Билеты от РОЗЫ и КО

Нормативная система раннеклассовых обществ получает новую структуру, отличную от предшествующей. появление права, которое складывается не вдруг, не на пустом месте, а постепенно и представляет собой на первом этапе санкционированные государством обычаи. Отсюда его название – обычное право. Оно формируется путем, с одной стороны, приспособления и видоизменения обычаев родового строя, а с другой – введения новых правил поведения, не известных первобытному обществу, но обеспеченных государственным принуждением.

Одна из особенностей нормативной системы рассматриваемого периода – появление первых письменных источников – агрокалендарей. Они стали основой общественной жизни членов земледельческой общины, так как регулировали производственную деятельность общины и были строго обязательны для исполнения.

Итак, возникновение права было обусловлено общественными потребностями, к которым можно отнести:

1)необходимость установления единого порядка в отношениях между людьми на определенной территории;

2)потребность в поддержании этого порядка в условиях расслоения общества, появления различий и даже конфликтов;

3)необходимость регулирования обмена между народами, установления соседских взаимоотношений и ограничения враждебного противостояния.

2.5. Плюрализм взглядов на происхождение ТГП. Анализ основных теорий происхождения государства и права.

Вопрос о закономерностях образования государства, которые едины для всех времен и народов, не нужно смешивать с вопросом о причинах возникновения государств.

Причины многообразия теорий происхождения государства

-Мыслители жили в разное время и использовали разный объем накопленных человечеством знаний

-Ученые брали различные регионы земли для объяснения своих идей

-Мыслители, восхищенные деятельностью других ученых пытались применить их достижения к общественным наукам.

-Философские и идеологические пристрастия

2.5.1) Теологическая теория

Теологическая теория

(Фома Аквинский): сотворение государства и права богом, подобное сотворение им всего мира. Правитель — посланник божий (пример русский царей, которые, принимая власть, осуществляли обряд крестоцелования и являлись помазанниками божьими).

2.5.2) Патриархальная теория

Патриархальная теория (Аристотель, Филмер): люди по своей природе стремятся к созданию семей, а развитие семей ведет к образованию государства. Властитель — отец государства. В Китае эта теория получила поддержку Конфуция, который утверждал, что государство есть больная семья.

31

2.5.3) Ирригационная теория

Ирригационная (К. Виттфогель): – В Древнем Египте, где в начале на берегах Нила жили кочевые племена, люди приобретали трудовые навыки, научились управлять ежегодными наводнениями, распределять воды Нила на более обширные территории с помощью строительства каналов и водоподъемных устройств. Сложные и трудоемкие ирригационные работы требовали умелой организации. Ее стали осуществлять специально на то поставленные люди, способные охватить своим умом весь ход ирригационного строительства, организовать выполнение работ, устранить возможные препятствия в ходе строительства. Считают, что эти "организаторы" впоследствии, расширив свою компетенцию, и стали государственными служащими.

2.5.4) Договорная теория

Договорная (или естественно-правовая) теория (Гоббс, Локк, Руссо, Гроций, Гольбах,

Радищев): возникла еще в Др. Греции в учениях софистов. Главная идея: государство создается людьми на основе добровольного соглашения для обеспечения общего блага. Она основывалась на следующих положениях: до государства люди жили в естественном состоянии; создание государства есть заключение общественного договора. Однако «естественное состояние» Гоббс и Локк толковали по-разному. Гоббс — это состояние «войны всех против всех», Локк — это состояние обладания людьми всеми природными (т.е. естественными) правами и отсутствие социального неравенства. Ее неоспоримое достоинство: демократический характер, народный суверенитет и пр. Но она не может объяснить происхождение всех государств

2.5.5) Классовая теория

Марксистская (или классовая) теория (Маркс, Энгельс) : учение о ФОРМАЦИЯХ( их пять:

первобытно-общинная, рабовладельческая, феодальная, капиталистическая, социалистическая) ( переход от одной формации к другой «снизу» путем крушения экономического базиса ( так как изменяются средства производства и пр.), а вслед за ним и надстройки.

2.5.6) Экономическая теория

Экономическая теория (Платон, Сен-Симон)

Появление государства благодаря общественному разделению труда. Человеческий прогресс и есть прогресс в сфере производства. Но также стоит принимать во внимание и духовные факторы. Не только экономикой жив человек.

2.5.7) Теория внешнего насилия

Теория внешнего насилия (Каутский, Гумплович):

Государство возникает в результате завоевания одного племени другим. Деление на классы. Государство – сила, навязанная обществу извне. Государство необходимо слабым племенам. В дальнейшем государство формирует институты общей гармонии.

Фазы развития государства:

1)покорение одного народа другим;

2)возникновение каст (классов);

3)постепенное смягчение их неравенства;

32

4)замена военного господства господством права;

5)происхождение государства, где все люди имеют права и обязанности;

6)соединение людейв однородныйнарод;

7)рождение и развитие чувства патриотизма и образование нации.

Не абсурдна и основана на исторических фактах. Но не универсальна и не может объяснить образование всех государств (Египет, Китай). Также завоевание носит вторичный характер (государство уже существовало до этого, завоевание римлян германцами). Угроза завоевания приводит к образованию государства тоже – славяне.

Если война ведется и в животном мире, то почему только человек создал государство? Если государство создается в результате подавления одних другими, то неужели оно существовало одновременно с момента возникновения человеческого сознания? Неужели люди были глупее животных, используя войну в качестве основного средства установления доминирования?

2.5.8) Теория внутреннего насилия

Теория внутреннего насилия (Дюринг)

Без господства большинства над меньшинством не может возникнуть государство. Привлечение третьих лиц для решения проблем равных людей. Принятие решения большинством голосов. Государство – результат насилия одной части общества над другой. Общество, как бы то ни было, есть единый организм. Люди не равны генетически. Если с помощью насилия можно создать государство, то можно его и разрушить. Известна теория «трех человек», когда у двоих людей есть разное мнение по одному вопросу, то третий человек, примкнув к одному из них, составит большинство, так и с государством.

2.5.9) Расовая теория

Расовая теория (Габино): Морозова (с) — расовая теория неразумна, пропагандирует вражду между народами: она основывается на базисе «низших и высших» рас, одни — более способны, чем другие, а государство (!) есть продукт цивилизации, поскольку неполноценные народы не могут иметь собственного государства.

2.5.10) Органическая теория

Органическая теория (Спенсер): государство развивается, как организм — рыночные отношения есть циркулирующая кровь, государство — мозг и прочее. Государство возникает одновременно с появлением людей — это есть его рождение.

2.5.11) Психологическая теория

Психологическая теория (Петражицкий, Тард): появление государство связано с особыми свойствами человеческой психики: одни люди способны управлять, а другие — лишь подчиняться, все зависит от природного стремления людей найти над собой власть, авторитет и пр.

33

2.5.12) Инцестная теория

Инцестная (К. Леви-Стросс): введение запрета инцеста, т.е. кровосмешения, явилось исходным социальным фактом в выделении человека из мира природы, приведшего в дальнейшем к возникновению государства. Запрет инцеста требовал наличие особой группы людей, которые бы занимались, во-первых, контролем за соблюдением запрета, а, во-вторых, применением принуждения за его неисполнение. Первоначально родовые органы управления поддерживали запрещение инцеста как посредством насильственного пресечения кровосмешения внутри рода, так и путем развития связей между соплеменниками в целях обмена женщинами. В дальнейшем эта группа людей, специализировавшаяся на поддержании запрета инцеста, стала одновременно выполнять и другие общественные функции. Именно таким образом постепенно и происходило образование государственной структуры.

2.5.13) Спортивная теория

Спортивная (Ортега-И.-Гасет) – Возникновение государства автор напрямую связывает с происхождением игр и физических упражнений, в также спорта в целом. Развитие сознания первобытного человека привело к тому, что он стал осознавать важность своей физической силы и необходимость ее тренировки. Развитие производительных сил и расширение трудового опыта привели к усложнению воспитания людей вообще и появлению физического воспитания. Это облегчало первобытным людям ведение тяжелой борьбы за свое существование. Наряду с земледелием и скотоводством в этих условиях все большую роль выполняет военная организация племен. Физическое воспитание в этих условиях выполняет функцию подготовки не только к трудовой деятельности, но и к военному делу. В подтверждение выдвинутой идеи автор приводит систему физического воспитания в Спарте, с помощью которой была создана сильная армия, позволившая утвердить гегемонию в Греции.

2.5.14) Патримониальная теория

Патримониальная (Галлер) – государство произошло из поземельной собственности. Инстинкт территории присущ уже птицам и животным. Человек им также обладает, но только в еще большей мере и более обостренно. Издавна между общинами, племенами происходили стычки за территорию, которая была основой пропитания в эпоху присваивающей экономики. Когда человек перешел к производящей экономике, скотоводству, пахотному земледелию, земля не перестала быть объектом использования, более того, человек оказался к ней привязан накрепко, поскольку и один, и другой вид производства предполагал оседлый образ жизни. Право собственности на землю является первоосновой господства над территорией и ее людским субстратом. Теория-оправдание монархии и феодализма, не учитывает захват и охрану

2.5.15) Диффузионная теория

Диффузионная (Гребнер) – Государство, согласно этой теории, возникает в результате передачи опыта управления человеческим сообществом от одних народов другим или как результат распространения опыта государственно-правовой жизни на те регионы земного шара, где он еще не использовался. Процесс смешения народов носит объективный характер и идет все более ускоренными темпами с развитием общества в целом. На это влияет прежде всего совершенствование производительных сил общества и транспортных средств в частности, изменение производственных отношений, возрастание личностного потенциала людей и в первую очередь интеллекта человечества, что позволяет увидеть в других людях не противников, а сообщников, партнеров и перенять то положительное, чего достигли другие народы. В отличие от расовой теории, народы не делятся на высшие и низшие. Но непонятно как государство возникло впервые, не объясняются неудачные попытки введения государственности в другие регионы и т.д.

34

2.5.16) Теория специализации

Автор учебника (Кашанина) попыталась вывести универсальную теорию – специализации. Основана на специализации труда в обществе. Главное, чем определяется специализация, — это степень развития и организованность самого общества. Одним из главных факторов, способствующих развитию, является накал борьбы за жизнь. И чем она энергичнее, тем больше человеку приходится применять усилий для того, чтобы выжить.

Тема 3. ГОСУДАРСТВЕННАЯ ВЛАСТЬ. ПОНЯТИЕ И СУЩНОСТЬ ГОСУДАРСТВА

На что обратить внимание

3.Государственная власть - кого мы раскрывали на семинарах? Шершеневич, Маркс. Смотреть литературу не забываем. Подходы к анализу сущности государства. Подходы к понятию государства посмотреть.

Соотношение государства и общества - основа деятельности государства. Гражданское общество. Что более ведущее и в каких случаях? Сущность государства и его социальная роль. Если попалась сущность - не только определение. Проговорить хотя бы 2 подхода к сущности государства. Поработать на сравнение. Короче мнения опять всяких умных дядек впихнуть куда вписывается.

Саню допрашивают с сущностью. Сущность государства - организовывать властеотношения. Сущность телефона - звонить. Сущность явления такова - когда не изменяется при изменяющихся обстоятельствах

Органические и суммативные системы. Воронин 6 лет занимался только системным подходом. 2 года читал только литературу про системность. Системность пошла из биологии - Льюис фон Берталанфи

3.1. Государственная власть, как разновидность социальной власти, соотношение государственной власти с политической властью.

Государственная власть — способность государства, его структур с помощью легитимных средств подчинять поведение отдельных индивидов, групп людей или всего общества общей (государственной) воле.

Власть - это, прежде всего, способность навязывать свою волю.

Признаки власти:

●- Всякая власть социальна. Она складывается, проявляется в отношениях между людьми, т. е. в обществе (социуме). Власть и нужна для того, чтобы организовать общество.

●- Власть имеет волевой характер. Всякая власть - это проявление человеческой воли. Власть представляет собой взаимодействие воли властвующих и воли подвластных.

35

Воля - это сторона сознания человека, активная, деятельная, выражающаяся в стремлении изменить окружающую среду, изменить отношения человека.

●- Всякая власть обладает определенными средствами для осуществления. Власть должна иметь опору, в противном случае воля властвующих не может быть реализована.

Государственная власть отличается от иных видов социальной власти наличием двух отличительных черт (которые и предопределяют ее признаки):

1.Монополия на издание общеобязательных велений;

2.Монополия на применения государственного принуждения.

Признаки государственной власти:

Всеобъемлющий характер (универсальность). Означает, что государственная власть распространяется на всю территорию и на все население государства, на всех лиц, находящихся на этой территории.

Государственная власть имеет возможность законно применять принуждение.

Прерогатива государственной власти. Означает, что государственная власть может разрешить, приостановить, запретить, признать ничтожным проявление любой иной власти на своей территории.

Структурированность государственной власти. Государственная власть проявляется вовне в виде особого аппарата, в котором все органы связаны между собой иерархической соподчиненностью. Каждый орган имеет определенную жесткую структуру: состоит из органов и должностных лиц, связанных между собой иерархической соподчиненностью.

Государственная власть имеет особые каналы для передачи своих велений, которых нет у иных властей (право, законодательство) и особые средства воздействия на население, которых нет и иных властей (систему исправительных учреждений,

полицию, внутренние войска и т. д.).

Государственная власть - всегда авторитет. Авторитет определяется различными факторами, чаще всего - это насилие, принуждение, но может быть и подлинный авторитет.

Государственная власть связана с правом, она обладает монополией на правотворческую деятельность, а право - самый эффективный регулятор общественных отношений.

В основе государственной власти современных государств лежит принцип разделения властей.

Структуру государственной власти составляют:

1.Субъект (государство в лице его органов);

2.Объект (подвластные, население государства);

Социальная власть может проявляться в политической и неполитической формах.

Разновидностями политической власти являются:

●власть одной социальной группы (общности) над другой (например, господство одного класса над другим)

36

●государственная власть

●власть партийная, а также иных политических организаций и движений; власть политических лидеров

Тождества понятий политической и государственной власти другие авторы выступают за различение этих категорий. Термин и понятие «политическая власть» они употребляют в более широком значении, нежели «государственная власть», - в смысле власти, осуществляемой не только государством, но и другими звеньями политической организации общества.

Государственная власть как разновидность власти социальной в полной мере обладает всеми ее признаками:

1.Власть - это явление социальное, т.е. общественное.

2.Она является атрибутом общества на всех этапах его развития.

3.Власть может функционировать лишь в рамках общественного отношения, т.е. такого отношения, которое существует между людьми (индивидами, их коллективами, иными социальными образованиями).

4.Осуществление власти всегда представляет собой интеллектуально-волевой процесс, когда властный импульс, исходящий от властвующего субъекта, прежде чем детерминировать (обусловить, определить) волю и поведение подвластного, должен быть осознан последним, воспринят его сознанием.

5.Общественные отношения, в рамках которых существует и реализуется власть, являются разновидностью общественных отношений и имеют название властеотношений. Властеотношение всегда представляет собой двустороннее отношение, один из субъектов, которых является властным (властвующим), а другой - подвластным субъектом.

6.Власть всегда базируется на силе. Это может быть физическая сила, сила оружия (дубины, ружья, атомной бомбы), сила интеллекта, сила авторитета, сила убеждения, эстетического воздействия(сила красоты) и т.д.

7.отсутствие подчинения воли подвластного воле властвующего субъекта, такого подчинения в конкретном отношении означает и отсутствие в этом отношении власти.

Власть внутри той или иной социальной общности (общества, коллектива, организации и др.)

взависимости от способа организации и властвования может быть:

●демократической

●недемократической

●Государственная власть в обществе может быть легальной (законной) и теневой (скрытой, нелегальной)

Носителями последней могут являться неформальные группы в правящей элите, политические секты, мафиозные организации и др.

Говоря об особенностях государственной власти, ее качествах и признаках, следует иметь в виду два обстоятельства:

во-первых, тесную, можно сказать неразрывную, связь государственной власти с государством;

во-вторых, то, что государство и государственная власть - это все-таки явления разные,

нетождественные

37

свойства государственной власти:

1.Силой, на которой она базируется, является государство: никакая другая власть подобными средствами воздействия не располагает.

2.публична. Государственная власть осуществляется профессиональным аппаратом, отделенным от общества как объекта власти.

3.суверенна, что означает ее независимость извне и верховенство внутри страны. Верховенство государственной власти, прежде всего, состоит в том, что она выше власти всех других организаций и общностей страны, все они должны подчиняться власти государства.

4.универсальна: она распространяет свою силу на всю территорию и на все население страны.

5.Государственная власть обладает прерогативой (исключительным правом) на издание общеобязательных правил поведения - юридических норм.

3.2. Понятие государства. Плюрализм взглядов

Смысл понятия государства (по Кельзену):

1.В юридическом смысле: юридическое лицо, "правовой феномен", своего рода корпорация;

2.В социальном смысле: социальная реальность, существующая независимо от ее правового порядка и правовой реальности;

3.Как живой, «естественный организм»: государство как форма социальной биологии;

4.(придерживался Кельзен) Как система норм - нормативный порядок или как «политически организованное общество» - «государство-власть»;

Определение государства:

1.государство – это продукт жизнедеятельности общества в целом

2.государство существует не в любом обществе, а только в том, в котором есть развитая и противоречивая структура на всех уровнях.

3.Общество, в котором есть государство – это государственно-организованное общество, и для такого общества государство – это форма его существования.

4.На теоретическом, познавательном уровне, государство и общество не совпадают друг с другом.

5.При любом определении государства речь идет об определении властных институтов, гос аппарате, системе властных органов, в деятельности которых заняты специфические социальные группы.

6.Развитые, сложные, противоречивые объективные потребности общества в государстве определяют само назначение, функции, цели, задачи и деятельность государства.

38

Конвенция Монтевидео

о правах и обязанностях государств (1933) – Государство, как субъект международного

права, должен обладать следующими признаками:

1.Постоянное население

2.Определенная территория

3.Правительство

4.Способность вступать в отношения с другими государствами

(КТО УПРАВЛЯЕТ, КЕМ УПРАВЛЯЕТ И ГДЕ УПРАВЛЯЕТ + СубъМеждПрав)

Многообразие взглядов на государство обусловлено в первую очередь тем, что само государство представляет собой чрезвычайно сложное, многогранное и исторически изменчивое явление. Научность этих взглядов определяется зрелостью человеческой мысли в тот или иной период развития общества и объективностью методологических подходов к изучению государства.

Определение государства должно ответить на вопрос, что такое государство в его исторической действительности и во всех его исторических проявлениях.

Государство – единая политическая организация общества, которая распространяет свою власть на всю территорию государства страны и на все население, располагает для этого специальным аппаратом управления, издает общеобязательные для всех веления и обладает суверенитетом.

Подходы к пониманию государства

Аристотель: соединение многих родов и деревень ради лучшей, совершенной жизни.

Коркунов: общественный союз людей, властвующих самостоятельно и исключительно в пределах определенной территории.

Шершеневич и Кокошин: соединение людей под одной властью и в пределах одной территории.

Кант: общество людей, которое само распоряжается и управляет собой.

Еллинек: целевое единство индивидов, наделенное качествами юридического субъекта, обладающие волей и являющиеся носителем права.

Вебер: человеческое сообщество, «политический союз», который располагает средством физического насилия, поэтому он выступает как властный институт, обладающий максимальным правом на применение легитимного политического насилия. Последнее предполагает наличие в обществе отношений господства и подчинения.

Бакунин: абсолютное ограничение, это отрицание свободы каждого во имя свободы всех или общего права.

3.3. Соотношение государства и общества

Государство - определенный способ организации общества, основной элемент политической системы, организация публичной политической власти, распространяющаяся на все общество, выступающая его официальным представителем и опирающаяся на средства и меры принуждения. Как управляющая обществом система обладает внутренней структурой, имеет специальные органы для реализации своих полномочий - механизм, его аппарат.

Общество есть продукт взаимодействия людей, определенная организация их жизни, внутренне противоречивый организм, сущность которого заключается в многообразных (экономических, нравственных, религиозных и др.) связях и отношениях между людьми, их объединениями и общностями. Это сложная, саморазвивающаяся система связей людей, объединенных

39

экономическими, семейными, групповыми, этническими, сословными, классовыми отношениями и интересами. В обществе действуют прежде всего не биологические, а социальные законы.

Общество возникло задолго до государства и длительное время обходилось без него. Объективная потребность в государстве появилась по мере усложнения внутреннего строения общества (социального расслоения), обострения в нем противоречий из-за несовпадения интересов социальных групп и увеличения числа антиобщественных элементов. Следовательно, государство пришло на смену отживающей свой век родовой организации как новая форма организации изменившегося и усложнившегося общества

обществу со сложной структурой, раздираемому противоречиями, имманентна (внутренне присуща) государственная организация. В противном случае ему неизбежно грозит саморазрушение. Значит, государство есть организационная форма структурно сложного общества, которое здесь выступает как государственно-организованное.

Государство – социальный институт всего общества. Его основное назначение заключается в управлении социальными делами, в обеспечении порядка и общественной безопасности. о своей глубинной сути государство – явление общесоциальное и конструктивное, чем и обусловлена его великая жизнеспособность.

Как форма организации общества и управляющая система государство выполняет функции в интересах всего общества, разрешает возникающие в нем противоречия, преодолевает кризисные ситуации. Вместе с тем иногда оно может играть и деструктивную роль – возвышаться над обществом, огосударствлять его, т.е. проникать во все общественные сферы, сковывать их, ослаблять и разрушать общественный организм.

Именно в диалектическом (изучение действительности во взаимодействии явлений) единстве определяющего влияния общества на государство и относительной самостоятельности последнего заключена суть противоречивого их взаимодействия, имеющего принципиальное методологическое значение. Причем степень такой самостоятельности государства в силу многих причин может колебаться от минимальной до чрезмерной. Необходимая и разумная мера ее предопределяется в конечном счете объективными потребностями каждого исторически конкретного общества.

Относительная самостоятельность государства, его органов естественна, необходима и социально оправдана. Без нее не может быть активного и целеустремленного воздействия государства, его аппарата на общество в целом или на отдельные общественные сферы. Самостоятельность государства проявляется в свободе выбора при принятии им управленческих и других актов, при избрании путей и методов решения встающих перед обществом задач, при определении стратегии и тактики государственной политики

Самостоятельность государства уравновешивается, ограничивается контролем общества за его деятельностью, а также оценкой этой деятельности. Отмеченное касается прежде всего гражданского общества и правового государства. Гражданское общество как система социальных, социально-экономических, социально-политических объединений граждан (институтов, структур), действующих на началах самоуправления, и правовое государство, где государственная власть функционирует на правовых началах, в рамках закона, логически и сущностно взаимосвязаны между собой. Правовое государство

самостоятельно в той мере, в какой оно служит интересам гражданского общества,

которое в свою очередь стимулирует развитие демократического государства и осуществляет гибкий контроль за его деятельностью.

С относительной самостоятельностью сопряжено воздействие государства на общество и общества – на государство. В этом воздействии ведущая роль, несомненно, принадлежит

40