!Корпоративное право 2023-2024 / Гайтова, Каболов, Хевсаков - Корпоративное право

недействительной, если она совершена в ущерб интересам общества, либо контрагент по сделке знал о таком ущербе, либо между представителем (органом управления) общества и другой стороной сделки существовал сговор.

3.При предъявлении иска о признании крупной сделки или сделки

сзаинтересованностью недействительной истец обязан доказать, что:

-это действительно крупная сделка или сделка с заинтересованностью и порядок ее одобрения нарушен;

-обществу или его участнику такая сделка причинила или могла причинить убытки.

4. Суд откажет в признании крупной сделки или сделки с

заинтересованностью недействительной, если будет установлено одно из следующих обстоятельств:

-голос участника хозяйственного общества, подавшего иск, не повлиял на результаты голосования;

-сделка одобрена к моменту подачи иска;

-контрагент по сделке (ответчик) не знал и не должен был знать о ее совершении с нарушением правил по одобрению.

5.Срок исковой давности в 1 год исчисляется с момента, когда истец узнал или должен был узнать о том, что такая сделка требовала одобрения. Предполагается, что участник должен был узнать о таком нарушении не позднее даты проведения годового общего собрания участников общества (по итогам года, когда была совершена оспариваемая сделка), если из представленных материалов на собрании можно было сделать вывод о совершении такой сделки (например, был представлен бухгалтерский баланс, из которого следовало существенное изменение состава активов по сравнению с предыдущим годом).

6.Крупная сделка не будет квалифицирована судом как совершенная

впроцессе обычной хозяйственной деятельности только лишь потому, что она совершена в рамках вида деятельности, упомянутого в Едином государственном реестре юридических лиц или уставе общества как основной для данного лица, либо у него имеется лицензия на осуществление такого вида деятельности. Бремя доказывания факта совершения сделки в процессе обычной хозяйственной деятельности лежит на ответчике.

7.Крупная сделка или сделка с заинтересованностью будет считаться совершенной надлежащим образом при соблюдении следующих условий:

- если в решении об одобрении сделки указаны сторона сделки и ее

131

основные условия. Исключением являются заключение сделки на торгах и те случаи, когда стороны не могут 214 быть определены к моменту ее одобрения. Сделка будет считаться одобренной только в том случае, если ее условия будут совпадать с тем, что указано в решении об одобрении или проекте договора. Последующее изменение основных условий одобренной сделки потребует нового одобрения, поскольку это будет означать совершение новой самостоятельной сделки;

- если соблюдены общие параметры основных условий одобряемой сделки. Например, установленный в решении о ее одобрении верхний ценовой предел стоимости приобретения актива или нижний - стоимость отчуждаемого имущества.

8. При рассмотрении дел, связанных с оспариванием крупных сделок, суды будут учитывать следующие моменты.

-при решении вопроса, относится ли сделка к крупным, ее сумму следует определять из стоимости приобретаемого или отчуждаемого имущества, без учета штрафов, неустоек, пеней и прочих дополнительных начислений;

-признаками взаимосвязанных сделок являются также преследование единой хозяйственной цели, общее назначение проданного имущества, консолидация всего отчужденного по сделкам имущества в собственности одного лица, непродолжительный период времени между совершением нескольких сделок;

-договор аренды, а также иные сделки по передаче имущества во временное владение и/или пользование могут быть признаны крупными сделками, если присутствуют следующие условия в совокупности: стоимость передаваемого имущества составляет более 25 процентов стоимости имущества общества; если имущество используется обществом

вего основной производственной деятельности; если общество на срок более 5 лет лишается возможности пользоваться такими активами.

9.Сделка будет отвечать признакам сделки с заинтересованностью, если заинтересованность соответствующего лица имела место на момент совершения сделки.

10.Перечень случаев, установленных в законе, при которых положения о предварительном одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, не применяются, является исчерпывающим и не может быть расширен уставом.

214 Подробнее см.: Лавров М. Президиум ВАС РФ о крупных сделках и сделках с заинтересованностью [Электронный ресурс] //http://www.vegaslex.ru/text/74895 (Дата обращения

29.11.2014) .

132

11.Трудовой договор может быть квалифицирован как крупная сделка, если он предусматривает выплату «золотого парашюта», размер которого превышает 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества.

12.ВАС РФ в Постановлении №28 затронул вопрос о том, каким образом судам надлежит оценивать, нарушает ли интересы юридического лица заключение трудового договора с работником общества (в том числе генеральным директором). Оценке подлежат условия таких договоров на предмет соответствия обычным условиям трудовых договоров, заключаемых со специалистами аналогичной квалификации, но с учетом специфики обязанностей, в том числе неразглашения информации, неконкуренции после увольнения, масштаба и прибыльности бизнеса и т. п.

13.В случае заключения мирового соглашения в суде с нарушением правил одобрения такой сделки участник общества, не принимавший участия в рассмотрении дела, вправе предъявить требование о пересмотре определения об утверждении мирового соглашения по вновь открывшимся обстоятельствам.

14.Суд не вправе отказать в удовлетворении иска на том основании, что истец не был на момент совершения сделки участником общества. Срок исковой давности для данных участников начинает течь с момента, когда о совершении сделки без одобрения узнал или должен был узнать правопредшественник такого участника.

15.В случае отказа в иске о признании недействительной крупной сделки или сделки с заинтересованностью участник или общество вправе воспользоваться следующими способами защиты своего права:

- предъявить требование о возмещении убытков, причиненных

обществу, к лицам, указанным в п. 5 ст. 44 Закона об ООО и п. 5 ст.71 Закона об АО;

- предъявить иск об исключении участника общества, заключившего данную сделку (в том числе в качестве директора) или голосовавшего за ее одобрение на общем собрании участников.

Таким образом, ВАС РФ в Постановлении № 28 систематизировал и закрепил единообразный подход по многим важным вопросам оспаривания крупных сделок и сделок с заинтересованностью, что имело целью создать условия существенного ограничения возможности вывода активов, корпоративного мошенничества и прочих злоупотреблений, связанных с обходом требований закона об одобрении крупных сделок и сделок с заинтересованностью.

133

ТЕМА 2.4. КОРПОРАТИВНЫЙ КОНТРОЛЬ

2.4.1. Понятие корпоративного контроля

Одно из лучших определений контроля в целом дал В.Г. Афанасьев: «контроль - это система наблюдения и проверки соответствия процесса функционирования объекта принятым управленческим решениям - законам, планам, нормам, правилам, приказам и т.д.; выявление результатов воздействия субъекта на объект, допущенных отклонений от требований управленческих решений»215 216 217. Соответственно, рассматривая реализацию корпоративного контроля, предварительно стоит уяснить для себя его суть и содержание данного понятия.

А.А.Кирилловых под корпоративным контролем предлагает понимать возможность субъектов корпоративных правоотношений непосредственно либо опосредованно определять, формулировать, принимать решения, связанные с тактикой и стратегией деятельности корпорации, или влиять на их принятие .

И.С. Шиткина определяет корпоративный контроль как «способность определять решения корпорации как результат распределения власти среди субъектов корпоративных отношений. Контролировать деятельность корпорации - значит иметь возможность определять ее стратегию, политику, выбор долгосрочных целей и программ, иметь решающее влияние» .

О.В. Осипенко, автор исследования «Корпоративный контроль: экспертные проблемы эффективного управления дочерними компаниями»218, делает комплексный вывод по поводу понимания корпоративного контроля: большая часть существующих определений«затрагивают ассоциацию «контролировать значит определять корпоративные решения». Посему субъект «корпоративного контроля» - носитель юридических гарантий или возможностей юридически корректного инициирования, подготовки, принятия и исполнения соответствующих управленческих решений. Объект - компания, о решениях органов управления которой, собственно, и идет речь. Существо такого «корпоративного контроля» - акты упомянутых органов управления (решения, постановления, декларации).

215Афанасьев В.Г. Научное управление обществом: опыт системного исследования. М., 1968. - С. 236.

216Кирилловых А.А. Корпоративное право. Курс лекций. М.: Юстицинформ. -2009. - С. 45.

217Шиткина И.С. Корпоративное право. [Электронный ресурс] Волтерс Клувер, 2008. - 648 с. // http://uristinfo.net/korporativnoe-pravo/128-isshitkina-korporativnoe-pravo/3351--4-pravovoj-rezhim-doli- uchastnika-obschestva-s-ogranichennoj-otvetstvennostju.html (Дата обращения 22.11.2014).

218Подробнее см: Осипенко О.В. Корпоративный контроль: экспертные проблемы эффективного управления дочерними компаниями. М.: Статут, 2013. Кн. 1: Установление корпоративного контроля. -

517с. - Гл. 1.

134

Интересен тот факт, что в гражданском законодательстве непосредственно не закреплено понятия «контроль», хотя, например, в статье 67.3 ГК РФ, по сути, говорится именно о контроле основного общества над дочерним путем вмешательства в определение решений дочернего общества.

Кроме того, правоприменительная практика демонстрирует активное использование судами понятие «корпоративный контроль», например, Определение ВАС РФ от 15.02.2010 № ВАС-17536/09 по делу № А51- 11603/200844-328 содержит следующую формулировку: «В соответствии с п. 1 ст.40 Закона об АО акционеры общества, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по вопросу о размещении посредством закрытой подписки акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, имеют преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, размещаемых посредством закрытой подписки, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа). Положение данной нормы направлено на защиту прав акционеров на участие в управление делами общества, поскольку размещение дополнительных акций путем закрытой подписки может изменить соотношение голосов акционеров на общем собрании, повлиять на получение корпоративного контроля другим лицом и повлечь существенное уменьшение количества голосов, принадлежащих акционеру, не согласному с принятым решением. Преимущественное право покупки акций пропорционально количеству уже имеющихся акций является соразмерным средством защиты интересов такого акционера независимо от категории и типа акций» . Это далеко не единственный пример упоминания судами корпоративного контроля.

И совершенно неожиданно обнаруживаются законодательно закрепленные определения понятий «контролирующее лицо» и

«подконтрольное лицо» в ст. 2 федерального закона от 22.04.1996 №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»219 220:

«Контролирующее лицо - лицо, имеющее право прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц) распоряжаться в силу участия в подконтрольной организации и (или) на основании договоров

Определение ВАС РФ от 15.02.2010 № ВАС-17536/09 по делу № А51-11603/200844-328 [Электронный ресурс] //(Документ опубликован не был) Справочная правовая система «Консультант-Плюс» (Дата обращения 30.11.2014).

220 О рынке ценных бумаг: федеральный закон от 22.04.1996 № 39-ФЗ (ред. от 21.07.2014) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.10.2014) // Рос. газ. - 1996. - 25 апр.

135

доверительного управления имуществом, и (или) простого товарищества, и (или) поручения, и (или) акционерного соглашения, и (или) иного соглашения, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) подконтрольной организации, более 50 процентами голосов в высшем органе управления подконтрольной организации либо право назначать (избирать) единоличный исполнительный орган и (или) более 50 процентов состава коллегиального органа управления подконтрольной организации.

Подконтрольное лицо (подконтрольная организация) - юридическое лицо, находящееся под прямым или косвенным контролем контролирующего лица».

Данные определения, безусловно, имеют непосредственное отношение к процедурам корпоративного контроля, так как выстраивают иерархию в рассматриваемых корпоративных правоотношениях.

2.4.2. Виды корпоративного контроля

До последнего времени одной из лучших классификаций видов корпоративного контроля считалась классификация В.В. Долинской221. Но по причине изменения подхода законодателя к понятию корпоративных отношений приходится трансформировать и виды корпоративного контроля, поэтому стоит воспользоваться вышеупомянутой классификацией как основой и представить несколько иной вариант системы контроля в корпоративных отношениях:

Внешний контроль включает следующие виды.

1.Государственный и муниципальный контроль.

2.Контроль саморегулируемых организаций и других организаций, участником которых является корпорация и (или) которые имеют властные полномочия в отношении корпорации.

3.Контроль со стороны аудитора, независимого оценщика и т.д.

Внутренний контроль включает следующие виды.

1.Контроль органов управления в отношении подотчетных и подконтрольных им органов.

2.Контроль специализированных органов контроля:

-со стороны ревизора (ревизионной комиссии);

-внутрихозяйственный постоянно осуществляемый контроль в корпорации.

3. Контроль отдельных учредителей (участников) и их групп.

221 Подробнее см: Долинская В.В. Акционерное право: основные положения и тенденции. М., 2006.

- 719 с.

136

В.В.Долинская уточняет, что внешний контроль характеризует воздействие на объект контроля со стороны, может быть публичным (государственный) и частным (внешний аудит), осуществляться как в интересах общества и государства (налоговый контроль), так и в интересах самой корпорации, ее учредителей и иных участников (независимая оценка вкладов), на возмездной и безвозмездной основе. При этом субъект контроля имеет право применять к корпорации санкции за правонарушения.

Термин «внутренний контроль» означает контроль,

организованный внутри корпорации в интересах ее учредителей (участников), регламентированный внутренними документами, связанный с соблюдением установленного порядка ведения бухгалтерского и иного учета, охраной имущества и т.д. Это частный контроль, хотя в отношении информационного обеспечения для него свойственна публичность222.

Примерно такого же подхода придерживается А.А. Кирилловых223. Но с другой стороны, судя по сложившейся правоприменительной

практике, сами корпорации, судебные органы и т.д. склонны расценивать корпоративный контроль только с точки зрения возможности управления внутри корпорации.

Речь идет о механизмах определения направления действий корпорации субъектами в силу своего правового положения или на основе соглашения (договора). К таким субъектам могут быть отнесены:

-учредители (участники) корпорации;

-члены представительных органов управления;

-исполнительные органы корпорации (единоличные либо коллегиальные);

-управляющий (управляющая организация);

-контрагенты корпорации;

-субъекты, осуществляющие функции органов управления в случаях, установленных законом (ликвидатор (ликвидационная комиссия), арбитражный управляющий);

-и др.

Данный перечень максимально упрощен для понимания, так как на практике возможны разновариантные сочетания субъектов, влияющих на состояние корпорации и ее деятельность как субъекта гражданского

222Подробнее см: Долинская В.В. Акционерное право: основные положения и тенденции. М., 2006.

- 719 с.

223Кирилловых А.А. Корпоративное право. Курс лекций. М.: Юстицинформ. -2009.- С. 46.

137

оборота. Поэтому стоит рассмотреть различные варианты механизма приобретения корпоративного контроля, основанные на действующем законодательстве.

2.4.3. Механизмы приобретения корпоративного контроля

Для составления полной картины, представляющей совокупность механизмов приобретения корпоративного контроля снова обратимся к работе О.В. Осипенко 224, в главе 2 которой «Механизмы и технологии приобретения корпоративно-управленческого контроля» в форме таблицы представлена «Классификация механизмов приобретения корпоративного контроля». Но поскольку таблица составлялась до принятия поправок в ГК РФ относительно корпоративных норм, в этом пособии она представлена в переработанном виде в соответствии с действующим законодательством.

По словам О.В. Осипенко, наиболее востребованные отечественной практикой способы приобретения корпоративного контроля связаны с отношениями собственности, чему есть несколько объяснений:

-договорные и тем более «персонифицированные» механизмы поддержания корпоративного контроля защищены в судебном порядке в значительно меньшей мере, чем право собственности на титулы участия в капитале хозяйственного общества;

-алгоритмы реализации прав, удостоверенных акциями, а также прав участника ООО за период со второй половины 90-х годов прошлого века достаточно освоены корпоративной правоприменительной практикой

ит.д. .

Стоит обратить особое внимание на механизмы приобретения корпоративного контроля в объединениях корпораций, в частности, в холдинге, где можно выделить пять основных способов осуществления корпоративного управления и контроля225 226.

1. Воздействие через общее собрание акционеров (участников) выступает одним из основных инструментов осуществления корпоративного контроля при условии преобладающего участия в уставном капитале подконтрольной корпорации.

224 Осипенко О.В. Корпоративный контроль: экспертные проблемы эффективного управления дочерними компаниями. М.: Статут, 2013. Кн. 1: Установление корпоративного контроля. - 517 с. -

Гл. 2.

225Осипенко О.В. Корпоративный контроль: экспертные проблемы эффективного управления дочерними компаниями. М.: Статут, 2013. Кн. 1: Установление корпоративного контроля. - 517 с. -

Гл. 2.

226Лысенко А. Как осуществляется корпоративный контроль в холдинге [Электронный ресурс] //

Акционерный вестник. - 2014. - 25 февр. http://www.vestnikao.ru/article/kakosushchestvlyaetsya- korporativnyy-kontrol-v-holdinge.html (Дата обращения 30.11.2014)

138

Таблица 7. Классификация механизмов приобретения корпоративного контроля.

	ОТНОШЕНИЯ			УСТАВНЫЕ		НЕФОРМАЛЬНЫЕ
	СОБСТВЕННОСТИ		И ДОГОВОРНЫЕ ОТНОШЕНИЯ			(«ПЕРСОНИФИ-
						ЦИРОВАННЫЕ»)
						ИНСТИТУТЫ
	Первичный рынок	Вторичный рынок	Передача по договору	Передача по договору	Передача по договору	и
139	капитала	капитала	контроля высшего	контроля наблюда-	контроля испол-	образоминымилиорганизациипредставительствоПерсональное действующемпостоянновлицфизическихсобоймеждусвязанных участияконтрольногоотсутствиипри(управленияорганеколлегиальном контролькорпоративныйконституирующих,отношенийдоговорных)
			органа управления	тельного совета	нительного органа
	1) учреждение	1) консолидация	1) доверительное	1) в силу участия	1) в силу договора о
	(создание вновь)	контрольных участий	управление	членов наблюдатель-	передаче полномочий
	дочерней компании	в акционерном об-		ного совета в корпо-	единоличного испол-
		ществе посредством		ративном договоре (п. 9	нительного органа уп-
		механизмов гл. ХИ		ст. 67.2 ГК РФ)	равляющей организации
		Закона об АО			или управляющему
	2) реорганизация (в	2) консолидация	2) «номинальное	2) передача по	2) в силу договора о
	форме преобразова-	контрольных участий	держание»	договору легального	передаче полномочий
	ния, разделения и	в АО посредством		права давать указа-ния	квазиколлегиального
	выделения)	сознательного ухода		членам наблю-	исполнительного ор-гана
		от механизма гл.Х1.1		дательных советов (п.	управляющей
		Закона (применение		3 ст. 53.1 ГК РФ)	организации или
		прямых изъятий)			управляющему (ст. 53.1,
					пп. 3 п.3 ст. 66.3 ГК РФ)
	3) приватизация путем	3) приобретение	3) агентирование,
	преобразования	контрольных участий	комиссия; поручение
	унитарных	в ходе новой эмиссии
	предприятий или	акций или размещения
	государственной	контрольной доли
	корпорации в	ООО при увеличении
	акционерное общество	его уставного
		капитала

140

4) приватизация	4) консолидация	4) корпоративный
путем внесения госу-	контрольных участий	договор (акционер-
дарством контроль-	непубличных АО и	ное соглашение,
ного пакета	ООО посредством	договор участников
акционерного	заключения сделок на	ООО, инвести-
общества в уставный	вторичном рынке	ционное соглаше-
капитал вновь соз-	акций (долей)	ние и др.)
даваемого акционер-
ного общества
	5) приобретение	5) посредством при-
	контрольного пакета	менения механизма
	посредством участия	«непропорциональног
	инвестора в процессе	о голосования» (абз. 2
	банкротства	п. 1 ст. 66 ГК РФ)
	6) восстановление	6) посредством при-
	корпоративного	менения механизма
	контроля в силу	увеличения уставного
	судебного акта (п. 3	капитала общества
	ст. 65.2 ГК РФ)	непропорционально
		долям его участников
		или за счет принятия
		третьего лица в состав
		участников такого
		общества (пп.1 п. 3 ст.
		66.3 ГК РФ)
	7) рейдерство и иные	7) иные способы
	формы незаконного
	отъема бизнеса
	8) другие способы