Секундарные права в гражданском праве э. Зеккель
Права, названные здесь секундарными, представляют собой вид частных прав, который, несмотря на распространенность и практическую значимость относящихся к нему явлений, не имеет пока даже четкого обозначения, не говоря уже о стабильной теоретической основе.
Деление субъективных частных прав на основе римской и германской доктрины частного права:
В этой доктрине частные права разграничиваются прежде всего по объекту, в зависимости от которого они предоставляют власть над лицами, объединениями лиц и целевым имуществом, вещами, обособленным имуществом, нематериальными благами (вещные права, обязательственные права (прав требования), семейные и корпоративные права в отношении лица и против лица, семейные и наследственные права на обособленное имущество, права на изобретения, произведения литературы и т.д., на имя (на фирменное наименование))
Следующее деление связано с субъектом права (частные права, принадлежащие субъекту права, и бессубъектные частные права (право требования в случае смерти, т.к. наследодатель посредством завещания или сторона, заключающая договор, в договоре о назначении наследника создают обязанность, не предоставляя другому лицу (= субъекту права) права на исполнение; право собственности на бесхозяйный земельный участок). Не на наличии, а на способе определения субъекта основана вторая соответствующая субъективному критерию дистинкция: либо субъект определен непосредственно и просто, как в большинстве случаев, либо определение субъекта связано со свойствами некоего медиума (объекта), например, в случае с так называемыми субъективными вещными правами и с правом из ценной бумаги, которое следует за правом на бумагу, либо субъект права определен альтернативно.
Классификация прав по содержанию (абсолютные и относительные права).
Менее замечено и осмыслено наполненное нерешенными проблемами другое противопоставление конкретных частных прав по их содержанию, а именно отличие рассматриваемых в настоящей работе секундарных прав от их пока не имеющей своего названия противоположной категории (право на отказ от договора, право на расторжение договора, право отмены (отзыва), право на оспаривание (юридических сделок), так называемое право на расторжение брака и фактическое прекращение брачных отношений, право на отказ от наследства и завещательного отказа, право на зачет встречных однородных требований, право на внесение в депозит, права на охоту, рыбную ловлю, горное право и др.)
Всем правам, представляющим для нас интерес в этой работе, присущи в целом две общие черты.
Они осуществляются посредством частного волеизъявления - сделки, как сопряженной с принятием государственного акта, так и без такового.
Их содержанием является возможность в одностороннем порядке создать, прекратить или изменить, одним словом, (пре)образовать одно из прав господства или иное правоотношение. Тип рассматриваемых этих прав в корне отличается от всех остальных прав. Поскольку их осуществление приводит к возникновению прав господства, они образуют предшествующую стадию по отношению к последним.
Разработка данной категории прав:
Заслуга в вопросах разработки данной категории прав в последнее время принадлежит прежде всего Цительману.
Тон в своей основательной книге о правовой норме и субъективном праве рассмотрел лишь, как выяснилось, не исследуемое здесь нами право управомоченного на распоряжение своим правом.
Эннекцерус основал заслуживающую похвалы теорию правомочий на приобретение.
Виндшайд хотя и однозначно признал противоположность, например, права требования и права на расторжение договора, однако он выделяет только право на отказ и расторжение договора - в тесной взаимосвязи с правом распоряжения.
Кипп и Гельдер справедливо отрицают самостоятельную правовую природу права управомоченного на распоряжение своим правом и несправедливо, на мой взгляд, отвергают самостоятельную правовую природу права на отказ и расторжение договора.
Кромэ полагает, что можно обойтись категорией встречных прав, которые соответствуют негативным правам по Беккеру, между тем он отвергает подобную рассматриваемую Цительманом категорию как "слишком абстрактную". К категории встречных прав он относит право на оспаривание, право на зачет встречных требований, право на отказ от договора, права на обратный выкуп всех (?) видов, право на расторжение договора, право на расторжение брака, право изъятия и право на представление возражений
В терминологии закона, отражающего (осмысленную?) теорию своих создателей, конкретные права, о которых здесь идет речь, обозначаются большей частью как "права". Термин для объединяющего родового понятия, напротив, отсутствует в законе.
Цительман ввел термин "права юридической возможности" ("Rechte des rechtlichen Konnens") для группы частных прав, которые в целом совпадают с рассматриваемыми нами правами. Но! 1) термин неудобно использовать, 2) юридическая возможность присуща любому праву (праву юридической дозволенности (= абсолютные права господства) и праву юридического долженствования (= относительные права господства)).
Я хотел бы предложить именовать рассматриваемые права секундарными правами ("Gestaltungsrechte"). Это обозначение связано с характерным свойством указанных прав, которое не имеет отношения ни к какой иной группе прав, термин легко произносится, с ним могут образовываться различные словосочетания, он также позволяет достичь желаемого сочетания с "правообразовательными судебными решениями"