Учебный год 2023 г. / Международное судебное разбирательство_Патрин_Чебан

Патрин Денис Александрович

Спецкурс по международному судебному разбирательству, 2021/22 уч. год.

Печатает Сергей Чебан (419)

Лекция от 27 января.

Слева – м/н арбитражы, справа – м/н судебное разбирательство.

Арбитраж возникает естественным путём. Государство для явления арбитража не нужно.

МСР – уже нужно сообщество государств.

МАР – всегда временный характер деятельности; МСР – всегда постоянный характер деятельности.

МСР – коллегию назначают на постоянной основе; арбитраж – и ad hoc, и при постоянном (институциональном) арбитраже – всегда выбирается для рассмотрения конкретного сторона, причем самими сторонами. Панель арбитров всегда зависит от воли сторон.

МСР – профессионалы, и нужны требования к тому, что такое «профессионал», есть требования к составу суда.

МАР – независимость, МСР – еще и беспристрастность. М/н арбитраж – он прежде всего и практически исключительно является средством разрешения споров, да, его решения будут использоваться для разрешения споров, но других функций, кроме разрешения споров, арбитраж не имеет.

Международный суды – имеют и иные функции: консультативные заключения. Нацелены ли консультативные заключения для разрешения споров?

Арбитраж может быть по-другому организован. Суд – само решение публично, оно международно-открыто; деятельность арбитражей в большей степени конфиденциально.

Исследователи говорят: плохо, что они конфиденциальны.

Представить себе ЕСПЧ без Совета Европы физически невозможно. Членство в Совете Европы возможно только при участии в ЕКПЧ.

Постоянная палата м/н правосудия в Пакте Лиги наций не называлась … (судом), но фактически такой была.

М/н арбитражи органами международных организаций не являются. Они могут быть связаны с ними, например м/н центр по урегулированию м/н споров. … Например Трибунал по морскому праву – это специфическая м/н организация.

Международное разбирательство. Три этапа развития.

1. Первый этап я бы условно назвал: от идеи международного разбирательства до первых попыток воплощения. С исторической точки зрения – весь период от древнего мира до начала ПМВ, до учреждения постоянной палаты м/н правосудия.

Идеи учреждения м/н суда в практической плоскости, они скорее связаны с 19, даже скорее второй половиной 19 века.

2. Следующий период времени, когда уже начинают действовать полноценные судебные учреждения. Период между двумя мировыми войнами. Учреждение современной системы. Период от окончания ПМВ до окончания ВМВ.

3. Учреждение Устава ООН.

М/н арбитраж существовал с давних времён. Про арбитраж есть старая книга Лазарева «Международный арбитраж» – он однозначно говорит, что в литературе нет единого мнения, что такое упоминание арбитражного спора. Все эти упоминания относятся к Древнему востоку. Споры между Спартой и полисами, дельфийский оракул.

Как же люди додумались до того, чтобы постоянный суд учредить? Третейское разбирательство в Риме не оказалось … у Рима было отношение: что либо ты друг Рима и следуешь линии партии, либо ты враг и ты подлежишь уничтожению. Были … суды, которые стали формировать jus gentium – с точки зрения международного права, это скорее международное частное право, вопрос статуса иностранцев.

Почему в Риме не было третейского разбирательства? Оно возможно между равными субъектами. В Риме такой логики не было. В Средние века возвращаемся к спору равных, можем там увидеть некое возрождение интереса к третейскому разбирательству, здесь с определенными изменениями… здесь на такую роль разрешителя конфликтов начинает претендовать в Западном мире римская католическая церковь. Арбитраж смешивался в определенных чертах с посредничеством (такое смешение есть и в современном посредничестве).

Грубо говоря, современное понимание деятельности арбитражей появляется с современным пониманием деятельности государств – оно появляется вместе с Вестфальским миром. Ничто не из чего не возникает и ни во что не превращается. Было бы неправильно сказать что только арбитраж является предтечей м/н судов. В 18-19 вв. появлялись некие прообразы м/н судебных органов, здесь нужно обозначить такие органы, как разнообразные речные комиссии, деятельность международных арбитражей (уже в Новое время), деятельность отдельных национальных судов, которые наделялись международными полномочиями; деятельность отдельных судов по иностранцам. Строго говоря инвестиционных судов еще не появляется.

В области арбитражного разбирательства, когда … смешанные комиссии, которые были призваны урегулировать споры между гражданами, в связи с вооруженными действиями. Смешанная международная комиссия – затем уже возникла идея, не сделать ли нам из временного что-либо постоянное.

19 век – век международного арбитража. Толчком стал один спор между США и Великобритании, дело о Крейсере Алабама.

Англия помогала Югу в гражданской войне. ... По месту проведения его называют Женевским арбитражом. По названию первого крейсера – крейсера Алабамы.

И этот спор вызвал обсуждение в научной среде: раз даже такой спор, который должен был привести к войне, был разрешен в арбитраже, значит, давайте развивать арбитражи.

Де́ло «Алаба́мы», Алаба́мский вопро́с или Алаба́мская ра́спря (англ. Alabama claims) — правовые претензии Соединённых Штатов Америки к Великобритании в связи с тем, что, несмотря на официальную позицию невмешательства Великобритании в Гражданскую войну в США, в 1862 году в Ливерпуле был построен и спущен на воду военный корабль «CSS Alabama», предназначенный для флота Конфедерации, и правительство Великобритании во главе с лордом Палмерстоном не воспрепятствовало этому вопреки прямым протестам посла США в Лондоне. «CSS Alabama» в 1862—1864 годах нанёс значительный экономический ущерб США, занимаясь каперством и так или иначе повредив и/или ограбив более 60 американских судов (главным образом, с грузом зерна для Европы)^[1].

По Вашингтонскому договору между Великобританией и США (1871 год) спор вокруг «Алабамы» было решено передать международному трибуналу. Этот трибунал, собравшийся в Женеве и состоявший из представителей Великобритании, США и трёх стран-арбитров — Италии, Швейцарии и Бразилии, — 14 сентября 1872 года постановил, что Великобритания должна выплатить США 15,5 миллионов долларов компенсации. Обращение к международному арбитражу при решении спорных вопросов межгосударственных отношений стало важным прецедентом для дальнейшего развития международного права.

Предтечи международных судов. Как управлять линейными протяженными объектами, в частности реками. Германия в начале 19 века – не единое государство. В приложении к Венскому конгрессу 19 года был приложен Акт о судоходстве по Рейну. Впоследствии Конвенция была пересмотрена и была новая конвенция … Фактически международный орган – Центральная комиссия рейнского судоходства.

Та же логика – при учреждении Дунайской комиссии, учрежденной после Парижского договора 1856 года. Другое дело, что эта деятельность была завязана для последующего пересмотра национальными органами; поэтому это всё же квазимеждународный орган.

Полностью международный орган – планировалось заключить при планировавшемся заключении по судоходству на реке Конго. Комиссия сама должна была сформировать правила судоходства, сформировать речную полицию – но исполнение решений поручили самим государствам. Договоры реализованы не были, потому что не были ратифицированы соглашения. Сама по себе деятельность была связана не с самыми лицеприятными фактами; плюс к тому же – геноцид конголезцев со стороны Бельгии.

Международный уголовный суд… Зависимость от Османской империи находился Египет. По результатам мирных договоров, которые заключались по результатам войн.

Некий элемент суверенитета есть, есть верховная власть… когда отношения не очень длительные, не очень всеобъемлющие, это не страшно... а когда вы начинаете экономическую деятельность, будет сложный процесс.

Прорыть Суэцкий канал – Средиземное и Красное море. Но тут есть юридический препятствия. Вместо системы судов консульской юрисдикции появляется идея создать систему судов смешанную. Что делать если судится французский гражданин с уважаемым египтянином? Давайте поставим rule of law и создадим суды, которые будут с судьями с территориальной властью и западными судьями. Египетские смешанные суды начали свою деятельность и в течение третьей четверти 19 века такую деятельность осуществляли. Затем уже перешли к национальным судам для граждан.

Международные призовые суды. Они были связаны с правом захвата морских судов. «приз» – с французского «взять». Если это были суда неприятеля – тут понятно, а если третьей стороны – нужно груз вернуть. Внутри национальной системы существовали морские суды – чтобы туда можно было обратиться чтобы груз тебе вернули.

Лекция от 3 февраля.

Предтеча м/н судов – призовые суды. «приз» – от фр. «брать» – обозначало право захвата в морской войне. Ценности неприятельского государства подлежали обращению в собственность «взятеля». Основания захватывать грузы нейтральных стран не было. Возникали спорные ситуации, для их разрешения действовали национальные призовые суды, которые образовывались при ведомствах морских дел. Деятельность таких судов вызывало нарекание в м/н среде.

Международными были суды по борьбе с перевозкой судов и речные комиссии. А египетские смешанные суды – по сути своей интернационализированные (в национальные суды добавили международных судей).

Призовые суды – по сути национальные, но разбирали дела с иностранным элементом.

Всё это имело место быть к 3 четверти 19 века. Алабамский спор …

Леонид Алексеевич Камаровский (завкафедрой в то время) написал про м/н юстицию основополагающую работу. Его работа «О международном суде» – классическое и одно из лучших произведений. Появлялись идеи о том, чтобы это был квазиконституционный суд. Другие авторы говорили, что нужно создавать судебный орган, сразу появлялась концепция: равные субъекты, м/н право должно развиваться как право равных субъектов.

Женевская конвенция – первая на самом деле появилась в 1864 году. Создатели и идеологи – м/н комитет красного креста и др. Идея – кодифицировать правила и обычаи войны. Эти идеи вылились в первой Гаагской конвенции. … Создать специализированный суд по военным преступлениям. Камаровский смотря на всю эту разноголосицу пришел к выводу что создать учреждения м/н юстиции – дело недалекого времени

Камаровский (а ведь тогда еще не было понятия м/н организации; тогда были только некие бюро, просто как способ обеспечения сотрудничества, а не м/н орган) – он пишет, что должна создаться общая политическая организация и рядом с ней взаимодействуя с ней будет действовать м/н суд.

Камаровский выделил два условия:

1) Независимость суда от сторон спора, суд независим от политических течений и партий

2) Коллегиальность (в арбитраже допускается одним арбитром).

Возможность отойти от принципа устности если с этим согласны стороны.

Комаровский считал, что суд станет частью политической системы и будет заниматься политическими играми.

Суд в отличие от арбитража должен носить публичный характер. С оговорками о государственной безопасности, или как писал Комаровский «в важных случаях или когда возбуждены политические страсти». Обязательно должна быть 1-я инстанция и вторая (но не апелляционная, а кассационная по Камаровскому). Вторая инстанция – апелляционная инстанция (полный пересмотр дела). Третья – пересмотр дела исключительно по правовым основаниям. До середины 20 века – вторая инстанция – про нее в рамках м/н споров говорили «кассировать» – потому что уже всё хорошо разобрали на таком высоком уровне уже и в первой инстанции.

Камаровский считал, что судей нужно отдельно воспитывать, обучать.

Какое право должен применять м/н суд? По Камаровскому, м/н право, внутренние законы, внутренние обычаи и доктрину.

Обязательна юрисдикция м/н суда или факультативна? Суд тем и отличается от арбитража – согласие государств в суде должно быть заключено изначально, из договора должна следовать обязательность заключения. С точки зрения Камаровского это было почти невозможно: вряд ли государства захотят настолько ограничивать свой суверенитет. Но государства должны сами согласиться с юрисдикцией судов. Камаровский определил что через факультативную юрисдикцию будет лежать путь к обязательности решений м/н судов.

Камаровский констатирует, что суд приняв решение, которое является обязательным для сторон по принципу решенного дела – сторона, которая управомочена, она должна обратиться к органу; она должна применить соответствующие санкции.

Он рассуждал, что суд может участвовать в кодификации (фактически комиссия м/н права ООН). В этой части он не рассматривал м/н суд в качестве того органа, который создает некие нормы. Он может накапливать практику, кодифицировать м/н право, но принятие решения остается за государствами, которые либо ратифицируют конвенции, либо нет.

Камаровский высказал идею, что можно создать иерархию между арбитражами; и что суд может быть апелляционной инстанцией на решение м/н арбитражей.

Аспект влияния м/н суда – накопление практики. Постоянный характер деятельности м/н суда должен стать ключевым фактором в этом накоплении и обобщении. Что касается прецедентного характера – он вполне определен в духе континентальной модели – суд выносит решение только и исключительно для сторон спора.

Камаровский в 3 четверти 19 века очень хорошо прогностически заглянул в будущее.

Первая Гаагская конференция созвана по инициативе Николая II. Созывались они как конференции по разоружению.

Вторая Гаагская конференция – созывалась уже по инициативе американского президента Рузвельта – и вот тут уже выстрелили две идеи. …

Постоянной палатой третейского суда (Permanent Court of Arbitration) – конвенция по ней была разработана, но не подписана.

Идея – международный суд пересматривает решения национальных судов. Эта вот идея и воплотилась в 12-й Конвенции во второй конференции. В ней было сказано, что призовая юрисдикция осуществляется государствами, а именно призовыми судами. А на международный уровень выносится их обжалование. М/н призовая палата стала бы апелляционной инстанцией для обжалования решения национальных судов.

Асессоры – судьи с правом совещательного голоса

Зарплату судьи получают не от сторон спора, а от Палаты. Вознаграждение от сторон, от самих государств должно исключаться.

Идея была в том чтобы лишить Палату возможность пересматривать законность судебного акта, а содержание самого решения.

Постоянная Палата м/н правосудия – фактически еще до нее можно сказать был создан первый м/н суд (региональный, правда) – Центральная американская палата правосудия (Конвенция о ее учреждении носила инструментальный характер, заключили ее на 10 лет). Судом его нельзя называть, нужно говорить «палата», чтоб не путать с современным судом.

Томсинов перевод как «Международный суд справедливости» – про международный суд ООН.

В 1908-м году – все конвенции ратифицированы. Дальше началась деятельность по ее организационно-материальному созданию. Саму палату наделили м/н компетенцией. Компетенцию Американской палаты правосудия разделили как обыкновенную и экстраординарную (текст конвенции на испанском). «Обыкновенная» – разрешение споров между государствами. … Экстраординарная – сказали, давайте, раз мы такие передовые, будем выступать между арбитражными органами, можем предложить им писать в инвестиционных и других договорах «споры разрешаются в Центральной американской палате правосудия».

Формирование корпуса судей – корпус судей формировался самими участниками, а именно легислатурами … кворум – обязательное присутствие 5 судей. Юридическая личность самой Центральной американской палаты (??) существует в совокупности ее членов. Для нас очевидно что если судья, то он должен быть независим и несменяем. Предложили другую идею: судей назначали государства и государства могли отозвать этих судей. Сами судьи начали вести себя как дипломатические представители государств. Сама судебная коллегия превратилась в комиссию по переговорам по сути.

Лекция от 10 февраля 2022 г.

Международная призовая палата – наднациональные полномочия, которых нет в современном м/н праве. Вторая попытка – учредить постоянный судебный орган. Идеологически довлела другая проблема: суд мыслился как имеющий обязательную юрисдикцию, иначе он воспринимался как учреждение судейского органа.

Камаровский говорил, что не видит юрисдикцию м/н суда обязательной. … К чему это всё привело? Разразилась Первая мировая война, она стала первой тотальной войной, она убила идею призового суда, он перестал быть необходимым, торговые пути стали прерывать, а суда просто топить.

М/н право разбирается такими вехами от одной глобальной войны к другой – классическое м/н право зарождается после 30-летней войны, затем оно систематизируется по результатам Наполеоновских войн, Венский конгресс; затем ПМВ тоже переформатирует в некотором смысле правовое поле м/н права. Не только ПМВ, но и те события, в том числе революция в нашей замечательной стране – тоже оказывает влияние. Нужно как-то с распространением социалистических идей бороться – появляются программные документы, те же 12 пунктов Вудро Вильсона (14 на самом деле). …

Мы видим создание первой общей универсальной организацией государств – Лига Наций, учредительный документ этой Лиги Нации оказался включен в Версальский мирный договор. Понятно, что штаб-квартира этой организации учреждена в Женеве, в нейтральной стране. Период времени этот носит интересный характер. Иногда говорят, что это перемирие в рамках большой войны … именно к этому времени относится пакт Бриана-Келлога (он является синтезом двух принципов: … и запрет применения силы и угрозы силой

Пакт Бриа́на — Ке́ллога, Пари́жский пакт — договор об отказе от войны в качестве орудия национальной политики; получил название по именам инициаторов — министра иностранных дел Франции Аристида Бриана и госсекретаря США Фрэнка Келлога. Подписан 27 августа 1928 года представителями 15 государств (позже к ним присоединились почти все существовавшие в то время страны). Заключение договора означало первый шаг на пути создания системы коллективной безопасности в Европе, основы которой были заложены созванными по инициативе России Гаагскими конференциями 1899 и 1907 годов^[1].

Пересмотрен впоследствии Генеральной ассамблеей в 1949 году. Сама по себе Лига наций не рассматривается исключительно как … в доктрине Лига наций рассматривалась как некое сообщество государств, которая институционализировало сообщество государств чтобы лучше ими управлять. Создавались Совет Лиги наций, Секретариат – но судебного органа не было. В рамках Британского проекта не было даже указания на судебный орган (было указание только на третейское разбирательство – государства-члены должны обращаться к переговорам, комиссиям, избегать войны). И указано было оно не через прямое указание на третейское разбирательство, а через указание на результат. Но тема судебного органа еще витала в воздухе, но ее обсуждали отдельно. Он был вынесен в специальную комиссию, которую образовывал совет Лиги наций. После этого эта комиссия … он рассматривался и дорабатывался комитетом. Текст Статута постоянной палаты м/н правосудия (Permanent Court of International Justice).

Статут как м/н договор не был статичным документом – в него вносили изменения в 29 и 36 году (изменения касались уточнения отдельных процессуальных вопросов и отказа от тех реликтов и институтов, которые показали свою неэффективность).

Если юрисдикция не обязательная, то это фактически арбитраж.

К учреждению постоянной палаты м/н правосудия юридическая мысль дошла до того, что не нужна обязательная юрисдикция (прежде всего не хотели обязательную юрисдикцию англичане). Было сложно возражать против необходимость хоть какого-то суда. Поэтому был избран компромиссный вариант: само по себе участие в учредительном документе не даёт согласия на обязательность. … В других соглашениях, в том числе в Пакте Лиги наций могут создаваться соглашения об обязательности … такие соглашения могут касаться конкретного спора; они могут носить общий характер (например, государства договорятся о разрешении отдельного вида спора); либо это будет общий договор (… акт о мирном разрешении споров)… вот эти все механизмы договорного установления юрисдикции абсолютно понятны и традиционны, но в рамках постоянной палаты м/н правосудия был сделан шаг вперед – он был сделан следующим образом. Относительно односторонних заявлений такой логики не будет; нам же нужно чтобы как можно больше государств своей доброй волей … давайте сделаем так, чтобы государство в отношении себя приняло такое решение – это положило начало системе факультативной клаузулы – государство может сделать заявление, что оно признаёт для себя юрисдикцию обязательной (по всей или какой-то категории споров). Должно ли государство сделать заявление без каких-либо оговорок. Статут говорит, что нужно только из соображений взаимности – другое государство должно заявить что оно признает юрисдикцию м/н суда, встречные заявления образуют соглашения. Практика м/н суда пошла по тому, что нельзя ограничить волю государства, государство свободно в … есть еще пул формулировок по подобного рода заявлениям … пул формулировок … государству выгодно сказать, что оно является приверженцем Фемиды и не прибегать к силе, но с помощью оговорок попытаться ограничить …

Постоянная палата м/н правосудия и м/н суд ООН – постоянно на зачетах и экзаменах говорят, что юрисдикция обязательна, потому что государство – участник ООН, Статут подписали. НЕТ. По общему правилу всё наоборот, юрисдикция по общему правилу является факультативной. Юрисдикция ЕСПЧ тоже была факультативной.

А еще попытались сделать еще одну возможность – открыть юрисдикцию для не участвующих государств в Статуте; более того, эта механика в целом перекочует в Устав ООН. Ряд государств не захотят участвовать в ООН (как Швейцария долгое время). Для строго говоря постоянной палаты м/н правосудия это было сделать даже легче – сама постоянная палата не была ни органом организации.

Locus standi – доступ к суду. Компетенция может быть не только внутренняя и внешняя, но и юрисдикционная. В классике м/н и межправительственная организация могут принимать обязательные решения по вопросам внутренней компетенции, но не внешней. …

Постоянная палата м/н правосудия – никаких ограничений по характеру споров, главное чтобы это были споры между государствами.

…

Сб уполномочен на определение и требование исполнения «временных мер» для неухудшения ситуации. (создание полностью или частично демилитаризованных зон, замораживание притязаний сторон, отпор войск, проведение временных демаркационных линий и др.). Это в том случае, если странам через своих представителей, не удалось договориться самим.

Вопрос – как временные меры связаны с естественным правом?

Во французском – должны быть приняты

В английском – shall be, следует; суд может порекомендовать сторонам применить эти временные меры

…

Важный вопрос. Стало хитом при структурировании любого м/н суда. Что будем делать если у нашего органа есть возможность кодификации – наделять суд возможностью писать право – это слишком большая концентрация власти. Но судьи в своей деятельности когда они применяют право, они его толкуют.

Можно ли наделить государство возможностью запросить консультативное заключение? Под личиной консультативного заключения государство будет пытаться разрешить спор с другим государством. Заручившись консультативным заключением государство возьмёт и подаст иск.

Консультативное заключение не является обязательным; это лишь трактовка права, которая может быть воспринята правоприменительным органом, или сторонами. Запрос должен осуществляться письменно, и поскольку вопрос касается м/н права, о запросе должны уведомляться все государства-члены Лиги наций и все государства имеющие доступ к палате (?).

Судьи-заместители – их отменили очень быстро (оказалось, что постоянные судьи так быстро не умирают).

«весь состав судей в целом должен обеспечить представительство главнейших форм цивилизации и основных правовых систем мира» – это формулировка перекочевала и в м/н суд ООН, и ничего лучше не придумали.

Был вариант, когда судьи назначаются Лигой Наций, органами Лиги наций, а не государствами.

Судьи ad hoc не подлежат учёту. Каверзный вопрос «сколько судей в м/н суде ООН?». Будет зачтет ответ «15», но нужно сказать больше, нужно иметь в виду, что они считаются по постоянным судьям. Если мы будем считать и судей ad hoc, то количество судей может быть больше 15.

Лекция от 17 февраля

Первые 40 минут пропущены

…Требовать от палаты, что она должна была предотвратить наступление событий 2МВ.. никогда еще судебный орган не препятствовал военным конфликтам.

Палата своей деятельностью сформировала традицию, которая творчески перерабатывается… прежде всего в организации суда ООН.. дела которые она рассматривает, вошли в золотые анналы

Замечательное дело – о процессе … это такая сага, которая сопровождала Постоянную палату на протяжении всего ее существоваания. А второй аспект – связан с вопросами институционализации (?) м/н юстиции? В Великобритании в 1918 году сначала формируется комитет о расследовании случаев нарушения законов и обычаев войны, а также требований гуманности. … проект Камаровского – предлагали создать суд для исследования деятельности лиц, которые нарушают Женевские конвенции.