!!Экзамен зачет 2023 год / МАНИГК - РАЗВИТИЕ И КРИТИКА УЧЕНИЯ О ВОЛЕИЗЪЯВЛЕНИИ
.pdfРАЗВИТИЕКРИТИКАУЧЕНИЯВОЛЕИЗЪЯВЛЕНИИ<*>
/"Вестникграждпр",ава2008,нскогоN 4/
А.МАНИГК
--------------------------------
<*>Отрывокизкниги: Manigk Alfred. |
Willenserklarung und Willensgeschaft. |
|
Berlin, 1907. S. 27 ff. - Примеч. перев. |
|
|
МанигкАльфред(Manigk Alfred) (1873 |
- 1942),известныйнемецкийюрист, |
|
основнойтемойнаучныхисследкотбылаотеванрюогорийядической |
|
|
сделки.ИзучалправоуниверсТюбБреслауи.Снгенатет1902.х |
|
|
профессорримскогонемецкогоаждправанского |
вуниверситете |
|
Кени.В1913г.получилсбеприглашениегаперейтивуниверситетТокио,но |
|
|
отклег.Со1921г.нилпрофессорвуниверБре, с1927г.лауитете |
- в |
|
университетеМарбу.А.Манкригаоттическигкнессяарождавшемуся |
|
|
Германиинационал |
-социалиотвергалзмунационалистическиепринципыкак |
|
основугосударства.Из |
-заэтогоонбылвынужденуйтинапенсию1934г.На |
|
пенсиионпродолжилзанимнаучнботой.тьОсновныея |
работы: |
Willenserklarung und Willensgeschaft. 1907; Savigny und der Modernismus im Recht. Berlin 1914; Irrtum und Auslegung. Zwei Grundpfeiler der Lehre von der Willenserklarung. 1918; Das rechtswirksame Verhalten. 1939.
|
§ 4 |
Поистиненерадостнымпредставобращениекстаройлитературеяется |
|
общегерманскогоправапонашейтеме< |
1>Римскиеисточники. незнают |
терминанидлянашегосегодняшнегопонятюр" и "ическаяелка |
|
(Rechtsgeschaft),нидляволеизъявления" " (Willenserklarung)Такиепонятия,как |
. |
negotium, factum,идр.неимелиgestum, actum, voluntas, propositum, mens
жесткоустановленногозначения<2>Точказрения.современныхавторов,что
якобычастноеправопоявилосьбыбезобщихучений,чтосегодняшняя |
|
"общаячасть"учениячастномправепредсобтавляеткопленией |
|
непрактичныхоп бстракцийсныхпоэтомувреда |
тнеебольше,чем |
пользы,продемсвнеубедительностьюнстри.Обсуждениеровалаазвития |
|
нашучоволеизъявленгонияприводиткакразпротивоположномуи |
|
выводу.Иначеримлянедолжбытьбылинаиболблк дзки, еалуе |
|
посколькуониедвалир зработали |
общуччастногоениеправа.Вцеломих |
практическаярацисоздаланатоправольконкретныхстьпрактических |
|
случаев.Ихкодификпредлагаливзн цчсвоейтельнейшейчасти |
|
исключительноказуистику.
--------------------------------
<1>Вотношениина |
шейболеераннеймоногобэтомпрафиибылоедмете |
|
|
ссожалениемотмече,чтоисторияучениянебсужддосталасьточно |
|
||
тщательнымобразом(Andre,ИменноGruchotsBeitrсцельюпозволить. 47,155). |
|
||
дажеменеепросвещенчитателюориевнразвитииомутироваться |
сегоучения |
||
вводинасразделт.осяМыпредпочлищийвбольшслучаевнстве |
|
|
|
воспроизводдословночужиеточкзр,посколькуниятьвисследованиях |
|
||
такрода,какнго,этошеоказываетсянаиболееполезным.Необходимо, |
|
||
однако,понимать,чтовследствиеопределен |
ныхнюансовиспользуемых |
|
|
выражефможетнепозволитьнийратухвсу,анаоборотить,исказит |
|
|
|
смысл. |
|
|
|
<2>Поповодувзглядаv. Hollandefaнеобходимые(Zur Lehre vom Error) |
|
||
замечаниябусдутнижееланыср(.такжеR. Leonhard, Irrtum, 249 f.). |
|
||
Зднетсь |
еобходимостирасписыватьопасностьнецелесообразность |
|
|
казуистикивзакон,подательствесколькуГермгр жданскоеуложени |
|
||
<**>еежесткоотвергло. |
|
|
|
-------------------------------- |
|
||
<**>Далеепотексту |
|
- BGB (Burgerliches Gesetzbuch). -Прим.перечв |
. |
Авотюридическаянаукаобщегерманскогоправастротэтого.далаЕй |
|
||
пришлосьприложогромнус,чтобыилиявтьобщиевестиправовые |
|
||
приедванципызобозримогомассиваказуистикиюстиниановойкод. фикации |
|
||
Ноэтобыло,безусловно,необходимо,еслимы |
телидальшеиспользовать |
|
|
стапр.Неавооебылобходимопррабовесвывести,чтобыруководящие |
|
||
приогромнойнципызмассыявлений.Посколькутолькотакимобразомможно |
|
||
былополучитьвозможнразрешатьсоответствииреципированным |
|
||
правомсовремен |
жизненныеотношения,которыхЮстиниандажене |
|
|
догадываи,соответств,длякотосяоннепрыхеннодусмотрелправил.В |
|
||
XVIIи XVIIIвв.этогодобивалпрактическиисключительносьпутем |
|
||
коммте.нтикстНаэтомэтаперазум, ова, щнпеияеетсярешли |
|
к |
|
систематизацииобщихидей.Тольковсистемебытьданготчетобис инных |
|
||
основанияхобнаруженобобщений.Прк стоммендеыхскоревтаторвуе |
|
||
соответствииинстинктом,поэтомуемурассмотрениинашеговопроса |
|
||
нетребовотдоталприятьсяось |
|
митивнсостоянияисточников.го |
|
Обширнвремениработтого,написаны латыни,ещеменееые |
|
||
интересдлянас,посколькувннетихысмыслаискатьвновьзданные |
|
||
выражикатюрегордическогониязыка,особеннвинтересующейнасо |
|
||
сфере. |
|
|
|
ДажевконцеXVI |
|
IIв.тщепоискитехническогоныупотребленияслов |
|
"юрисд"иелкаволеизъявление"ческая"Не.следуетсчи, причинойать |
|
||
этомубылапросотсталостьерминологии.По корееледняявыражала |
|
||
отсутствиесамогопредм.Непронбылоестатооответствующих |
слов,но |
||
(точнотакже, вакримскихисточн)самкатегорий,понятийках;изэтого |
|
|
|
следуетоправдотст:небылоаединогониелостипонимания.Небылоединого |
|
||
представленотерминахюрид" "елкаволеизъявление"ческая",рамках |
|
котхобытелирыхобъе динитьразличныеюридическиеактыдляц лей совместногоихобсуждения.Договорытерминологическидавноли известны;онипростобылиунаследованыотримскихcontractusДолгоевремя. обходилисьтолькоими,посколькуизданибылитемвидомнаюридических сделок,которыеимелинаибольшеепрактичзна.Ноужепозднееениеское проведенныеисслесущностидоговора,егоандолжныияализбыли привестиккатегорииволеизъявления.
УGluck'а(1796)втомместе,гдеид<3>реочьтDig. 2, 14 (de pactis),
обнаруживаетсяопределениедог,нобезупотребленияворавыражения "волеизъявление"Он.воспроизводдефиницУльпиана(Estютautem paction
duorum pluriumveвпереводе:Соглашение" двухinилиidem placitum consensus)
болеелицводномитомжеволевомсуждении(W |
illensmeinung)",иприбавляет |
кэтосамостоятельу:Договор" естьвзаимсогласиедвухноилиболеелиц |
|
поводуоднтогои жеобещания(Versprechen),котовырсоеажено |
|
намерениемсоздатьст дногоронеполноцесвязанностьопределеннойую |
|
повинностью,анастодругогооне |
- полноценноеправонаэт"Дале. такое |
обещаниеобозначаетсякакизъявление(Erklarung)Позднее<4> . |
|
обнаруживаетсяследующеепредл:Поскольку" гражданскиежениезаконыне |
|
считаютмалолетнегоспособнымпризаключениид говора |
атщательно |
продуманноеволеизъ...Однако".Gluckявноиспользуетлениеэтовыражение |
|
невтехническомсмысле,авегоп вседнзнач.Еслибыеонвномии |
|
использовалэтовыражетехнически,тобынавернякаиеиспользовалего |
|
там,гдеволеизъявлениеявляе |
тсуществясоставнойчастью,е..принной |
определенкративдог,с воэтиг омоздкиеаописания.
--------------------------------
<3> Ausfuhrliche Erlauterung der Pandekten von Gliick 4 (1796), 49 f. <4> A.a.O. 67.
Принципы прямого (ausdruckliche) и молчаливого волеизъявления
(stillschweigende Willenserklarung) Gluck развивает, как ни странно, при обсуждении согласия (Einwilligung) <5>. Привнимрассмотрениительном,
однако,выясняется,чтоппоследнимпонимаетсянечтоиное,каксогласие наопределен ныепоследств,которыхжелают,..нечтои,яноекакнаша общвол"нсделкуая" (Geschaftswille)Употреблепоследвыражения, егоие. однако,избег,т тчножеакакетсяиволеизъявления.Очевидно,оноещене былотогдав спринято.
--------------------------------
<5> A.a.O. 86 ff.
НичнелучшеобстояттьделаобщимучениемHugo,котовп,рыйочем ужесделалбольшуюрабпообщемуобсуждениютуправа.Егоучебники, опубликованныетожевремя,чтоуказаннтакжеработыGluck',
демонстрируют,что втовремятерминволеизъявление" "былещенеизвестен. Hugoнеприводитобщ,котнциповхд действоватьлжнырыедля волеизъявления.Напротивонназыв<6>,написаниевещанийет
"выражениемволи" (Willensaufierung),товремякакдоэтогооннеговор |
|
итоб |
|
изъявлении(Erklarung)наследпринятииаследстваиков.При |
|
|
|
определениидогнижеонневораиспольвыражение"зуъявление".т |
|
|
|
-------------------------------- |
|
||
<6> Hugo. Lehrbuch eines zivilistischen Kursus III (1799), 190 u. 204. |
|||
Нельзязабыват |
ь,чтовыражвол" е"вниеизътожвремяявлениеется |
|
|
оченьпопулярным,особенновсокращенномвиде |
|
- какизъявление" " |
|
(Erklarung)Втехмес,гдеэтовыражениеахупотребляется. юристамитого |
|
|
|
времтоздтоетам,нсьиельзяговоритькаком |
|
-тоеготехни |
ческомзначении. |
Иначеобстоитделовыраженюрид" с ",икотелкаческаяеммоимроежеть |
|
|
|
толькоюридико |
-техническоезначенипокрайнмерменноизй |
|
|
техничсвозначенияперешлоскоговповседневныйязык.Возникновение |
|
|
|
этоговыраженияприписывают |
оройHugoЭтоправильно<7>томс ,ысле. |
|
|
чтоониспользовалтермюр" нд"ическаяелкадругомместе<8>,новсеже |
|
|
|
исклювкачаналогаительноествепонятияюридич" действие"целомское |
|
|
|
римскогопонятия"negotia",онторыеявноздесьупотребляет |
|
параллельно. |
|
То,чтовостальномэтовыражениеHugoупотртакжедлянашейбляет |
|
|
|
сегодняшнтакназысделвузаекймомиысле<9>,ойнепротиворечитпо |
|
|
|
меньшеймеретому,чтоонвдругомместеназываетnegotiorum gestio |
|
||
"правомернойсделкой" (rechtsbestan |
diges ВыражениеGeschaft)сделка"" <10>. |
|
|
кажетсявлюбомслучаеупотребительнымвобщемд юбогояволевого |
|
|
|
юридическогодействия(gewollteчастоупотребляетRechtshandlung)егов |
. Hugo |
|
|
этомзначе.Егом нжноайтииитакжеуThibaut <11>. |
|
|
--------------------------------
<7> Так: Endemann. Lehrbuch d. Burg. R. I, 270 Anm. I. <8> Hugo. Lehrbuch eines zivil. Kursus. IV (7, 1826), 53. <9>Тамже. 62,идр. 63, 64
<10> Hugo. Versuche uber einzelne Teile der Theorie des Rechts 2 (1801), 248. <11> Thibaut. System des Pandektenrechts. (5) 1 (1818), 93 § 120, 102 § 130.
Thibautпонимаетпод,однако,уженечтоиное.Онпишет<12>:
--------------------------------
<12> A.a.O. 104 f.
"Праваиобязанности(Verbindlichkeiten)должвозчерезнчтоыикать |
-то, |
|
существующееиззакона.Какпр,этодвилжно...происходитьпосредством |
|
|
волде,йствыхбудьтовийустородносторонниедог( )иливоры... |
|
|
действия...Вобщейчастиможетизлагатьсятолькоучениеволд йствияхвых |
|
|
вообще... Волевыедействия§ 132,нацеле. |
ннсозданиеыеправовых |
|
отношений,называютсяправовымисделками(rechtliche Geschafte). |
|
|
Значитечастьюсоставлюбойсделкинявляетсяйзавершенное |
|
|
волеизъявление". |
|
|
Своеобразноеупотреблсловасоглас" " (Einwilligung)нкакиеперевода |
|
|
слова"consen |
sus",содержащегвИсточни<12>,коткакпоказаносяроеах |
|
выше,обнаруживаетсяGluck',м аружитьThibaut;однако |
|
последнийужезнаетвыражвол" е"Онниеизъявл.полностьюизбениегает |
|
употреблятьэтопримнятиекдоговорамнительно<13>. |
Consensus fictus |
переводунегокакфиктивное" согласиется" (erdichteteИз |
Einwilligung). |
молчаниявответнаофертуследуетприйтиквыво"о"гладуК.сосиитаву завершендоговорапринс"ад"наоласиефертуежит.Согласие" "нельзя симулировать.
--------------------------------
<12>Имеюввидусточникиримскогосяпра,преждевасегоCorpus Iuris Civilis. -Прим.перев.
<13> Thibaut. A.a.O. § 136 ff., 141 ff.
Приближизучениелитэтогоннвремениратурыпоказывает,чтоона, разумеется,прочно сновывнаримскойазуистикеся,ввремякакуже возниканеобходимопереходактобщемурассмотредельниюых моментов.Попонятнымпричинамэтовремянепо дажевляются единообразныетермины(termini)Поэтнесложнопределитьму.,чктому
времнедошлиниещеобщегорассмвсехолеизътрения,а влений |
|
довольбольшствдепвалисьеговоротдельнымийниинымиактами. |
|
Внаутаотсутсткжеединоепоня,вковалотбыобъединялисьиеромдо |
|
этпоготдельностиобсуждаемыеявления.Пок |
анемоглобытьиречиб |
ученииоволеизъявленииилитакназываемойюридс .елкеческой |
|
Появэтовлртехническогониемярминаволеизъявление" "указывает
напостепенноевозникнлитературеэтоговенят.ститутаЭтоя |
|
|
предположениеподтвержда |
|
ет,сяемчто,например,уThibaut,насколькомы |
можемсудить,мывпервыенаходимсамостоятельнуюглавуВолевых" |
|
|
действиях" (Willenshandlungen)Подпоследними,какпоказаловыше,он |
<14>. |
|
понимаетименното,чтомыпонимаемподволеизъявлением.Текатего |
рии |
|
волде,йсвыхкоторыенацеленывийправовыепоследствия,называютсяу |
|
|
Thibautправовыесделки" (rechtliche"внихмыбезтрудаузнаемGeschafte), |
||
нашиюр сдическиеелки(Rechtsgeschafte)Понятияюри" сд"иелкаческая. |
|
|
"волеизъявление"возникли |
|
юбомслучаевначалев.XIXкогда, |
терминещенедокустояласьнцалогия.
--------------------------------
<14> A.a.O. 104 ff.
Точказрения,чтоякобыобапонятияимелисвоисточником |
|
теоретспекуляциюнепракческуюабст<15>,ичнуюракциюпоказывает |
себя |
безосн.Понявозникливаизпрактическойияельннеойбходимости |
|
освонеудобныхбодитьсяпережитковримскойказуистики.Этаточказрен я |
|
опровергается,далее,едвалиопровержимымфактом,чтоправоведение,как |
|
законодательнаядеятельность,соврем |
енThibautустойчиводвигалпоэтомусь |
пути,постепенноприведянаскBGBЕдвалиэтоможбыть. результатами спекуляциинепракабсилитмертвойракцииичнте. и
--------------------------------
<15>Так, Wlassakназываетоднизокладовм("Das R |
echtsgeschaft", |
Wienсделкуистинным"1902)порожденмертвойтеор" ("einиеми richtiges |
|
Geschopf der grauen Theorie"). |
|
Истонашегопраиявобластиоведенученюрисядяическойелке |
|
представляет,помоемумнению,доказательствосилыпостоянно |
|
развивающейосяновнойидеи.Передлицомструдпрозарослейходимых |
|
римскихисточниковпомнвопросамгимобщучдавноегочувствовалиния, |
|
какподчеркнулUngerвовведенииегоSystem,чтобезобщейчастисистемы |
|
частнправалюбсуждениеобгочастногоправадо |
лжнооставаться" |
сом,нительнымеустойчивымтрустиледил, создательтантадолжен |
|
учестьвсевозможныесубъектипроотклонениязвольныевные". |
|
Мыпой,однакодаль, емв исследованиише.м V. Hartitzsch |
|
определяетвсвоейработе"Romisches Priv |
atrecht"г. <16>:Юридической1831" |
сделкой(negotiumназываютлюбоеволд iuris),йствиенацеленноевое |
|
созданиеилипрекравоотнщение"Э. точностижесамоешений, |
|
чемговорилThibautВыражвол" .е"такжеизъявлензвэтомустноие |
|
автору <17>Такоежеопределение. даетPuchtaгодомпозже<18>:Сделками" являютсядействия,цельюнамерениемкоторыхявляютсяправоотношения".
--------------------------------
<16> S. 65.
<17> S. 68.
<18> Puchta. System des gem. Zivilrechts, 1832. 20 Anm., § 24.
ПрусскийЛандрехт(PreufsischesужеимелгруппуобщихLandrecht) предписанийвотдельномтитуО"волеизъявлениях" (I, 4).
|
§ 5 |
|
Сегодняизмножесразлтеорийчныхваочзрссылаютсякнияв |
|
|
особенностина SavignyПричэтомузаключаетсянав.том, |
чтоон |
|
действитпредложилучнашниельно. дмете |
|
|
1Подволе. " июридическимизъявлениялисде понкаедуетмать |
|
|
такиеюридическиефакты,которыявляютсянепростосвободными |
|
|
действиями,нокотдействующеголярыхлицанаправлена |
|
|
непосредственнонавозникновениеилипрекравоотношенийщение.Три |
|
|
момихнентаобходимопоотдельпризденвовниманиеиматьсти:саму |
|
|
волю,изъявлениеволисогласиемеждуволейволеизъявлением" <19>. |
|
|
-------------------------------- |
|
|
<19> Savigny. System d. heut. Rom. R. 3, 98 f. (1840). |
|
|
2Основ. "любволеизъявленияйгоявляетсяналичиежелания(Dasein des |
|
|
Wollens)нашевниманиедолжноте...перейтикпроявлениюгоь, |
|
|
посредствомкотороговнутрфактж переходитннийланиявос мирзаемыйв |
|
|
качествеявле |
ния,т.е.мыдолжнырассматриватьражениеволи" <20>. |
|
--------------------------------
<20> A.a.O. 237.
3Далее. ,волеизъявление" можетбытьлибопрямым(ausdrucklich),либо молчаливым(stillschweigend)Волясапосебекакфактвнутреннегомира.
может распознаватьсялишьопосредчерезфакт,кованноможеторбытьй осознанновоспринят" <21>.
--------------------------------
<21> A.a.O. 242.
4.Посколькуна"самделеволядолжнамвосприниматьсякак |
|
единственныйзначительныйфактор,влияющийдействи |
тельность,итолько |
потому,чтоонапредставляетсобойвнутрен,невидиявл, амниеое |
|
необхоопредзнак,черезимкоторыйлонаннможетстатьраспознаваема |
|
длядругих,таковымзна,черезмоткрыторыйволя,и ляетсяается |
|
изъявление(Erklarun |
g)Изэтого. ,однако,следует,чтовпадениеволи |
волеизънеявлчемявленияется |
-тослучайным,нопредставляетсобойих |
естественноеотношениедругкдругу.Весьправоосновываетсяядоктеперь |
|
надостовернзнаков,посредствомтостичеловелькорых |
ксчеловеком |
можетвступатьоживленноевзаимод" <22>йствие.
--------------------------------
<22> A.a.O. 258.
Savignyявноподчеркиваетздесь,чтолеизъявлениеслужцелит |
|
объявленлюдямвнутреннейволдругим. Savignyчеткоразграничивает |
|
внутреннююволюивнешний,предназначедляеераспоззнакныйавания |
- |
изъявлениеволи.Последнеенаправленокдругим"выше,.( 4). |
|
Волеизъявлениеслуж,такобразом,посрт однимидникомжду |
|
индидругимииндивидуумамивыше( ,п. 4). |
|
Dernburg <23> ссылаетнасвобпониманиественноеяотрывкаиз |
|
Savigny,цитировавшегосяп. противоречащее2, современнымпандектистам. |
|
Dernburgвыбирает,такимобр,с нейтральноемоез,самоеобщеевыражение |
|
Savigny,которкаждыймиспожетсвоихляцельзовать |
ей.Остальные |
процитирвышеполообъясняютженияванныелькаждоепонятие;они |
|
толькоговорят,какогоименновидавыражение(Offenbarung)лежитоснове |
|
волеизъявления,какуюхарактцельпреследуетэторнуювыражение. |
|
После,какви,одн,нееистамко |
Dernburg,являетсяосновнымпунктом |
вспораего.Тот,кто,чтолагав еестьизъявленраскрытие |
|
(Offenbarung)воли,выражениеволи(Willensaufierung),ноничегонегов рит |
|
самойволе,тотнасамомделеничегоэтимнеприбавляет.К,огдаднако, |
|
Savignyпозднееподч, торинстиавовойкиолеизъявленияаетслужитут |
|
целираскрыпутемсоо ьветствнешзнаковнуих,неющихтреннюю |
|
воспринимаемуюиначелюдноголицадруглицу,ткажетсяму,что |
|
Savignyнасамомделеи еетобщегоалосточкойзр |
енияDernburg'а,но, |
напр,говтчто,тивритмDernburgхосудитьчетчтооннастолькоже |
|
пренебрежительно,наскольконепраобозначаетвильноосходящимк "интуицииновыхпандектистов"Поэтому. BrinzRegelsbergerпричисляютк
волеизъявлениямтолько такиевыражения,которыесовершаются,чтобы сообщитьволюдругомулицу.Этожесам,чтог еворитSavigny
собранныхвышевыражениях.
--------------------------------
<23> Dernburg. Allg T. 326 Anm. 4. См. также: R. Leonhard. Irrtum 4 ff; v. Hollander. Zur Lehre vom Error, 3; Lotmar. KrVJSchr. 25 (1883), 370.
Значениеимеюттакжеследующиееговысказывания. |
|
5Соответст. " ,протимеждуволейоречиеизъявлениеменноможетбыть |
|
толькотогдавоспринято,коногдаст илиновитсяявляетсяраспознаваемым |
|
длялица,котороевходитнепосоприкоредстведей твующимновноение |
|
лицом,т.е.являетсянезависимымотпростыхмыслейдействующеголица.Это |
|
можетпроизойтидвумяспос.В бами |
-первых,сосознаниемдействующего |
лица,согласнокото,чтвростальму |
ныхслучаяхслужитзнакомволи, |
данномконкретномслучаеявноимдругуюцель.Во |
-вторых..." <24>. |
-------------------------------- |
|
<24> A.a.O. 259. |
|
Такимобразом,сновацельобъявленияволи(Kundgebung des Willens), |
|
котораянастолькозна,чительна |
отнеезависитдействительность |
волеизъявления! Savignyпредлагаетнекоторыевесьмазначимыепримерыдля |
|
этогопоследнегослучая:Сл",к ватпосебмирыетакжеспособны |
|
выражатьзавершеннуюволю,могутупотреблятьсядлявыраженияне |
|
решенногоеще(un |
entschiedene)состояния,которбылтольконапутиетому, |
чтобывбудущемстатьистинволей...О,далеен,оймогутиупотреблятьсяв |
|
истисделке,нисключнойвнекоемсимволическомтельнозна,такчто, ении |
|
непосредзначенисловстабсолветсянное |
ютнонеприменимым". |
Оволеизъявлении,вызваннугр, следующеерйм:Здесьтся" |
|
очевидно,чтонеможимникакойетволиься...имеютсятолькоголыезнаки |
|
наличволи,которыенеимяцвыразитьютливолю,нотолпредотвратитько |
|
зло,к угтор"ожаютым |
<25>Итак,большеникак. спорат зрениягочке |
Savigny!
--------------------------------
<25> Savigny. A.a.O. 259 ff.
ТочказренияRegelsberger'апросматриваетсяегоработе"Zivilrechtliche |
|
Erorterungen"вкоторойему,говоряпредварительны(1868), |
хпереговорахпри |
заключениидоговорвыяс,приходитсяповолеизъявленияие.ьОн |
|
пишет: |
|
IВ.общем"юридическоеволеизъявлениеесть: |
|
1Наличие. напропрвлеправовуюделнногоцельсерьезногонную |
|
волревогошения(Willensentschlufi)удееспособног |
осубъектаиобъявление |
этогорешвнепозкнияемилнегативномдействии... |
|
2Сдругой. стороны,самопосебеполнокорешестьюнченне ниое |
|
|
|
имеетюридичсущес(rechtlichesтвованиякогоонод бытьлжноDasein), |
|
|
|
выведеноизвнутреннегомыслительн |
огомиравовнешниймир,выражено, |
|
|
просточтобыбыть"доказуемым"какполагает( Dahn),посколькуналичие |
|
|
|
решениявсознаниижелающего,завершеможет" создаволи" нибытья |
|
|
|
док,назаноп, римпринесосредствомклятвыдажебезинияъ,носвления |
|
|
|
цельюзавершенияволевого,ктаотдэтогоимеетрыйнасмалоькоже |
|
|
|
правовогосуществования,какобычнправодоегфиксациидействиях |
|
|
|
людей" <26>. |
|
|
|
-------------------------------- |
|
|
|
<26> Regelsberger. A.a.O. 2 f. |
|
|
|
R. такжеLeonhardвынужденбылпрази |
работкеученияобошибке |
|
|
определитьпонятиемс волеизъявл.Онсговоритам<27>:Непытаясьния" |
|
|
|
утверждать,чтоусловияхнеустоявшегосясловоупотребленияпринципе |
|
|
|
какое-либопонтогоиманиеиноголивыраженияможетвыскачесупатьве |
|
|
|
единственно рного,автжелаетвсеробъяснитьзначентермина, |
|
|
|
котороеемукажнаиболеераспространеннымтсяцелесообразным,и |
|
|
|
оправдсделвыборпутематьнныйегос авненияспониманиемэтоготермина |
|
|
|
другими...Общобычайвысказыимышленсостованийтя |
|
ом, |
- далее |
полагаетLeonhardвпротиворечиеHoldefy, |
- чтообычнымчто |
-либосчитают |
|
лишьтогда,когдаэтост дляновитсякого |
-либодругогоясноираспознаваемо". |
|
|
-------------------------------- |
|
|
|
<27> Leonhard. Irrtum 59 f. |
|
|
|
Неустоявшеесяинеполноенима |
ниетермина,ккоторомуапеллирует |
|
|
Leonhard,обнаруживаетсяегоработе,ибоонполагает |
|
- посколькуBruns |
|
предпочиталговоритьобизъявтакжеприоккупении,отказеправиции |
|
|
|
прочихпохожихдействиях |
- чтонеисключаетсявозможность,чтомогут |
|
|
наблюдатьсмотряитакиеакты,н наотсутствиенамерения |
|
|
|
действующеголица,онимогутбытьвоспдругимилицамииняты,чтоих |
|
|
|
посемуможпожалуй, ",назватьизъявления". Leonhard,такимобразоми |
|
|
|
усматриваетвовсемэтвопроисключительнопор |
|
ерминахбезкаких |
- |
либовнутреннихпоследствий.Вконцеконцов,однако,выбирает |
|
|
|
господст,егозрениячки,внемецкующеесловоупотреблениим |
|
|
|
понимавкачестсвоегоосдляниеовыученияобошибке:Под"изъявлением |
|
|
|
всмыслеdeclaratumпонимаютобычн |
оопределевоспривнешнееимаемое |
|
|
проявлениезвуковписьменное( , ), претороедназначенотоголя,чтобы |
|
|
|
немедиливс(леслиучаеенноречьидетписьменном)впоследствиипутем |
|
|
|
простприбланственкодномуинесклижелицамовызватьголькимя |
|
|
|
последнихвосприятие..."След<28>,ов. изъявления"ершениеательможно |
|
|
|
определитькакдействиенамерениемсдмыслилатьвоспринимаемыми" <29>.
--------------------------------
<28> A.a.O. 62.
<29>см.такжеA275.a.O. . 69, |
|
|
||
То,чтоLeonhard'уприэтом |
|
нехватаетметодологии,ужеотмечалосьранее. |
|
|
Егоисследованограничошибкдоговорахетсяе,поэтомумиполностью |
|
|||
исключаеттеволеизъявл,отношениикоторыхспорв воекакяразмя |
|
|
||
заро.Оодноилсянакооченьважнявление, озможнтолькое |
|
рамках |
||
исследдог,наноситовударанияоровпотемав,ко,торыекиамк |
|
|
||
казалось,выдсвоихляелилиисследабсбезолютнованийбластьпасную: |
|
|||
акцептофертыпосредствсовершендействзавладениюмилидействийя |
|
|||
исполне.Дажеу Leonhard'нию |
|
еподчеркиваетсякакая |
-нибудьих |
|
самобытность. Leonhardтемниенеесогл,чтоадршаетсян заказанной |
|
|||
брошю,котовскроеттаковуюрысвоейкомнате,насжетолькочно |
|
|
||
заключаетдоговор,наскон вершаетлькоэтодействиебезнамерения" |
|
|||
сделатьво |
спринитуилиинуюмысль"аемК. ндигаеойлжнаникогдане |
|
||
попнглаза.детсяОн,какправило,такженеузнаетпозже,чтоадресатее |
|
|
||
тогдавскрыл.Всвязиэтлибоданноемвышеопределволеизъявлениянение |
|
|||
можетбытьправ,лописанноебольнымсобыт |
|
волеизъявлениемне |
||
является. TertiumДействвскрывnonлинепредпринимаютсяцаdaturющего. |
|
|||
дажеспобочнцельюобъявитьволюнайпринятиеоферты;поскольку |
|
|||
отправительневидитсамогодейст,онувиегорезультатадитя.Вскрытая |
|
|||
книгаможет,ко |
|
нечно,попастьсяемунаглаза,новсоответствии |
|
|
первоннамеречальнымдресатаэтогонедолжноиемслучиться.Нможемли |
|
|
||
мывсеженазватьэтопринятиелейоферты?Икакиепослебудествия |
|
|||
иметьтакоеобозначение? |
|
|
|
|
Bekkerоказываетсянедоволе<30> |
нМотивамиПроектаBGBсм. (I, 126, |
|||
выше),посколькусоответствиинимиПрпобщемуектправилу |
|
|
||
употреблявыраженияволе" "тюризъявление" сд"какическаяел |
|
|||
сино. нBekkerимыазываетволеизъявлениемлишьединичнволевое |
|
|||
действие,товремякак |
|
|
юрисдможетическаяелкасодержатьвсебе |
|
множестаковых.Ин воакжеересныследующиепредложен:Действ" ияе |
|
|||
можетстасугубоватьсянутпроцессоменнимкактаковоенеиме т |
|
|
||
никакихправовыхпосле.Таковыедействиествийпоротогдаждаетлько, |
|
|
||
когда носамостановитсявнешнимвыражениемволи.Всвязивыражением |
|
|||
волимогутприобретаюридизнатакжечеакиеьснугубокоевнутренние |
|
|||
явления,какdolus,ошибочноепонимmalaфактов...Ч ниестоfides, |
|
|||
повтовпряемыепонятиевеститкиюр дической |
|
делкиизпонимания |
||
воилиизъяливыраженическаябозленияюри" сд"непривелиелка,как |
|
|
||
ипрочиеестественно |
|
-правовыеспе,какимуляции |
-либоприемлемым |
|
результатам.Противопметодисхизвосприятявленийдитложныйтех |
|
|
||
действующегоправа,дляобо |
|
значениякотоюри"мыхснд"ическаяелка |
|
|
обычноупотребляется<31>,ипоказываеткакизнихдляходят |
|
|
||
объев дгринениянут..(какиепподчуоднимтемжеправиламяются; |
|
|||
либоподробнее:какиеособенностиюридическихсоставовобнаруживаются |
|
|||
притехявлениях,ккоторыммысчитаемприменимымопредечисленное |
|
|||
юридическихнорм |
-правоюрисд)"ическихелок. |
|