!!Экзамен зачет 2023 год / ГРИММ - ПРОБЛЕМА ВЕЩНЫХ И ЛИЧНЫХ ПРАВ В ДРЕВНЕРИМСКОМ ПРАВЕ

истогерманскогоправаии.Сюдаотноситс япреждевсегототфакт,что сельсксервпричислялисьетутык resподобноmancipiостальнымres

mancipiприобреталисьper mancipationemОбъясняется(Gaj. II, 17; Ulp. XIX, 1).

эт,емчтоприобретениеэтихсервитутовдре( извс)подводилосьйших

подпонятиеприобретеполного,ограправанис ячебственностианого
соответствующчастикоторыеpraedia,остальномсчиталисье
собственностьюлтвенниучж,ащихкаов	- точказрен,близкоя
соприкасающаясяточкойзрениядревнегогерманского	рава<33>идоныне

отражающаясяванглийскомправе<34>.

--------------------------------

<33>Ук.соч.HeuslerСтрI.. 339 .	- 340.
<34>Ук.соч.HeymannСтр. 815,Реальныесервитуты819английском. .
правепричисляютсякincorporealрассмhereditaments	атриваютсякакобъекты
разныхestates.

3Весьма. характетакжевзгляддревнегоримскогоенпрнава юридическоеположениеsuiкотheredes,свидетельствурыеГая(II, 157),

vivo quoque parente quodammodo domini existi-mantur,всвязичемстоит

известныйфактприобретиминасл,оставшегосядстванияпосле
домовладыки, ipsoДругимислjure,вамитношение. suiкбудущемуheredes
наследствурассматривкакэ спектатипрсобстлв ,сьвенностиное
сосуществующееналичнымправомсобственностидомовладыки,	какэто
весьмаопределенноформулированоПавлом1.	II D. de lib. et post. 28, 2: in suis

heredibus evidentius apparet continuationem domini eo rem perducere, ut nulla videatur hereditas fuisse, quasi olim hi domini essent, qui etiam vivo patre quodammodo domini existi-mantur, unde etiam filius familias appelatur sicut paterfamilias sola nota haec adjecta, per quam distingitur genitor ab eo, qui genitus est; itaque post mortem patris non hereditatem suscipere videntur, sed magis liberam bonorum administrationem consequntur. Hac ex causa, licet non sint heredes instituti, domini sunt, nec obstat, quod licet eos exheredare, quod et occidere licebat. Издесь можноуказа,соднсто,ьналюбопытнуюйроныаналогииндийского греческправаихучениемобесгоспорпорядкенаследованияом

<35>,сдругойстороны,наanwartschaftlichesдревнегогерманскогоEigentum права<36>инestates in exp ectancyанглийсправа<37>,основекаковыхого институлежатсходныевзгляды.ов

--------------------------------

<35> Leist. Alt-arisches jus civile. Стр. 191. <36> Gierke. Ук. соч. II. Стр. 352, 785. <37>Ук.соч.HeymannСтр. 815, 819. .

4Всвязи. со	сказаннымполучсвоеетдлежаосвеищение
юридичесположениеопекунавдревнемпрое. ве	Tutela impuberum

характеризуется как jus ac potestas in capite libero ad tuendum eum, qui propter aetatem suam sponte se defendere nequit, jure civili data ac permissa (§ 1. I. de test. D. I, 13, 1. 1 pr. D. de tut. 26, 1). Введение ее, приписываемое XII таблицам,

обосновывается тем, ut qui sperarernt hanc successionem, iidem tuerentur bona, ne dilapi-darentur (I. I pr. D. h. t. 26, 4). Наконец, характеризуя пределы прав опекуна по заведованию имуществом пупилла, еще императорские юристы говорят, что он считается domini loco или vice domini, сдабривая эту архаическую характеристику лишь неизбежной для их эпохи оговоркой, что tutor, qui tutelam gerit, quantum ad providentiam pupillarem domini loco habere

debet (1. 27 Dчем.,конечноh,.самахарактеристикаt. 26,впрактическом7),
результатепревпустуюращаетсясловесность.Ясно,однако,что
первоначальноим реальноесьмалазначение:сточкизрениядревнего
праваиотношениеопекунаимуществупупилларассматривалоськ к
разновиднединогобщегопоняс сбственностиияькоторое<38>,
конкурировалосправомсобственностинаэтоимуществосамогопуп.И лла
опять-такижеточказренвстречаетсяидревне	германскомправе,
котакжороедопускаетвкачествеособойразновидосновноговещногости
правагосподствавещнопекунаправоотносительимущества,частности
относительнонедвижимогоимуществаподопечнвоплощаемого, ос бой
Vormundschafts-GewehreРавнымобразом<39>идревнеманглийском. праве
заопекуномнаднедвижимымуществомподопечногопризнавался
специфическийestate,т..егоотношениеимуществуподопечного
квалифицировалкакразноединогиднещногоправа<40>стьсь.
--------------------------------

<38>Ср.также: MitteisУк.соч.СтрI..Прим76. .Тоже10самоеследует.

сказатьиотносительнодревнегоcuratorср. Karlowafuriosi,Стр. 309;.R. R. II.

MitteisУк.соч. СтрII. ..209,Прим210. . 18; 1. 157 D. 50, 17 verb.: vel dominis, vel his, qui vice dominorum sunt, veluti tutoribus et curatoribus. Ср. еще Schulin. Lehrbuch d. Geschichte d. R. R. Стр. 188 и сл.

<39> Ср. Heusler. Ук. соч. II. Стр. 18 - 19; Schroder. Ук. соч. Стр. 287. <40> Heymann. Ук. соч. Стр. 844.

5Схо. днымхаракотличаетсяеракжеположенмfamiliaeприе emtor древманемципационномзавещании(Gaj. котороеInst,всвою. II, 104) <41>, очередь,напоминаетдушеприказчикдревнегогермансправа<42>ого.

--------------------------------

<41>Ср.обэтом ченьспорномвопросеMitteisУк.соч. СтрII. .Прим77. . .

11Ср. .KarlowaУк.соч. СтрII. .который845,.прямохарактеризуетfamiliae

curatorкак"eine Art Salmann, ein Testamentsvollstrecker". <42>Ук.соч.HeuslerСтрII. .652. .

6Бытьможет. ,некоторы отдаленнымотражениемвзглядовдревнего римскогопрнаразбираемыйванамивопросявляетсятакжесомнениепо вопросуквалификацииузуфрукта,котороевстриечаетюримскихятов импевр:аторскогоеменисоставляетлиузуфруктparsилинет?Такdominii, например,юристПавелнетолькостаэтвоит,нопросдаетдвадиаметрально

противоположныхотвнанего.Вта 1. 4 D. de usufr. 7, 1 он говорит: ususfructus in multis casibus pars dominii est, а в 1. 25 D. de V. S. 50, 16 он же утверждает:

recte dicimus eum fundum totum nostrum esse, etiam quum ususfructus alienus est, quia ususfructus non dominii pars, sed servitutis sit, ut via et iter... hoc et Julianus, et est verius. Гдекореньэтогоспора?Узуфруктвкачествесамостоятельногоjus in

re несомaliena,	ненно,появилсядов ,бытьльздможетно,подвлиянием
греческэтогоправа<43>Низонеследует. ,чтобыдотоговременине
существовникакойф рмыгр,срочноглонипользенн: fiducia,огования
несомненно,могласлужитьдляэтойцелисначала,ве		роятно,вкачестве
однойизразновидностейfiduciaкакформаантихретическогоcum creditore
пользованслучаях,засимдругихкакформабыкновенного
пользования,предоставленпожизнеилинаизвестныйсрок, ноаого
возмездномилибезмездномоснован		ии.Разэт,актоисрочноепользование,
устанавливаемоеформеfiducia,подходилодревнемправепонятие
однойизразновидноединоговещногоправа, собственноститей.В
соответствииэтимвозниклопредставтом,ч оакихлениеучаях		из
plenaвыделяетсяproprietasфункципользования(звлеченияплодов),
образуясамостоятельнуючастьилиразновидностьобщегопонятия
собственнос, parsзавычеdominii,которойосимолькоаетсяnuda proprietas,
вплдотмомеготь,когдавн,зовьта		апрекращениемэтоговременного
пользования, nudae proprietatis dominus incipit plenam in re habere potestatem (§ 4
J. отсюдаII,вдальнейшем4);,послепревращенияузуфруктасамостоятельное
вещнпра,мвоглоезниктосомнение, котораубылоье		указановыше.
Сомнеэтовсвоернбылоиемядажевполнебеспочве,еслипринятьным
вовнимание,чтоклассичправfiduciaпродолжалаескомсуществовать,
следовательно,заинтереслицаподлежслучаяхванныемоглщих
прибегнутьлибокформефидуциар		нойсобственности,либокформе
узуфрукта.Сказаннымвместетемпроливаетсясветнавышеприведенные

изреченияПавла.Внихнельзяусмотретьпротиворечия,еслитолькодопустить, чтовпервомфрагменте,гдеонговоритmultiкогдаузуфруктcasus,pars dominiiонимеетest,ввидусл,которыхчаиузуфруктсвнешнейстороны облеченвформуфидуциарнойсобственности,вовто ,омагментегде оказывается,чтоузуфруктnon dominiiонимеетввидуpars, sed servitutis est,

узуфруктвтехническомсмысле,как	самостоявещноеправо, тличельное
отправасобственности,апосемусоставляющееразновидн(pars)неэтогость
понятия,а сервитута, дорожнымбносервитутам(ut via et iter).
Пра,противсейдаэтойдедукцииможетбытьсделоднопервано	ыйвзгляд
прямоубийственвозражедопущение,именно: оемысливозможности
предоставлениясрочногопользформефидуциарнойваниясобственности
противоречкакспециримальнвилуправат,согласнокогомукотор му
actusкчислукоторыхlegitimi,	конеч,принmancipatioоадлежалиin jure
cessio, non recipiuntтакитомуdiem vel condicionem (1. 77 D. de R.J. 50, 17),
общемуправилу,котороезапрещаетстанпрасобственностилениеана
срок,казапретовойвпоследствиибылсмягченпреторомоконч	ательноснят
толькоЮстиниан<44>Поэтомуповследу. зам:преждеетвсегоить

неизвестно,существовлиэтиправиласамогон линечалаявилисьони скорееплодомпозднейшегорезкоб правассобственностиблениякак

неограниченногоправаобла	данияотвсехостальныхограниченных
имущественныхправ.Чтожекасаетсяпозднвр,топриведенноеменийшего
возражустра,ечтомниеdiesя тсяиневключалсяadтекстquem
манципационилиinцессиjureформу,онфигурировалнойишьы
pactum fiduciae,котсопровождалороеактманципацииилиin jureне cessio,
являлнепоссоставнойьредчаэтогоактаью,веннонаэтоpactumт лько
указывсакрсаментальныеоваиfidi включаемыеfiduciaeсаму causa,
формулу<45>Поэтосущест.немально	вовалоникакихпрепятствий
установлениюэтомпорядкесрочногопольз,междупрочимван, тех я

целях,радикотнорустанавливыхмальноузуфрукт,.е.целяхоказаниялся
пожизненноматериальнойподдержкисоответствующемудестинатору.
--------------------------------
<43>Ср. KarlowaУк.соч. СтрII. .533;. Voigt M. Rom.		Rechtsgeschichte. I.
Стр. 445.
<44> Ср. Mitteis. Ук.соч. СтрI.. и191сл.; Regelsberger.		Pandekten. I. Стр.
579.
<45> Ср. текст tabula Bantina y Bruns, Fontes juris Rom. ant. Стр. 200;
Oertmann. Ук. соч. Стр. 93 - 95.
Неудэтформызаключалосьйбствт,чтомfiduciaбыларассчитана
тольконаnegotiaЭтонеудобство,неразрывinterсвязанvivosное.
фидуциарнойпередачесобственности,кстатисказать,моглопослужить
одним зглавосн,чтобыыхованискатьхзйоздавшегосяположения
внаправлениисозданияновой,менст снивэтомношенииельнойформы,
обеспечивающдостиженипреследузаинтлицамийемыхресованнымицелей
ивпорядкезавещат.Сэтимпрельномдположен		иемгармонируеттотфакт,что
узуфруктстанавливпервонименнозавещаниичальнолся.Чтокасается
параллелейвгермансканглийскоми праве,тонисл шкомзвестны,чтобы
нанихостанавливаться.
7Ксказанному. остаетсяприбавить,чтосвеннымподтве		рждениемвсего
вышеизложеннможетпослужитьссылнанекодругиеагоинститутырые,
несомненно,позднейшегопроисхождения,самавозм явленияжность
которыхиформа,вкоторуюонивылились,свидетельствуютоживучести
установленнойнамиконцдревнпции	егоимущественногоправа.Сюда
относятсяинститутin которbonisГай, II,говоритesse,м: 40,sed postea

divisionem accepit dominium, ut alius possit esse ex jure Quiritium dominus, alius in

bonisаналогhabere;характерносятинститутычныйbonorum pos	sessioи
bonorumокотожеГайтvenditio,рыхговорит: (III, 80): neque autem bonorum

possesorum neque bonorum autorum res pleno jure riant, sed in bonis efficiantur; ex jure Quiritium равноautemкакmissioita indemum adquirantur, si usuceperunt,

possessionemвслучаеpraediiотказапрос ивнойexороныdecreto secundo
выдачеcautioПриdamniэтомлюбопытноотметитьinfecti,чтолежащаяв <46>.
основеэтихпостроенте рияdivisioисоответствующаяйdominii
конструкцияупомянутыхотношенийсоставля	ютпродукттехнического
творчеримюриспруденциикойтва,кот, всораяйроятности,

руковданномодствоваласьслучаеаналог,какпреиеямиошедшиеставляли донееотдельныепережиткивышеохарактеризованногодревнего

правопорядка.Сэтозренияйчки	получанадлсвоеосвежатищение
взгляднадотальимуществокакнаоеresнашедшийuxoria,тражениев
претдотальномирске	- actioикакотдаленнейшийrei uxoriae,последний
отголосок - своеобтеоЮстинианарияазнаяодвойсприродевеннойогоже
дотальногоимущества,излагаемая1.	30 Cod. 5, 12: eaedem res (sc. res

dotales) et ab initio fuerant et naturaliter in ejus permanserunt dominio. Non enim quod legum subtilitate transitus earum in mariti patrimonium videtur fieri, ideo rei veritas deleta vel confusa est. Наконец, заслуживает внимания также и недопущение actio furti в отношениях между супругами в случае тайного присвоения одним из них вещей другого, взамен чего был введен особый иск - actio rerum amotarum, причем еще Нерва и Кассий Лонгин объясняли это тем,

что ne quidem furtum earn (т.е. uxorem) facere, quia ocietas vitae quodammodo dominam earn faceret (I. 1 pr. D. de actКо,неследует. rerечно. amot. 25, 2).

преувеличиватьдоказзначэтельноеих:ниевнорийсвязиданными,

которыенепосредственноотражаютпервоначальнстройисистемуформый
обладания,изнихникакихопределенвыводовинтересующемнассмыслеых
невытекалобы,ибосамитношения,которыхэ еориикасаютсяза(
исключениембрачно	-имущественныхотн),ошений	носятсяктакому
времени,когдадифферотдфеольнциациябладаниярмыхесомненноуже
сталасовершившимсяфактом.Темменеесвязитолькочтоупомянутыми
данныпоявлеенноимтакитеорийвесьмахзнаменательно.Истинный
смыслихуказаннойточки	зрениязаключаетсявтом,чтоониявляюпус( ться
даженеосознанными)отголоскамиседойстар:в внохоживаетны, новь
возрождкжизни,сравнительноетсяузксферетношений,идея,которая
своеропределяламявсистемуюформимущественного		бладания.
--------------------------------
<46>Ср.обэтомKarlowaУк.соч. СтрII. .1220.		- 1221.

8Взаклю. настоящчрезмерениеразроэкгонсшегосякурсаеобходимо остаещенодномовитьсяаинститутепроцессуальногоправа,проливающем яркийсветна отношедревримскогонправаегоиенаств :мыпросуящему говострдревимуктуревинегодиска,которыйационного,какизвестн, носилдвустороннийхар:наискистцактерответчикдолженбылреагировать,

посуществу,предъявлевстречиска.Вчаниемого стности,Гайвсвоих Институциях(IV,излагаяlegis16), actioследующимобразомsacramento in rem,

описываетпроизводствоinинтереjureнасча: ующей1)ти qui vindicabat,

festucam tenebat; deinde ipsam rem adprehendebat, veluti hominem, et ita dicebat: "hunc ego hominem ex jure Quiritium meum esse ajo secundum suam causam; sicut dixi, ecce tibi vindictam imposui", - et simul festucam imponebat; 2) adversarius eadem similiter dicebat et faciebat; 3) cum uterque vindicasset, praetor dicebat: "mittite ambo hominem"; illi mittebant; 4) qui prior vindica (verat, ita alterum interroga) bat: "postulo, anne dicas, qua ex causa vindicaveris"; 5) ille respondebat: "jus feci sicut vindictam imposui"; 6) deinde qui prior vindicaverat, dicebat: "quendo

tu injuria vindicavisti, D aeris sacramento te provoco"; 7) adversarius quoque dicebat:

"similiter et ego te".
Изэтогоописанияявс,чтообевуетстопронытивополагаютдругу
ссылкунаодноитожеправо: ex jureНиокакомQuiritiumдругом meum esse.
обосновании нипервоначального,нивстречи сылккакакойе				-либо
ин,хобыивещтя,правонеупое.Такаяминаетсяпостановкавопроса
вполнегармонируетспредп,чтвтолвремяпризнавалосьжениемодно
единоевещн()право, пускавшееразныеоттенк			и,ивместетемона
противовсякинпредположениюомучит.
Всвязиэтнельзямобратитьвн наобстоятельствомания,что
виндикационныйиск		-ссохранениемформулы(ex jure Quiritium) meum esse		-
служилдляохраныправавластнадвования			боднымилиц,вчастности
надподвластнымидетьми,кактомсвидетельствуютГай(I,Ульпиан134)(I.
1, §От2естественноюдаDнапрашивается. 6,выв,чт1)права.д
властнадволичнободнойваниярасспервонматривтьюкакачаллисьно
особыепро	явлениявсетогожеединправагосподстваго,одинаково
охватывавшегоиresиpersonaeiКсказанномуостаетсяприбавить<47>,что.
древнеегерманскоеправоиповопродвусхарактереутороннемиобщей
структуревиндискапредсткационногопор влязитетль			ныеаналогиис
древнимримскимправ,осопосколькувиндикациимбеннречьидет
недвижимостей<48>.
--------------------------------
<47>НаэтообратилвниманиеещеIhering.			Geist d. Rom. Rechts. II.3. § 32.

Стр. 163, со ссылкой на Christiansen. Die Wissenschaft der rom. Rechtsgeschichte.

IСтр.. 136исл.Изновейшихсм.: MitteisУк.соч.СтрI.. 75.			- 78.
<48>Ср. HeuslerУк.соч. СтрII. .44,. Ук211;.соч.Стр. 391Schroder.		.
		§ 3
1Сверх. отмеченныхнадвухиоментов			- именносвоеобразного
характерадревнейшихимущесделоккакделоктвенныхналичные,содной
стороны,ивзглядадревнегопрнаотдельнеполноговаформполногоиы
облкнаразндкиоттелиявидноитогожекиединогостиправа
господства,другойстороны,		- имеетс яещетретиймомент,которыйравным
образспособенмр мдитьвтомн, ениеасколькодревнпрдавеет
почвудляразграничениявещныхобязательственныхправоотношений.Речь
иделиктнометхарактередревнейшихисковыхпритязаний.Наэтотарактер
древнегоискправавого	-вприменениикримскомуправу		-обратилвнимание
ещеИ ринг<49>Стехпорвопроснеоднократно. подвергалсявновь
рассмотрению<50>Непов.ысказанноготоряядругими,мыограничимсялишь
следующимизамечаниями.Во		-первых,преждевсе	гообрнсебяащает
вниманиеделиктныйэлементзащитевещногоправа,отождествляемого,как

вышебылоуказано,справомсобственности.Онпрояпреждевсеголяется широкойсферепримененactioЭтотштрафнойfurtiивскдревнемя.пр,какве неоднократно ужебылоотмечвлитературе<51>,ноприближаетсяктипу

вещныхис,такоакпредъявляетсянетолькокачествеactio furti
manifestiиnecпротивmanifestiвора,нок чествеactioпротивfurti concepti
всякого,у приобыскенайденакраденаяве				щь, quamvisс	fur non sit
предостемупредъявитьавалениемпорегрессаядкеactio furti			oblati
противтого,ктодкинулемуэтувещьср(. Gaj. J. II, 183				- 187; § 3, 4 J. IV, 1).
Кэтомунадоприба,что, свидетеПавть(Sentлаьству. Rec. II, 31					, § 13 -
14), actioтакжекакиactiofurtiнаправленаconceptifurtiнетолькоmanifesti)(
уплатуштрафа,ноинаipsiusДругимислrei,оэтвбискаrepetitioми		.
содержалиреиперсемомен,каобстоятельствокову ужерный
окончательносближало			первыйизнихсвещнымиисками.Правда,
свидетПавнподтверждаетсяельстводругимиисточникамиср(. Gaj. J. IV,
8),авлитературебольшиписателейобхнствомполныммолчаниемдится
<52>Носледуетли.отсюда,чтоонобытьлжносовершеннотброшен					оичто
вдреправеподлежнемслучаяхвопросвозвщихукранетеденного
возникалвовсеиличтоэтихпреддрпрелвнеессамоговохначала
отсылалопотерпевшегоквиндикацииформеlegis actio sacramento in rem?
Едвалиэтобылотак<53>Скореев .				сего,следуетпризнать,чтов опрос
возвукравнатуретеденного,возникавший,поскречьобльку
индивидуально-определенныхвещах, impliciteразрешалсявместепризнанием
уважительнойпретензииистцаобуплатештрафа,осущжествление
признанного	итязаниявсоответствующейчастивходилосферу
дозволенногосамоупра.Впользуэт говпреждесторитвсеговсяа
структураfurtumвдревнемправеmanifestum,котопускалар моуправствоя
всамыхширокихразмерах,вплотьдоубийстваfur nocturnus					сякоговообще
fur manifestus, siДалее,isдостойноtelo se defendat (I. 4, § 1 D. ad leg. Aqu. 9, 2).
внимания,чтосамбыск,предшествопредъяactioвлениюавшийfurti concepti,
производилсявнесудебнымпорядко(Gaj.ичтоJп. III,претзднее186, 193)					ор
всвязиэтввелдвамдополнительныхиска: actio,противтогоfurti, prohibiti
ктопрепятствовалроизводствуобыска(Gajactio.III, 188),furtinon exhibiti

противтого,ктоневыдавалнайдунегоприобыскеннойвещи, qui furtivam

rem apud se quaesitam et inventam non exhibuit (§ 4 J. de obl. quae ex del. IV, 1).

Самавозможностьввеэтихденияополнительныхисковсравнительно

позднеевремясвидетельствуетотом,наскольданнойширобылакобласти
сферадозволенногосамоудревнемправства	раве:ведьцельобоихисков,
очевидно,заключаласьтом,чтобысузитьэтусферу.Сопоставляявсеэти
данные,мыприходимквыводу,чтоправыте,кто,чтолагаетпервоначально
едвалисущестпояпочдлявачистовреиперсекуталалениявещногорного
иска, поскоречьшлаодвижимыхькувещах.Действительно,поканебыла
разрасубсъективнаяовиновнослицооронаана,покавсякоетре,утье
которнахукрадеогодиливещь,отвечалоннуюactio furti concepti, quamvis
furэтотnonивсквязиспредъявляsit,	емымиinterискамиpartes	- actio furti
manifestiиnec manifesti	- сизбыткомотвечалсамымширокимтребованиям
потерпевшего.

--------------------------------

<49>Ср.известнуюстатью"D. Schuldmoment im Rom.			Privatrecht" в его
Vermischte Schriften. Стр.		155исл.в,особ. 185исл.
<50>Вруссклитераонйбстразобуреоятельвкнигеп.рофано
ГусаковаДеликты" договоры"Стр.. 81сл.
<51>Ср.напр, .: Schulin.		Lehrbuch d. Geschichte d. Rom. RechtsСтр. 234;.
Гусаков.Ук.соч.Стр	. 82.
<52> Ср., напр.: Baron. Institutionen. Стр. 201; Girard. Manuel elem de droit
Romain.1. Стр. 406исл.
<53>Ср.повсемуэтомувопросуMommsenСтр. 752.Rom. Strafrecht.			- 753,
котсссылкорыйнаПавладопускаетйэтихслучаях"Ersatz mit
Strafzuschlag",утверждаяч		тосообщениеactionesчисштрафногоfurti
характераотноситсяболеепозднемувремени.
Чтокасаетсянедвижимо,товопроспредболеестспорнымавляетсяей.С
однст,оАвлГеллийроныГайсообщаютнам,чтоещевначалеимп рии
римюристыспориликие		овопросутом,могутлинедвижимостислужить
объектомfurtum (GellСдругойст. XI,роныднакомы18, 3; Gaj. Jnst. II, 51).
ничегонезнаемт,какомувремениотнпоявлениеситсяэтовзгляда
наскширобылльнраспроко.Несомненнотранен			одно,чтструктуратех
actionesокоторыхупоминаютисточникиfurti,непосредственнобыла

рассчитанатолькодвижимыевещи<54>.

--------------------------------

<54>См.поэтомувопросу: MommsenСтр. 739,.Rom740.. Strafrecht.

Прим. 2.
Вмстестем	трудидаженевозможнопредп,чтримскаяоложитьбы
крестьянскаяобщи,длякоторойедвижимостиусприобрестиеливесьма
реальнуюценностьистатьтвердымдостояниемсначаколлективногоа
(семейногоиродового),авпоследствиииндивидуальногообладан			ия,не
создалаособыхсредствсудебнспокойногоохранывладенияпользования
этимиценнейшимидлякрестьянсемьиобъектами,доввйльствуясь
течениедовольнопродолжительноговремени,какэто,			-видопускает, имому
Schulinсистемойгологосам<55>,		управстваикулачногоправа.Структура
соответствующихсредствсудебнойзащитыприэтом,естественно,
предопределяласьтем,чторечьшла,однст, объектахйроныособой
ценностидаже,еслиугодно,святости,друг, объектахроный,
которыхни	сокрыть,нибесследноуничтожитьнельзябыло.Отсюда,
естественно,реиперсекумоменторный		- всмыслетребованияstatus quo,
возвратаin natura	-долженбылвыдвинутьсянапервыйплан.Наэтойпочве
складыдревнlegisаейшаятсяactio sacramento		in rem.	Завстемвесьма
любопытнопроследилько,насквструктуреэтогоискавсеещсилен,
однст,оэлементйроныштрафн,сдругстороны,элементойдозволенного
самоупр.Чтокасаетсяштрафноговстваэлемента,тоонсказываетсядвояком
отношении<56>:в	о-первых,сто, роделонаигравшая,теряетsummam
sacramenti;во	-вторых,связиvindiciasпр,т.е.спредоставлениемтораdicere

владенияспорнымучасткоднойиз навремяпроцессаон,сторона,
вступвовладение,случаевшаяпроигрышаобязала	набылавозместить
простидорвонойстоимостьйнуюнеизвлеченныхеюплодов(fructus
duplione damnum decidere).
--------------------------------
<55>Тамже.Стр. 282.
<56>Ср. IheringСтр.. Vermischte169. Schriften.
Элементсамоуправствапроявляется	исполнительнойстадии

производства.Прирассмэтвопрготрениинеобхоиметьсаввидуимо следующее.Соднст,произвй ныinформальноjudicioдствозаканчивалось

постановлениемрешениятом, cujus sacramentum justum, cujus injustum sit <57>;однако, посуществу,противоположностьпозднейшсистем, ей основаннойначалеcondemnatioрешениеимеловв думенноpecuniaria,

ipsamкакэтоявствуетrem,изсловГая(IV, 48): judex non ipsam rem condemnat

eum, cum quo actum est, sicut olim fieri solebat, (sed) aestimata re pecuniam eum condemnatСдругойстороны,совершен.очевидно,чтоlegis actio per manus

injectionemвкачествеформыисполнительнпроизводствакслучаямэтогого
родабыланеприме:достаточносослатьсянаформулуимаэт legisй actio,
сообщаемГаем(IV,чтубедитьобы21),йвтомчтоонакасатояласьько
ликвиденежныхдолговациимеждусторон<58>Притакихусловияхми.
естественнопред,чтприведисполнениеложитьрешения
предоставлялосамомузаинтерелицу.Днасльованному	практике
упрощалосьтем,чтовдревноразбирательствопоратипроисходилоre
praesente,вчастностиотносительнонедвижимостей	- насамомучастке.
НепосредэтпорядоктзасвидетельствовантвенноГаемтолькоотносительно
производстваin jure (Gaj. IV, 17	),причемвэтойстадиипро зводства
относительнонедвижимостейгром здкихбылидопущейны
известныепослабления(pars aliquaдальшевсохранившейсяinde sumebatur);
рукописиследуетневосстановимыйпробел.Однакоразpraesentiaреальнаяrei (
исимволичес)требовалдажеэтойстадии,когдаэтосьямоглометь
значениетолькодляустановленияфактанахождениясп рногобъектаin rerum
natura,тотембоналеедолжнабылабытьобязадлявтстадииельнойорой
произв,когдаспоррешалсядствапо	существуикогдасуду,неотвлекаемому,
подобномагистрату,другимитекущделаничто, немешалов

подлежслучаяхотправлятьсящихдляразбораделанаместон хождения спорногобъекак.Аразэт,твыигравшийод,елостес,туже,потвенно признанииегоправоты,вступалвладвещью(слитолькониеонневладел учасидоэтвпкогомрядкеvindiciasпретора)Этопредположение. dicere подтверждитакимивыражениями,какauferre,ется abducere rem, duci servum

ab eo,которыевстречаqui vicisset,	ютсяещевимпеврикоторыеемяаторское
явноисхизтопредпдятго,чтонепрлообязанигравшийжениядоставить

спобъектрн,авыигрйсамегозабираетвший<59>Суказаннойточки. зренияполучанадлосвещениежащеетвведениеcondemnatio pecuniaria отменупорядка, olimсуществовавшего:смыслновогопорядкатом,чтозахват

присуждобъектанеможимнногоестапротивь литветчика	-
владельца, contumatiaкоторвлечетзасолишьбневыгоднуюй длянего
переоценкустоимостиспо ногоедмета	наде,носнованииьгиjus jurandum
inистцаlitem.Другимисловами, condemnaподобноactio furtipecuniaria,on
exhibiti,окотговорийвыше,явлоднимяетсяосьизтехсредств,ккоторым
прибегаетпозднейшееправоборьбпротивсамоуправства.П	риэтомвесьма

характерно,чтод стигжелательзультаттсяивданномслучаепутемый
привнесенияструктурувещногоискаштрафного,деликтногоэлемента<60>.
--------------------------------
<57>УтверждениеH.а,Krugd.Geschichter' des capitis demi	nutio,стр. 211и
passim,чтоделопослеэтоговновьпоступалокпретору,которыйаддицировал
спобъектрныйвыигравшемудело,ниначемнеосновано.

<58> Ср. Sohm. Institutionen.13. Стр. 275; Schulin. Ук. соч. Стр. 532; ср. Schlossmann. Altromisches SchuldrechtСтр. Противоположного140. . взгляда,

нарочнопридоболяуманнсвоейновантеаддбгориспорногоиякции

объекпридерживаетсяпретором, KrugerУк.соч.Стр. 201. .
<59>Ср. I. 57 pr. DНа.этифрагменты21,с 2, 1. 67 lod., 1. 30 D. 40, 12.
несколькоинт зрениячкий,чеммы,обратилвниманиеИеринг. Geist d. R. R.
IIIСтр..1191. . .
<60>Правда,противск можетзанногобытьвыдвинутоодно
существенноенапервзглядыйозражение:одновременнос vindicias dicere
магиобязывалстрат,оронуsecu		ndum quemпредоставитьvindiciae dicebantur,
простивнойоронеpraedes litisкакпоясняетet vindiciarum, id est rei et fructuum,
Гай(IV,Возникаетвопрос16):неограничивалось. липраневладеющей
стороны,выигравшейдело,случаетказаответчикадоб			ровольно
подчинитьсярешениюсуда,возможноспривлкответэтихчственностиью
praedes?Мыдум,чтаопредпемкоенесоответствуетложениедухудревнего
права:обращениекpraedesмелоестотогда,когдапопвыигравшейткадело
стороныдобитьсявозврата		вещиinсиламиnaturaсобстнеувеннымичалась
успехомиликонагданачаламого,предвидябезуспешностьтакой
попытки,отказываласьнее.
2Что.касаетсяобластидоготношворных,тоиздрольеделиктногосьний
элементавдревнправеочвелмнь		ика.Это,какизве,стоитв вязитно
весьмаглубокобщприч,котмивнамиоблагоприятствовалиобщерые
преобладанию - вовзаимныхстолкновенияхотдельнысубъектовсфере
имущественныхотношений		- деликтныхмоментов.Приотсутствиисколько	-
нибудьра	звитогонормальноборотавсякстолкнприобреталоговение
неизбежнохарактерправ,деликтанарушения,требовавшего			- вформели
реакции,обращенпротивличкр(номестьсти,внаяйталиувонде, чья
истязаниелисвободышение),илипротивимущества			талион( ввиде
ответногоуничтилип врежденияиныхятилхвещей,система
композицийштрафов)		- известнвозмездияза деянноего.Неудивительно,
чтоэтотвзгляд	- послепоявлениязачатковоборота		- втечнекоторогоние
временипродолжалсказыват		ься:недостижениенормальногорезультата,