ПРОЦЕДУРА ПРЕОБРАЗОВАНИЯ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА_ ТЕОРИЯ И ПРА

--------------------------------

<*> См.: Амвросов А.И. Закон о государственной регистрации юридических лиц: теория и практика // Законодательство. 2001. N 12. С. 35.

С реорганизацией в форме преобразования связана проблема так называемой смешанной реорганизации. Под смешанной реорганизацией в литературе понимают реорганизацию, в которой участвуют или при проведении которой возникают юридические лица иной организационно-правовой формы. Примером такой реорганизации может быть слияние акционерного общества с обществом с ограниченной ответственностью или выделение акционерного общества из производственного кооператива.

Дискуссия о смешанной реорганизации в основном сводится к вопросу о ее соответствии действующему законодательству. Проблема законности такой реорганизации вызвана тем, что положения Гражданского кодекса РФ, описывающие процедуру реорганизации и участвующих в ней субъектов, содержат термин "юридическое лицо". В то же время нормы о реорганизации в законах об отдельных видах юридических лиц, называя организации, участвующие в реорганизации, говорят о конкретных организационно-правовых формах юридических лиц, правовому регулированию деятельности которых посвящен соответствующий закон. Однако подобное изложение норм специальных законов вполне объяснимо, поскольку они регламентируют вопросы, касающиеся правового положения конкретного вида юридических лиц, и не могут вторгаться в сферу регулирования другого законодательного акта. С другой стороны, описать все возможные варианты проведения смешанной реорганизации в каждом таком законе представляется весьма затруднительным.

Правоприменительная практика идет по пути признания смешанной реорганизации. Так, подзаконные нормативные акты Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг предусматривают возможность ее проведения <*>. Судебная практика также признает законность смешанной реорганизации <**>.

--------------------------------

<*> См.: Стандарты эмиссии акций и облигаций и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций, утвержденные Постановлением ФКЦБ России от 12 февраля 1997 г. N 8 // Вестник Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг. 1997. N 2.

<**> См., например: Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 14 декабря 1999 г. по делу N 1391/98 // Вестник ВАС РФ. 2000. N 2; Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 13 сентября 2002 г. по делу N КА-А41/5849-02.

В научной литературе высказываются различные точки зрения относительно возможности проведения смешанной реорганизации. Так, Д.В. Жданов в обоснование своей позиции о законности смешанной реорганизации приводит основополагающий принцип гражданского права: "что не запрещено, то разрешено" <*>. Однако указанная точка зрения разделяется не всеми исследователями. Например, Г.С. Шапкина полагает, что положения ГК РФ и Закона об акционерных обществах, не предусматривающие возможность проведения смешанной реорганизации, носят императивный характер, а нормы подзаконных актов, которые им не соответствуют, не подлежат применению <**>.

--------------------------------

<*> См.: Жданов Д.В. Указ. соч. С. 23.

<**> См.: Шапкина Г.С. Новое в российском акционерном законодательстве... С. 70 - 71.

КонсультантПлюс: примечание.

Статья Г.С. Шапкиной "Новое в российском законодательстве (изменения и дополнения Федерального закона "Об акционерных обществах")" включена в информационный банк согласно публикации - Центр деловой информации еженедельника "Экономика и жизнь", 2002.

По нашему мнению, проведение смешанной реорганизации не противоречит действующему законодательству. Об этом свидетельствуют положения Гражданского кодекса РФ, который обозначает участников процедуры реорганизации термином "юридическое лицо". Тем самым Кодекс создает основание для участия в реорганизации юридических лиц различных организационно-правовых форм. Законы об отдельных видах юридических лиц не могут устанавливать порядок проведения смешанной реорганизации, поскольку данный вопрос относится к сфере комплексного правового регулирования и может регламентироваться лишь базовым нормативным актом, определяющим порядок создания, правового положения и прекращения деятельности юридических лиц, то есть ГК РФ. В то же время анализ законов, регулирующих деятельность отдельных видов юридических лиц, также может дать подтверждение правомерности смешанной реорганизации. Так, согласно ст. 8 Закона об акционерных обществах юридическое лицо указанной организационно-правовой формы может быть создано путем учреждения вновь и путем реорганизации существующего юридического лица. Таким образом, названный Закон также исходит из того, что акционерное общество может возникнуть в результате реорганизации в форме слияния, разделения и выделения, в которой участвует юридическое лицо иной организационно-правовой формы, то есть при проведении смешанной реорганизации.

Тем не менее количество возможных вариантов проведения смешанной реорганизации ограничено Законом. Об этом свидетельствует тот факт, что смешанная реорганизация имеет черты реорганизации в форме преобразования, поскольку хотя бы одно из участвующих в ней юридических лиц в ходе ее проведения изменяет свою организационно-правовую форму <*>. Таким образом, реорганизация в форме преобразования выступает составной частью смешанной реорганизации <**>. В этой связи правомерен вывод о том, что допустимость смешанной реорганизации зависит от того, в юридические лица каких организационно-правовых форм могут быть в соответствии с Законом преобразованы участвующие в ней организации <***>. Таким образом, исключается возможность проведения реорганизации с участием акционерного общества, в результате которой возникает хозяйственное товарищество, унитарное предприятие или некоммерческая организация, за исключением некоммерческого партнерства.

--------------------------------

<*> См.: Ткаченко Е. Смешанная реорганизация акционерного общества // Бизнес-адвокат. 2002. N 7.

<**> См.: Степанов Д. Формы реорганизации коммерческих организаций: вопросы законодательной реформы // Хозяйство и право. 2001. N 3. С. 68.

<***> См.: Комментарий к Гражданскому кодексу РФ. Часть первая / Под ред. проф. Т.Е. Абовой и А.Ю. Кабалкина. М., 2002. С. 102.

Преобразование является наиболее простой формой реорганизации, поскольку не предполагает изменения имущественной базы реорганизуемого юридического лица. Вместе с тем и при проведении данной формы реорганизации необходимо обеспечить защиту прав кредиторов и участников преобразуемого юридического лица. Нормы законодательства о преобразовании акционерного общества имеют пробелы, которые могут привести к проблемам при реализации данной формы реорганизации.

По нашему мнению, одним из таких пробелов является отсутствие в Законе об акционерных обществах определения понятия преобразования. Представляется, что его дополнение таким определением позволит уточнить рамки данной формы реорганизации и более четко отграничить ее от изменения типа общества. Не менее важным является и уточнение содержания норм, регулирующих процедуру преобразования. В частности, формулировку п. 3 ст. 15 Закона об акционерных обществах необходимо изменить, исключив возможность для третьих лиц становиться участниками юридических лиц, создаваемых при преобразовании, в процессе проведения указанной процедуры. Должен быть решен вопрос об органе общества, уполномоченном утверждать передаточный акт при преобразовании. Для этого необходимо внести соответствующие дополнения в содержащийся в ст. 20 данного Закона перечень вопросов, рассматриваемых общим собранием акционеров при решении вопроса о проведении преобразования. Также требует уточнения вопрос о реализации права требовать выкупа обществом акций акционерами, которые приобрели их после составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров. Для этого в Законе об акционерных обществах необходимо предусмотреть механизм реализации указанного права, аналогичный механизму реализации права на участие в общем собрании акционеров.

Регламентация всего комплекса вопросов, связанных с проведением реорганизации в форме преобразования, требует внесения соответствующих изменений и в иные федеральные законы. Так, по нашему мнению, необходимо "легализовать" смешанную реорганизацию, предусмотрев соответствующую норму в Гражданском кодексе РФ. Кроме того целесообразно внести изменения в Закон о регистрации юридических лиц, исключив из ст. 5 названного Закона обязанность юридического лица сообщать регистрирующему органу об изменении своей организационно-правовой формы, поскольку такие сведения могут быть получены при проведении процедуры реорганизации.

Представляется, что внесение указанных изменений в действующее законодательство позволит решить возникающие при проведении преобразования проблемы и, как следствие, приведет к более широкому применению данной формы реорганизации на практике.

ССЫЛКИ НА ПРАВОВЫЕ АКТЫ

(Перечень ссылок подготовлен специалистами

КонсультантПлюс)

ЗАКОН РСФСР от 22.03.1991 N 948-1

"О КОНКУРЕНЦИИ И ОГРАНИЧЕНИИ МОНОПОЛИСТИЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ НА

ТОВАРНЫХ РЫНКАХ"

"ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ (ЧАСТЬ ПЕРВАЯ)"

от 30.11.1994 N 51-ФЗ

(принят ГД ФС РФ 21.10.1994)

ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН от 08.12.1995 N 193-ФЗ

"О СЕЛЬСКОХОЗЯЙСТВЕННОЙ КООПЕРАЦИИ"

(принят ГД ФС РФ 15.11.1995)

ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН от 26.12.1995 N 208-ФЗ

"ОБ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВАХ"

(принят ГД ФС РФ 24.11.1995)

ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН от 12.01.1996 N 7-ФЗ

"О НЕКОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЯХ"

(принят ГД ФС РФ 08.12.1995)

ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН от 08.05.1996 N 41-ФЗ

"О ПРОИЗВОДСТВЕННЫХ КООПЕРАТИВАХ"

(принят ГД ФС РФ 10.04.1996)

ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН от 08.02.1998 N 14-ФЗ

"ОБ ОБЩЕСТВАХ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ"

(принят ГД ФС РФ 14.01.1998)

ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН от 07.08.2001 N 119-ФЗ

"ОБ АУДИТОРСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ"

(принят ГД ФС РФ 13.07.2001)

ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН от 08.08.2001 N 129-ФЗ

"О ГОСУДАРСТВЕННОЙ РЕГИСТРАЦИИ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ"

(принят ГД ФС РФ 13.07.2001)

ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН от 29.11.2001 N 156-ФЗ

"ОБ ИНВЕСТИЦИОННЫХ ФОНДАХ"

(принят ГД ФС РФ 11.10.2001)

УКАЗ Президента РФ от 18.08.1996 N 1210

"О МЕРАХ ПО ЗАЩИТЕ ПРАВ АКЦИОНЕРОВ И ОБЕСПЕЧЕНИЮ ИНТЕРЕСОВ

ГОСУДАРСТВА КАК СОБСТВЕННИКА И АКЦИОНЕРА"

ПОСТАНОВЛЕНИЕ Правительства РФ от 19.06.2002 N 440

"ОБ УТВЕРЖДЕНИИ ПОРЯДКА ВЗАИМОДЕЙСТВИЯ РЕГИСТРИРУЮЩИХ ОРГАНОВ ПРИ

ГОСУДАРСТВЕННОЙ РЕГИСТРАЦИИ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ, СОЗДАВАЕМЫХ ПУТЕМ

РЕОРГАНИЗАЦИИ"

ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФКЦБ РФ от 12.02.1997 N 8

"ОБ УТВЕРЖДЕНИИ СТАНДАРТОВ ЭМИССИИ АКЦИЙ И ОБЛИГАЦИЙ И ИХ

ПРОСПЕКТОВ ЭМИССИИ ПРИ РЕОРГАНИЗАЦИИ КОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ И

ВНЕСЕНИИ ИЗМЕНЕНИЙ В СТАНДАРТЫ ЭМИССИИ АКЦИЙ ПРИ УЧРЕЖДЕНИИ

АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВ, ДОПОЛНИТЕЛЬНЫХ АКЦИЙ, ОБЛИГАЦИЙ И ИХ

ПРОСПЕКТОВ ЭМИССИИ, УТВЕРЖДЕННЫЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕМ ФЕДЕРАЛЬНОЙ

КОМИССИИ ПО РЫНКУ ЦЕННЫХ БУМАГ ОТ 17 СЕНТЯБРЯ 1996 Г. N 19"

ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФКЦБ РФ от 31.05.2002 N 17/пс

"ОБ УТВЕРЖДЕНИИ ПОЛОЖЕНИЯ О ДОПОЛНИТЕЛЬНЫХ ТРЕБОВАНИЯХ К ПОРЯДКУ

ПОДГОТОВКИ, СОЗЫВА И ПРОВЕДЕНИЯ ОБЩЕГО СОБРАНИЯ АКЦИОНЕРОВ"

<ПИСЬМО> МНС РФ от 10.02.2003 N ММ-6-09/177@

<О ТРЕБОВАНИЯХ, ПРЕДЪЯВЛЯЕМЫХ РЕГИСТРИРУЮЩИМИ ОРГАНАМИ ПРИ

РЕГИСТРАЦИИ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ, СОЗДАВАЕМЫХ ПУТЕМ РЕОРГАНИЗАЦИИ>

ПОСТАНОВЛЕНИЕ Пленума Верховного Суда РФ N 4, Пленума ВАС РФ N 8

от 02.04.1997

"О НЕКОТОРЫХ ВОПРОСАХ ПРИМЕНЕНИЯ ФЕДЕРАЛЬНОГО ЗАКОНА "ОБ

АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВАХ"

ПОСТАНОВЛЕНИЕ Президиума ВАС РФ от 14.12.1999 N 1391/98

ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФАС Московского округа от 13.09.2002

N КА-А41/5849-02