Учебный год 2023-2024 / Predprinimatelskoe_pravo_otvety_2014
.pdf24. Понятие и правовой режим заключения крупных сделок в Хоз обществах.
Крупная сделка – сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением или отчуждением имущества (К-П, мена, заем, кредит, уступка прав и тд) ЛИБО создающих возможность отчуждения (залог, банк гарантия, поручительство, преддоговор) обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более % балансовой стоимости активов общества (п.1 ст. 78 ФЗ «Об АО»).
+
Уставом общества могут быть установлены также иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок
(п.1 ст. 78).
Цель института – защитить ХО от продажи крупных активов по заниженной или предотвратить покупку по завышенной цене.
Последствия нарушения порядка одобрения: оспоримость сделки по иску акционера или АО.
Не относятся к крупным сделкам:
а) сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества
(нет определения, но ВАС толкует как «реализация продукции, приобретение сырья, выполнение работ и др.» см. п.20 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 90, Пленума ВАС РФ N 14 от 09.12.1999 => т.е. это систематические, а не разовые сделки + нужно смотреть в Устав, где перечислены виды основной деятельности),
б) сделки, связанные с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества,
в) сделки, связанных с размещением эмиссионных ЦБ, конвертируемых в обыкновенные акции общества,
г) сделки, совершение которых обязательно для общества в соответствии с ФЗ и (или) иными нпа + расчеты по ним производятся по ценам, определенным в порядке,
установленном Правительством РФ, или по ценам и тарифам, установленным органом ИСП власти.
Порядок одобрения (ст. 79 ФЗ):
1)установление взаимосвязанных сделок
2)квалификация сделки как крупной
3)определение цены сделки (может привлекаться оценщик. Но если >50% активов, то обязательно привлекается, тк появляется право требовать выкупа акций. Отчет оценщика носит рекомендательный характер)
4)установление обстоятельств, исключающих применение к сделке режима крупной
5)определение компетентного органа, уполномоченного одобрять сделку
6)принятие решения об одобрении:
25% - 50% активов - Совет директоров единогласно, если не смог, то Общее собрание простым большинство
более 50% - Общее собрание квалифицированным большинством (3/4).
Если сделка является одновременно и крупной, и сделкой с заинтересованностью => правила о заинтересованности.
25. Понятие и правовой режим заключения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность
Сделки с заинтересованностью
Критерии:
Сделка с заинтересованностью = ПЕРЕЧЕНЬ ЛИЦ, кот мб заинтересованы + ОБСТОЯТЕЛЬСТВА, при которых лица могут влиять на формирование условий сделки.
ЛИЦА: Заинтересованность м.б. у (п.1 ст. 81 ФЗ «Об АО»):
а) член совета директоров (наблюдательного совета);
б) лицо, осущ функции единоличного ИСП орган, в т.ч. управляющая организация,
в) член коллегиального ИСП
г) акционер, который обладает более 20% акций, в т.ч. с учётом его аффилированных лиц;
д) лица, имеющие право давать обяз указания Обществу
ОБСТОЯТЕЛЬСТВА: Заинтересованность будет, если эти лица, их супруги,
родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и
усыновленные и (или) их аффилированные лица:
а) являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке (САМИ);
б) владеют 20% и более акций (долей, паев) ЮЛ, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке (ЧЕРЕЗ ЮЛ);
в) занимают должности в органах управления ЮЛ, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого ЮЛ;
г) в иных случаях, определенных уставом общества.
Процедура одобрения:
Общее правило: одобряет Совет директоров или Общее собрание
1)если акционеров с голосующими акциями < либо = 1000 => Совет директоров простым большинством незаинтересованных директоров (т.е. у которых нет заинтересованности в сделке); если не набирается кворум, предусмотренный уставом, из незаинтересованных директоров, то Общее собрание (п.2 ст. 83 ФЗ)
2)если акционеров с голосующими акциями > 1000 => Совет директоров простым большинством независимых директоров, не заинтересованных в сделке; если нет таких директоров, то Общее собрание (п.3 ст. 83 ФЗ). (Независимые директора – те которые не связаны (сейчас и за предыдущий год) с ИСП органами (т.е. не был сам, не были родственники и аффилированные лица) + сам не был аффилиированным лицом АО (п.3 ст. 83 ФЗ)).
3)Общее собрание простым большинством всех незаинтересованных акционеров (п.4 ст. 83 ФЗ) в ситуациях
а) СД не смог набрать кворум или нет независимых директоров (см. предыдущие);
б) если предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок является имущество стоимостью 2 и более % балансовой стоимости;
в) если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки или реализацией акций, составляющих более 2 % обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции;
г) если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки эмиссионных ЦБ, конвертируемых в акции, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 2 % обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции
Т.е. если не могут набрать кворум директоров или имущество, акции, ЦБ, конвертируемые в акции стоят 2 и более% балансовой стоимости.
Последствия несоблюдения (ст. 84 ФЗ):
Оспорима по иску акционера или АО. Есть безусловные основания отказа в удовлетворении иска в п.1 ст. 84 ФЗ.
26. Особенности деятельности ПРОИЗВОДСТВЕННЫХ КООПЕРАТИВОВ в сфере предпринимательства.
НПА
ГК => детализация в ФЗ «О кооперативах».
Отдельный закон «О сельскохозяйственных кооперативах»
Понятие и сущность
ПРОИЗВОДСТВЕННЫЙ КООПЕРАТИВ (АРТЕЛЬ) - добровольное объединение
граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной
деятельности, основанной на их личном трудовом или ином участии и внесении ими имущественных паевых взносов (п.1 ст. 107 ГК).
Сущность: объединение капиталов + объединение лиц.
Цель: удовлетворение личных потребностей членов кооператива на базе совместного ведения дел
Особенности:
1)членство => корпорация;
2)равенство (кооперативная демократия) => 1 голос, независимо от размера пая
(п.4 ст. 110 ГК);
3)объединение капиталов + объединение лиц;
4)закрытое управление => органы формируются только из членов, нельзя передать управление управляющей организации;
5)нет цели получения прибыли => спорное отнесение к КОМ ЮЛ, есть цель удовлетворения интересов членов организации.
6)Ответственность: члены кооператива несут субсидиарную ответственность по долгам кооператива в соответствии с уставом (п.2 ст.107)
Участники
ФЛ, достигшие 16 лет (п.1 ст.7 ФЗ о кооперативах). Не менее 5 человек (ст. 4 ФЗ о кооперативах).
+
«Финансовые участники» - max 25 % , не принимают личного трудового участия, т.е. иной вклад - денежный (п.2 ст.7 ФЗ о кооперативах) => объединение капиталов.
Могут быть наёмные работники (не более 30 %) => не являются участниками.
Права: (п.1 ст. 8 ФЗ о кооперативах)
Организационные:
1.участвовать в производственной и иной хозяйственной деятельности кооператива, а также в работе общего собрания членов кооператива с правом одного голоса;
2.избирать и быть избранным в наблюдательный совет, исполнительные и контрольные органы кооператива;
3.вносить предложения об улучшении деятельности кооператива, устранении недостатков в работе его органов и должностных лиц;
Информационные:
4. запрашивать информацию от ДЛ кооператива по любым вопросам его деятельности;
Имущественные:
5.получать долю прибыли кооператива, подлежащую распределению между его членами, а также иные выплаты;
6.выйти по своему усмотрению из кооператива и получить соответствующие выплаты;
7.передать свой пай
(членам – без согласия др. членов
3-им лицам – с согласия членов + члены имеют права преимущественной купли.
Если умер наследуется пай, но вступает в кооператив с согласия др. членов)
Обязанности: (п.2 ст. 8 ФЗ о кооперативах)
1.внести паевой взнос;
2.участвовать в деятельности кооператива личным трудом либо путем внесения дополнительного паевого взноса, минимальный размер которого определяется уставом кооператива (1 голос)
3.соблюдать установленные для членов кооператива, принимающих личное трудовое участие в деятельности кооператива, правила внутреннего распорядка;
4.нести предусмотренную настоящим ФЗ и уставом кооператива субсидиарную ответственность по долгам кооператива.
За неисполнение можно исключить по решению ОС (п.2 ст.111 ГК)
Выход из кооператива
Может выйти без чьего-либо согласия =>в этом случае ему должна быть выплачена стоимость пая или выдано имущество, соответствующее его паю, а также осуществлены другие выплаты, предусмотренные уставом кооператива (п.1 ст. 111 ГК).
Имущественная обособленность – паевой фонд.
Имущество кооператива делится на паи (абз.1 п.1 ст. 109).
Пай состоит из
1)паевой взнос;
2)чистые активы соответствующие размеру пая (кроме неделимого фонда).
Можно создать неделимый фонд на цели, определённые в уставе (абз.1 п.1 ст. 109 ГК, ст. 11 ФЗ о кооперативах).
Управление
Органы (также закрытый перечень):
1)Общее собрание участников – высший руководящий орган;
2)Наблюдательный совет (можно создать если больше 50 членов п.1 ст. 110 ГК РФ) – можно передать часть компетенции Общего собрания;
3)ИСП орган – вопросы текущей деятельности:
а) Единоличный – Председатель правления
и (или)
б) Коллегиальный – Правление => если больше 10 человек, то обязательно.
+ в с/х кооперативах м.б. ИСП Директор => можно передать часть полномочий Председателя правления.
4) Ревизионная комиссия (ревизор)
Отличие от потребительских кооперативов
Разделение на потребительские и производственные кооперативы неудачно, т.к. юридических отличий мало:
-у обоих субсидиарная ответственность членов кооперативов;
-в производственных кооперативах можно внести пай и лично не работать;
-в потребительских можно вести п/д и распределять прибыль.
ПРОИЗВОДСТВЕННЫЕ |
ПОТРЕБИТЕЛЬСКИЕ |
(очень не распространено) |
|
|
|
КОМ ЮЛ |
НЕКОМ ЮЛ |
|
|
1. объединяются для основной |
1. объединяются для реализации |
деятельности |
отдельных функций |
|
|
2. не может привлечь большое кол-во |
2. чем больше народу, тем лучше, т.к. |
членов, т.к. члены должны работать, а |
не ограничен в производственных |
средства производства у кооператива |
мощностях и каждый вносит вклад |
ограничены |
|
|
|
27. Государственный сектор экономики. ГУПы и МУПы как субъекты предпринимательской деятельности
ГУПы и МУПы
Понятие и особенности
1.Унитарное предприятие – коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия.
Особенности:
1)имущество не в собственности, а на ОВП – на праве ХВ или ОУ.
2)имущество неделимо, «унитарное».
3)учредитель – публичный собственник, при преобразовании – приватизация
4)единственный вид КОМ ЮЛ с специальной правоспособностью => выход за её пределы влечёт ничтожность по ст. 168 ГК (п. 18 Постановления Пленума ВС и ВАС № 6/8 от 01.07.1996).
5)деятельность осуществляется на основе программ ил планов, утверждаемых собственником (пп. 3) п.1 ст. 20 ФЗ);
6)после 2002 года не может участвовать в других ЮЛ.
Порядок создания Создаётся по решению уполномоченного ОИВ или органа м/с.
ГУП создаёт Прав-во РФ, ФА по управлению гос. имущ-вом, ОИВ субъекта.
Учредительный документ – Устав.
Участник
Единственный участник - публичный собственник (абз.3 п.1 ст.113 ГК). Имущ-во неделимо.
Управление в УП Роль ОС выполняет собственник единолично (ст. 20 ФЗ).
Органом унитарного предприятия является руководитель предприятия, который
назначается уполномоченным собственником органом, если иное не предусмотрено законом, и ему подотчетен.
Несёт ответственность за убытки, причиненные его виновным действием/бездействием (п.2 ст. 25).
Контроль:
1)Обязательная аудиторская проверка бухотчётности (п.1 ст. 26 ФЗ) в ситуациях, определённых собственником.
2)По окончании отчетного периода представляет уполномоченным органам
бухгалтерскую отчетность и иные документы, которые определены уполномоченными органами (п.3 ст. 26 ФЗ).
Крупные сделки
Крупная сделка – сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения имущества, на сумму более 10% уставного фонда либо сделка более 5 млн. рублей => с согласия собственника (п.1 ст. 23 ФЗ).
Отличия предприятий на ХВ и ОУ
|
ХВ |
|
ОУ (казённые) |
|
|
|
|
|
|
|
|
||
1) недвижимостью – с согласия |
Более |
узкие |
полномочия, |
т.к. |
||
собственника (п.2 и 4 ст. 18 Закона об |
ограниченная |
оборотоспособность |
||||
унитарных) |
продукции: |
|
|
|
||
2) движимостью – самостоятельно, |
Для совершения любых сделок по |
|||||
кроме 6 сделок с согласия собственника: |
распоряжению |
имуществом, |
требуется |
|||
1. |
заём, |
согласие |
собственника (п.1 |
ст. |
97), |
|
кроме готовой продукции. |
|
|
||||
|
|
|
|
|||
2. |
поручительство, |
|
|
|
|
|
3.получения банковской гарантии, |
|
|
|
|
|
|
4.простого товарищества, |
|
|
|
|
|
|
5. |
уступки права требования, |
|
|
|
|
|
6. |
перевод долга |
|
|
|
|
|
|
|
|||||
Собственник не отвечает по долгам и |
Субсидиарная полная ответственность |
|||||
наоборот. |
учредителей по долгам ГУП, нельзя |
|
||||
|
|
объявить банкротом. |
|
|
||
|
|
|
|
|
|
|
28. Некоммерческие организации и предпринимательская деятельность
НКО – созданное для определенных законом/уставом общественно-полезных целей ЮЛ, не имеющее извлечение прибыли в качестве основной цели деятельности и не распределяющее прибыль между своими участниками.
Признаки (50 ГК, ст. 2 ФЗ «О некоммерческих организациях»):
1)не имеет в кач-ве основной цели «извлечение прибыли»;
2)не распределяют прибыль между участниками => кроме потребительских кооперативов (Козлова пишет, что это недоразумение, т.к. прибыль должна направляться на нужды кооператива);
3)специальная правоспособность.
сизменениями, внесенными 99-ФЗ делятся на:
Корпоративные - юридические лица, которые не преследуют извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяют
полученную прибыль между участниками, учредители (участники) которых приобретают право участия (членства) в них и формируют их высший орган
Формы:
-потребительских кооперативов,
-общественных организаций,
-ассоциаций (союзов),
-товариществ собственников недвижимости,
-казачьих обществ, внесенных в государственный реестр казачьих обществ в Российской Федерации, общин коренных малочисленных народов
Унитарные – определение то же, но нет членства. Формы:
-фонды
-автономные некоммерческие организации
-учреждения
-религиозные организации
NEW 99-ФЗ: теперь перечень НКО является исчерпывающим и предусмотрены все в
ГК.
+ теперь они могут осуществлять «приносящую доход деятельность» , а не
«заниматься предпринимательской деятельностью», если это предусмотрено их уставами, лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и если это соответствует таким целям. По идее теперь это исключает их безвиновную ответственность, установленную для предпринимателей.
(условно оставим название деятельности, приносящей доход, - предпринимательской)
•не является основной целью деятельности
•осуществляется лишь для достижения целей, ради которых создана НКО
•является источником финансирования и формирования мат-тех базы НКО
Виды п/д НЕКОМ ЮЛ (ч.2 ст. 24 ФЗ):
1) АКТИВНАЯ П/Д производство товаров и услуг, отвечающих целям создания некоммерческой организации,
ПАССИВНАЯ П/Д
2)приобретение и реализация ЦБ, имущественных и неимущественных прав,
3)участие в хозяйственных обществах и участие в товариществах на вере в качестве вкладчика.