Учебный год 2023-2024 / Янковский. Закон стартапа

61

Закон стартапа

www.zarlaw.ru

условий — например, единогласно одобрить выпуск допол- нительных акций,когда в компанию придет инвестор.Такой договор между членами общества называется корпоратив-

ным договором.

Советдиректоров

Поскольку созывать общее собрание довольно хлопотно, для решения текущих вопросов управления можно создать специальный совет из представителей акционеров — совет директоров, или наблюдательный совет.

Совету директоров можно передать большую часть пол- номочий общего собрания: одобрение сделок, создание дочерних компаний, открытие филиалов, утверждение аудитора или ревизора, принятие внутренних документов, размещение облигаций, а в АО — даже увеличение уставного капитала (дополнительный выпуск акций или изменение номинальной стоимости). В акционерных обществах совет обычно занимается и сложной процедурой созыва общего собрания.

Генеральный директор

Генеральный директор компании–уже не коллегиальный управляющий орган,как общее собрание или совет директо- ров.Закон называет его «исполнительным органом»,то есть директор—исполнитель решений собственников; не «мозг» юридического лица,а его «руки».В компетенцию директора не входят вопросы стратегического развития общества, утверждения годового отчета и т.д.

62 Глава 4.Корпоративное управление

Однако в бытовом смысле директор, конечно, управляет. Он действует от имени общества (подписывает все докумен- ты, выдает доверенности, заключает договоры, подписывает акты), и стороной таких документов становится общество в целом. Он издает внутренние документы общества (при- казы, положения) и руководит работниками, премирует

их и наказывает. Наконец, общество регистрируется по место- нахождению его директора.

Директором компании может быть любое лицо, причем даже юридическое («управляющая компания»). Однако в неболь- ших компаниях функции директора чаще всего выполняет один из учредителей. В крупных компаниях вместе с дирек- тором может действовать специальный орган (правление), принимающий исполнительные решения путем голосо- вания, а с 2014 года в законе появился еще один вариант: несколько директоров, действующих каждый в рамках своих полномочий.

Следует различать директора в смысле корпоративного управ- ления (директор — орган компании) и директора—сотрудни-

ка компании (того, с которым заключен трудовой договор). Директор как орган компании — обязателен. Его данные указываются в заявлении при регистрации, а затем директора можно будет лишь поменять на другого (отказаться от дирек- тора нельзя). При этом трудовой договор заключать необя- зательно, если в компании больше нет сотрудников. Втаком случае можно сэкономить на взносах и сократить количество бумаг. Втакой ситуации в компании есть директор-орган, но нет директора-сотрудника.

Директор ООО «Белое и Пушистое» Альберт поссо- рился с участниками ООО и уволился из компании по собственному желанию. При этом участники еще месяц не могли договориться о кандидатуре нового директора и о том, кто понесет документы

63 Закон стартапа www.zarlaw.ru

в налоговую. В результате Альберт втечение месяца оставался директором компании и был указан в ЕГРЮЛ, хотя уже не являлся ее сотрудником.

За все принятые на своем посту решения директор несет ответственность:

—уголовную— за растрату средств компании, мошенничество, преднамеренное банкротство и прочие преступления;

—административную— его могут оштрафовать или дисква- лифицировать за ряд проступков (например, за невыплату заработной платы);

—дисциплинарную— его, как и любого сотрудника, могут уволить;

—гражданско-правовую (имущественную) — отвечает за убытки компании, если действовал «недобросовестно или неразумно».

Помимо ответственности постфактум существует и механизм предварительного контроля над действиями директора. Это механизм дополнительного согласования экстраординарных сделок—то есть сделок, которые выходят за рамки обычной деятельности компании.

Законодательство выделяет два вида экстраординарных сделок: крупные сделки и сделки с заинтересованностью. Крупные сделки — это сделки, стоимость которых превышает 25% от активов общества. Их необходимо одобрять на засе- дании совета директоров или на общем собрании. Сделка, которая обходится «дороже» 50% активов общества, одобря- ется только общим собранием независимо от наличия совета директоров.

Сделки с заинтересованностью — это сделки, стороны кото-

рых связаны: две компании с одним директором, компания отца с компанией сына и т. д. С 2017 года о сделках с заин- тересованностью достаточно сообщать совету директоров

64 Глава 4.Корпоративное управление

иучастникам общества — если претензий к сделке нет, одо- брять ее необязательно.

Обратите внимание: в уставе компании можно прописать дополнительные требования к экстраординарным сделкам, например, понизить порог крупных сделок или потребовать согласования всех сделок определенного вида — вроде креди- тов или пожертвований. Проверяйте устав контрагента, чтобы не пропустить экстраординарную сделку!

В уставе может быть прописано нечто подобное:

К крупным сделкам ООО «Ромашка» относятся:

—сделки стоимостью свыше 25% активов общества;

—сделки стоимостью более 1 млн ;

—атакже все сделки, связанные с отчуждением или приобретением объектов интеллектуальной собственности.

Сделки, не одобренные должным образом, легко оспорить. Если сделка потенциально экстраординарная (предположим, крупная), согласуйте ее сами и проверьте, сделал лито же самое ваш контрагент — попросите его передать вам копию решения или протокола.

05.Текущая работа

Видео к разделу:

Договоры и сделки youtu.be/7MvN4BjF5XA

Трудовые отношения youtu.be/arYrB6vF7y0

Статьи по теме:

Семь причин, по которым банк может заподозрить предпринимателя в мошенничестве vc.ru/p/tochka

67

Закон стартапа

www.zarlaw.ru

Текущая деятельность предпринимателя основана на догово- рах. Договор — не просто формальность, а важный документ, который фиксирует ваши обязательства перед контрагентом (другой стороной договора).

Не редкость — ситуации, когда у вас с контрагентом совер- шенно разное представление об обязанностях по сделке, о достаточном вознаграждении, о качестве товара и т. д. Дого-

вор же является документом, в котором выражаются ваши со- гласованные намерения, согласованная воля. Именно поэтому договор заключается в нескольких идентичных экземплярах для каждой стороны и скрепляется их подписями.

Большинство договоров заключается в простой письменной форме. Это означает,что для их заключения не нужен нотариус.Более того,подписанными договорами можно обменяться по почте или по email,главное—учесть риски нетипичной формы договора; скажем,договор,заключенный в «Телеграме», будет трудно подтвердить в суде.Поэтому пока оптимисты обмениваются договорами по электронной почте,реалисты требуют поставить подпись на каждой странице.

Сточки зрения юриста заключение договора — не одно дей- ствие, а несколько взаимосвязанных:

—одна сторона направляет другой стороне оферту— предложе- ние заключить договор;

—получатель оферты может принять ее,то есть совершить

акцепт,

—или, в свою очередь, он может начать торговаться: направить тому, кто ее прислал, свои условия (встречную оферту), после чего весь процесс начнется сначала.

ИП Петрова направила ИП Кружкову оферту по- ставки (разновидность купли-продажи) помидоров. По ее условиям, Петрова поставляла Кружкову тонну помидоров за 15 тыс. . Кружков направил встречную оферту с предложением поставить

68 Глава 5.Текущая работа

помидоры за 12 тыс. . Петрова акцептовала встречную оферту. Теперь она должна поставить помидоры за 12 тыс. .

Когда вы заходите в супермаркет, ценники на полках пред- ставляют собой оферту, касающуюся стоимости товара. Такая ситуация, когда оферта не адресована конкретному лицу, а направлена сразу на всех, называется публичной офертой. Чтобы принять публичную оферту в магазине, достаточно взять товар с полки и донести его до кассы.

Если стороны подписывают договор при личной встрече, этот момент и является акцептом оферты. Следовательно, согласно статье 191 Гражданского кодекса, все сроки, указан- ные в договоре, начинают течь со следующего дня после его подписания. Сложнее определить начало сроков при обмене подписанными договорами: в этом случае моментом заклю- чения договора является момент, когда сторона, направившая оферту, получила акцепт (подписанный другой стороной договор).

ИП Кружков предложил ИП Петровой поставку помидоров втечение месяца. Он направил Петровой подписанный со своей стороны экземпляр договора с проставленной датой подписания (1 марта). Петро- ва долго не возвращала договор, ссылаясь на болезнь и занятость; в итоге она вернула договор со своей подписью только 23 марта, а 10 апреля уже прислала Кружкову претензию о просрочке.

В этой ситуации просрочки нет: договор считается заключенным с момента, когда Кружков получил акцепт,то есть с 23 марта. Значит, срок поставки длится до 23 апреля вне зависимости от даты подпи- сания договора.

69

Закон стартапа

www.zarlaw.ru

Какие юридические последствия порождает акцепт оферты, то есть заключение договора?

Любой договор закрепляет некоторые права и обязанности сторон. Соответственно, как минимум одна из них обязана будет что-то выполнить в пользу другой стороны. Однако договор — это только условия совершения будущих действий. Факт исполнения договора подтверждается другими докумен- тами,которые в обиходе называются закрывающими.

Факт исполнения договора необходимо подтверждать для того, чтобы:

—контрагент не смог заявить (например, в суде), что вы не вы- полнили или некачественно выполнили заключенный с ним договор;

—подтвердить произведенные расходы перед налоговой служ- бой и другими проверяющими.

Факт оплаты договора, если такая оплата проводилась в безна- личном порядке (с расчетного счета), подтверждать не нужно: при необходимости банк выдаст выписку со счета. А вот факт поставки товаров, оказания услуг или выполнения работ подтверждается отдельными бумагами — накладной и актами соответственно. Их необходимо хранить.

ИП Петрова поставила ИП Кружкову огурцы на 12 тыс. по предоплате. Водитель, который привез огурцы, никаких документов у Кружкова не подписал. Через месяц Кружков подал иск

стребованием вернуть ему деньги за якобы неис- полненный договор, утверждая, что огурцы постав- лены не были. Петрова была вынуждена доказывать поставку на основании косвенных доказательств (показаний водителя, записей с видеорегистратора на машине).

ИП Кружков купил тонну помидоров для своего ресторана за 12 тыс. . Водитель, доставивший

70 Глава 5.Текущая работа

помидоры, передал ему накладную, однако Кружков ее потерял. Через год ресторан стол- кнулся с налоговой проверкой. Кружков не смог подтвердить расходы на помидоры (12 тыс. ), поскольку не сохранил закрывающих доку- ментов. Ему были начислены недоимка, пени и штраф.

Проверка контрагента

Помимо составления договора и фиксации всех фактов в рамках его исполнения перед сделкой обязательно нужно проверить контрагента. Как вы помните из предыдущей главы, контрагент может не согласовать крупную сделку или сделку с заинтересованностью, и ее очень легко будет

оспорить по иску, к примеру, одного из учредителей контр- агента. Каждая оспоренная сделка — это потерянное время, а чаще всего — и потерянные деньги.

Аналогично никто не застрахован от отказа контрагента платить по договору. Уставный капитал, даже если он зна- чительный, на практике ничего не значит, поэтому не стоит давать аванс подозрительным субъектам.

Минимальный чек-лист для проверки контрагента перед сделкой:

1.Отзывы о контрагенте в Интернете («Яндекс.маркет»,

группы в социальных сетях) — желательно проверять нетолько по бренду, но и по настоящему названию компа- нии (его легко найти в договоре и счетах).

Катя,менеджер ООО «Ромашка»,заказала кофемашину для фирмы,подыскав самое дешевое пред- ложение в «Яндекс.маркете».Машину привезли

71

Закон стартапа

www.zarlaw.ru

на следующий день.После того,как ее распаковали

изаправили,оказалось,что в машине сломана Самая Главная Деталь.

Выяснилось, что поставщик машины, компания «Лобион», известна своей недобросовестностью

идействует на грани закона. Компания продает заведомо сломанные и неликвидные товары юри- дическим лицам, а затем требует плату за починку, ведь закон «О защите прав потребителей» не рас- пространяется на отношения между предпринима- телями.

2.Сведения в ЕГРЮЛ (egrul.nalog.ru) — давно ли зарегистриро- вана компания; в каком регионе (несовпадение регионов повлияет на стоимость суда); где находится офис (в бизнесцентре, квартире, на «массовом адресе»); совпадает ли адрес

садресами других фирм?

3.Картотека арбитражных дел (kad.arbitr.ru) с решениями всех инстанций и поиском по названию организации. В картотеке можно проверить, с кем судится или судилась фирма, не при- знали ли вашего должника вдруг банкротом и т. д.

4.База бухгалтерской отчетности Росстата

(gks.ru/accounting_report)—основная бухгалтерская информация о контрагенте (чистая прибыль,активы,остатки по итогам последних лет).Конечно,не все передают инфор-

мацию в Росстат,поэтому сам факт наличия там уже говорит в пользу вашего визави.Ктому же ответственность за уклоне- ние недавно ужесточили,и в базе Росстата должно появиться много новых лиц.

Дополнительные сервисы для проверки контрагента:

—реестр недобросовестных поставщиков— в него попадают те,

кто не исполнил условия контракта с государством

(rnp.fas.gov.ru);