Андрей Донцов

Сделки слияния и поглощения

13 Октября

Когда покупатель покупает бизнес, он покупает будущую доходность. 

Объектом приобретения является бизнес, как совокупность элементов, которые позволяют работать и зарабатывать деньги. Первая ошибочная концепция - приобретение бизнеса как доходности, но в юридическом понимании - приобретение нескольких элементов как прав и обязательств. 

По отдельности элементы стоят меньше, чем в сумме.

Запрет cherry-picking 

При покупке имущественного комплекса необходимо заново 

Приобретая акции, предприниматель приобретает объект предпринимательской деятельности. 

Акции - две характеристики - право голоса, право на доход. 

Дело Екатеринбургского мукомольного завода: покупатель приобрел у фонда имущества - завод в виде акций - фонд, продавая этот завод, представлял отчет оценщика о стоимости завода, каждый покупатель самостоятельно принимал решение сколько он готов за него заплатить, по итогам: вдруг оказалось, что не хватает 13 объектов недвижимости в комплексе. Почему? Менеджеры продали не аффилированным, но подконтрольным лицам собственность. В итоге покупатель предъявил продавцу иск с требованием возместить стоимость этих 13 объектов. Вопрос - но мы ведь продавали акции, а не отдельные элементы имущества? ФАС: покупатель, приобретая акции завода, рассчитывал на такие неотъемлемые качества акций как ликвидность и инвестиционная привлекательность. Отсутствие этих 13 объектов не позволило ему «насладиться» такими качествами акций, поэтому на этом основании фонд должен возместить покупателю стоимость этих 13 объектов. 

3 основные фазы в сделке M&A: 

1. Преддоговорная (до подписания договора);

2. Действия сторон между подписанием и закрытием сделки. Отсутствует в ситуации, когда сделка закрывается одним днем;

3. Действия (обязательства) сторон после закрытия сделки.

Как определить обман продавцом покупателя и сколько продавец должен покупателю, если обман обнаружится? Пример обмана из РЧП: слепому покупателю продали слепого раба, сказав, что последний зрячий.

Несколько форм обманов:

• Мошенничество 

• Передачи вещи с недостатками и умолчанием о недостатках 

• Обман с тем, что вроде бы все есть, но не работает как предполагалось - очень часто это самообман покупателя (покупатель делает определенные предположения о том, что бизнес должен работать именно так, как он представляет - может быть связано с непониманием покупателя реальной работы бизнеса)

Продавец не отвечает за недостатки вещи, которые были указаны покупателю в момент продажи. 

Фраза «все идеально, но вы сами смотрите» - это такое себе. 

Многие проблемы начинаются с того, что покупатель, имея возможность, не спросил о чем-то у продавца. 

Добросовестное ведение переговоров 

Добросовестность подразумевает, что стороны раскрывают друг другу информацию, имеющую существенное значение для заключения сделки. Например, при заключении сделки на вторичном рынке авто - пробег авто. При сделках M&A - продали завод, оказалось, что оборудование завода осталось в залоге - покупателю об этом не сказали - недобросовестный обман (fraud) - позволяет покупателю предъявлять иски о возмещении убытков или о заблуждении и расторжении договора. Не работает здесь положение договора о полноте договора, говорящее, что переписка перед договором не имеет правового значения. Англия - precontractual fraud - две концепции: предпринимательский обман в рамках сделки (продали машину с подкрученным спидометром), вторая - willful concealment - неумеренное сокрытие информации. При первом - можно расторгнуть сделку. При втором - моно требовать убытков, но расторгнуть сделку не получится. 

Можно ли сделать сделку без due diligence (dd)?  Это стремление любого продавца продать товар «as is» - продать как есть. Стремление покупателя - получить от продавца заверения и гарантии обо всем на свете + еще и о будущей доходности. Кого защищает dd? 1/30 сделок делается без dd. Обычно в случаях доверия партнеров друг другу или если бизнес прозрачный и все и так понятно (например, не так давно по этой же компании уже делали dd).

У нас dd надо делать: во-первых, это защита продавца от предъявления исков покупателями - предоставление покупателю всей полноты информации о бизнесе, которая потом позволит продавцу сказать, что мол вы не могли не знать о наличии проблем, поэтому я (как продавец) за это не отвечаю; с точки зрения покупателя - покупателя могут обвинить в том, что он был безразличен к предмету и двигать тезис о том, что он готов был купить на любых условиях, поэтому все проблемы, что есть - покупателя.

 

Соотношение между dd и заверениями и гарантиями. Продавец иногда выдвигает требование, что мы не будем вам давать заверении и гарантии, так как вы и так уже провели dd. Ответ: отчет писали юристы и финансисты, а деньги получает продавец. В итоге по рискам dd будут страховщиками выступать юристы и финансисты. А также во многих случаях причины неудовольствий покупателя не следуют прямо из того, что можно проверить в рамках dd. Следует из того как работают отдельные элементы (процесс), а не как они существуют в статике.