить ответчик; судом не разрешен вопрос о судебных расходах.

Вопрос о принятии дополнительного решения суда может быть поставлен до вступления в законную силу решения суда. Дополнительное решение принимается судом после рассмотрения указанного вопроса в судебном заседании и может быть обжаловано. Лица, участвующие в деле, извещаются о времени и месте судебного заседания, однако их неявка не является препятствием к рассмотрению и разрешению вопроса о принятии дополнительного решения суда.

На определение суда об отказе в принятии дополнительного решения суда может быть подана частная жалоба.

Кроме того, адвокат-представитель вправе обратиться в суд с заявлением о (об): исправлении описок и явных арифметических ошибок в решении суда; разъяснении решения суда; отсрочке либо рассрочке исполнения решения, а также об изменении способа и порядка его исполнения; индексации присужденных денежных сумм; немедленном исполнении решения; отмене заочного решения суда.

Эти заявления рассматриваются судом в судебном заседании. Лица, участвующие в деле, извещаются о времени и месте судебного заседания, однако их неявка не является препятствием к рассмотрению и разрешению соответствующего вопроса.

В случае отказа в удовлетворении заявления адвокат-представитель имеет право на принесение частных жалоб на определения суда.

Адвокат-представитель, как и лица, участвующие в деле, вправе, ознакомившись с протоколом судебного заседания в течение 5 дней со дня его подписания, подавать в письменной форме замечания на него с указанием на допущенные в нем неточности и (или) его неполноту.

После вступления решения в законную силу лица, участвующие в деле, в том числе и адвокат-представитель, не могут вновь заявлять в суде те же исковые требования, на том же основании, а также оспаривать в другом процессе установленные судом факты и правоотношения.