1. Семейное право как отрасль права.

До принятия в середине 90-х гг. XX в. новых Гражданского и Семейного кодексов Российской Федерации предмет семейного права обычно определялся как «личные и имущественные отношения, возникающие между людьми из брака, кровного родства, усыновления, принятия детей в семью на воспитание» или как «личные и производные от них имущественные отношения, возникающие между людьми из брака и принадлежности к семье».

Практически все авторы считали, что семейное право представляет собой самостоятельную отрасль права, отличную от права гражданского.

В старом Кодексе говорилось, что семейное право регулирует личные и имущественные отношения, возникающие в семье между супругами, между родителями и детьми, между другими членами семьи, а также отношения, возникающие в связи с усыновлением, опекой, попечительством, принятием детей на воспитание. Кроме того, к предмету семейно-правового регулирования относились установление порядка и условий вступления в брак, прекращения брака, порядок регистрации актов гражданского состояния.

В Семейном кодексе 1995 г. также указывается, что семейное право устанавливает условия и порядок вступления в брак, прекращения брака и признания его недействительным. В этой части определение предмета семейного права практически не изменилось. Далее отмечается, что семейное право регулирует личные неимущественные и имущественные отношения между супругами, родителями и детьми, к которым приравниваются усыновленные и усыновители, а в случаях и в пределах, предусмотренных семейным законодательством, между другими родственниками и иными лицами. Семейное право определяет также формы и порядок устройства в семью детей, оставшихся без попечения родителей.

Регулирование регистрации актов гражданского состояния ныне осуществляется гражданским законодательством - ст. 47 ГК РФ и Федеральным законом от 15 ноября 1997 г. № 143-ФЗ «Об актах гражданского состояния».

Очевидно, что семейное право никогда не регулировало все неимущественные и все имущественные отношения, возникающие в семье между супругами, родителями и детьми и тем более другими членами семьи.

Имущественные отношения между родителями и детьми, а также другими членами семьи, в том числе и возникающие в семье, например, отношения собственности, всегда регулировались нормами гражданского, а не семейного права. К семейно-правовой сфере относились лишь алиментные обязательства, существующие между этими лицами. В Семейном кодексе РФ 1995 г. (далее - СК РФ) определение несколько сужено. В нем по-прежнему говорится об имущественных и личных неимущественных отношениях между супругами, родителями и детьми и безо всякого ограничения.

Однако в отношении других членов семьи речь идет уже не обо всех имущественных и личных неимущественных отношениях между ними, а только о тех из них, которые прямо предусмотрены семейным законодательством. Кроме того, семейное законодательство может устанавливать пределы, в которых данные отношения подпадают под его воздействие. Например, семейное законодательство регулирует в настоящее время только некоторые аспекты опеки и попечительства, в частности отношения, возникающие в связи с воспитанием детей в семье опекуна.

Семейное законодательство по-прежнему не содержит качественных материальных критериев, позволяющих отграничить семейные отношения от отношений, регулируемых другими отраслями права. Данные отношения выделяются лишь по формальным признакам.

Они должны возникать между супругами, или родителями и детьми, или между другими родственниками, или иными лицами, однако в последних двух случаях о регулировании таких отношений должно быть прямое указание в нормах семейного законодательства.

Как уже отмечалось, семейное законодательство не регулирует всех имущественных и личных неимущественных отношений и между супругами, и родителями и детьми. При отсутствии четкого материального критерия для разграничения отношений, регулируемых семейным и гражданским правом, ответить на вопрос, какие имущественные отношения между родителями и детьми, а также между супругами являются семейно-правовыми, практически невозможно.

Единственным способом, позволяющим определить, применимо ли в тех или иных случаях семейное законодательство, является выяснение того, существуют ли нормы семейного права, прямо регулирующие данные отношения. Если таких норм нет, необходимо выяснить, регулирует ли данные отношения гражданское право. Хотя в ст. 4 СК РФ и говорится о применении гражданского законодательства к семейным отношениям, от гражданских различить их невозможно, что указывает на их одинаковую правовую природу.

Буквальное толкование ст. 4 СК РФ может привести к выводу, что все имущественные и личные неимущественные отношения между членами семьи являются семейно-правовыми, но их следует рассматривать лишь как применение норм гражданского права к семейным отношениям, что абсолютно не соответствует реальности. Применение материального критерия, закрепленного в ГК РФ для определения гражданских правовых отношений, приводит к тому же выводу.

Таким образом, использование материального критерия, предусмотренного гражданским законодательством, только подтверждает одинаковость природы гражданских и семейных отношений.

Само понятие семьи всегда было настолько неопределенным¹, что закрепление его в законодательстве. Семья может рассматриваться в двух значениях.

В социологическом смысле она традиционно понималась как «союз лиц, основанный на браке, родстве, принятии детей в семью на воспитание, характеризующийся общностью жизни, интересов, взаимной заботой». Однако данное определение должно быть расширено.

Европейский Суд ставит на первое место не законодательное признание государством тех или иных отношений семейными, а наличие фактической семейной связи, существование которой налагает на государства обязанность обеспечивать защиту и уважение этих отношений.

Все вышесказанное позволяет сделать вывод, что ни Семейный, ни Гражданский кодексы РФ не определяют законодательного критерия по разграничению отношений, регулируемых этими отраслями права.

Соотношение личных неимущественных и имущественных отношений в предмете семейного права:

Практически все авторы выделяют в качестве одной из главных специфических черт отношений, регулируемых семейным правом, то, что их основу составляют именно личные неимущественные отношения, имущественные же отношения носят зависимый, производный от личных отношений характер.

Указывается, что связь имущественных отношений с личными настолько сильна, что сами семейные имущественные отношения под воздействием личных преобразуются, приобретая особые черты, не свойственные имущественным отношениям, регулируемым гражданским правом.

В советский период регулирование семейных отношений противопоставлялось регулированию их в капиталистических странам - там мол семейные отношения входят в состав предмета гражданского права, поскольку в них превалирует имущественный элемент.

Большинство личных неимущественных отношений, существующих в семье, не регулируются и вообще не могут регулироваться правом. Лишь незначительная часть семейных отношений поддается правовому регулированию.

Семейное право, так же, как и право гражданское, преимущественно регулирует имущественные отношения, и происходит это прежде всего потому, что данные отношения лучше поддаются правовому регулированию³.

Ранее действовавшее гражданское законодательство относило к сфере гражданско-правового регулирования помимо имущественных отношений личные неимущественные отношения, связанные с имущественными, а также личные неимущественные отношения, не связанные с имущественными, если иное не было предусмотрено законодательными актами или не вытекало из существа этих отношений. Гражданский кодекс РФ личные неимущественные отношения, не связанные с имущественными, исключает из предмета гражданско-правового регулирования.

Нельзя считать совершенно случайным и то, что в ст. 2 СК РФ говорится об «установлении» порядка и условий вступления в брак, его расторжения и признания его недействительным и о «регулировании» других семейных отношений. В Семейном кодексе РФ не проводится четкого различия между «регулированием», с одной стороны, и «установлением» и «охраной» — с другой (так, рассматриваемая ст. 2 СК РФ озаглавлена «Отношения, регулируемые семейным законодательством»), однако определенная разница между этими понятиями все же имеется.

В литературе по семейному праву в разное время также разрабатывались теории, в соответствии с которыми семейное право не регулирует, а лишь устанавливает и охраняет личные неимущественные отношения. По мнению известного дореволюционного ученого В. А. Умова, право устанавливает лишь внешние границы семейно-правовых состояний - брака, родства, усыновления и т. д., но не регулирует их внутренней природы, лежащей во внеправовой сфере.

Не признавал возможности регулирования правом большинства личных семейных отношений и К. Д. Кавелин. Эта точка зрения очень похожа на современные теории охраны.

Определяя предмет семейного права, О. С. Иоффе специально заостряет внимание на том, что «семейное право — это система юридических норм, регулирующих в пределах, подконтрольных государству, личные и имущественные отношения...»².

Итак, можно сделать вывод, что в области личных отношений право определяет лишь внешние границы их начала и окончания: условия вступления в брак, прекращение брака, установление отцовства, лишение родительских прав и т. д. Кроме того, право устанавливает некоторые общие императивные запреты, общие рамки, в которых осуществляются личные семейные отношения, само их содержание находится вне сферы правового регулирования. Например, закон не определяет формы и способы воспитания детей, но запрещает злоупотребление этими правами. Еще менее урегулированы правом личные неимущественные отношения супругов. Действительно, мы видим, что право не регулирует и не может регулировать ни интимную жизнь супругов, ни их личные взаимоотношения.

Все приведенные доводы подтверждают тот факт, что имущественным отношениям в предмете семейного права отводится больше места, чем личным неимущественным. Но если это так, то предмет семейного права оказывается полностью совпадающим с предметом права гражданского. И в той и в другой отрасли основу предмета составляют отношения имущественные, а личные неимущественные отношения занимают в нем второстепенное положение. Однако для окончательного ответа на этот вопрос необходимо выяснить, не обладают ли семейные отношения специфическими признаками, настолько существенно отличающими их от гражданских, что это позволяет говорить об отраслевой самостоятельности семейного права.