Тема 2 Источники МЧП. Нормы МЧП

3

Тема 2. Источники международного частного права. Нормы международного частного права

Контрольные вопросы

1. Можно ли считать международный договор наиболее эффективным регулятором отношений в сфере международного частного права?

2. В каких сферах осуществляется унификация норм международного частного права?

3. Какие международные институты координируют международное сотрудничество в сфере унификации норм международного частного права?

4. Является ли кодификация необходимым условием эффективного применения норм международного частного права? Является ли таким условием унификация? Какие положительные и какие отрицательные моменты имеет принятие специальных законов и в чем преимущества включения норм МЧП в различные кодексы и в другие отраслевые законы?

5. Какими особенностями обладают внутренние источники МЧП?

6. Являются ли акты международной организации источником международного частного права?

7. В чем особенности международных договоров – источников МЧП?

8. Какова роль доктрины в международном частном праве?

9. Какова роль судебной практики в международном частном праве?

10. Каковы условия разрешения спора на основании справедливости (ex aquo et bono)?

11. В каких официальных изданиях публикуются международные договоры с участием РФ?

12. В чем заключаются особенности создания норм МЧП?

13. Назовите виды норм международного частного права.

14. Дайте определение и укажите на отличие материальных и коллизионных норм МЧП.

15. Какое значение для МЧП имеет деление права на публичное и частное? О применении каких иностранных норм идет речь в случае отсылки к ним коллизионных норм, норм публичного или частного права?

Задание

1. Установите иерархию следующих источников права в зависимости от юридической силы: международный двусторонний договор, федеральный закон, закон субъекта федерации, Конституция РФ, многосторонний международный договор, указ Президента РФ, международный обычай, обычай делового оборота.

Задачи

1. Какие из нижеперечисленных источников содержат нормы международного частного права:

• договор между несколькими государствами об отказе от использования силы в международных отношениях;

• Венская конвенция 1980 г. о договорах международной купли-продажи товаров;

• часть 4 статьи 15 Конституции РФ;

• ИНКОТЕРМС 2000;

• закон о налогообложении прибыли и доходов иностранных юридических лиц;

• Таможенный кодекс РФ;

• договор между Новосибирской областью РФ и Ферганской областью Узбекистана о создании межрегиональной ассоциации “Ферганская долина”;

• соглашение между иностранной фирмой и Российской Федерацией о добыче золота на Майском месторождении золота (Чукотский автономный округ) на условиях раздела продукции

• соглашение между Россией и Казахстаном о поощрении и взаимной защите инвестиций;

• Курс международного частного права Л.А. Лунца;

• Арбитражный процессуальный кодекс РФ

2. Часть 4 статьи 15 Конституции Российской Федерации гласит: “Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора”.

Как Вы понимаете такие термины, как “общепризнанные принципы”, “общепризнанные нормы”, “правовая система”? Нет ли противоречия между первым и вторым предложениями?

Какой акт обладает большей юридической силой: Гражданский Кодекс РФ или международный договор РФ? Указ Президента РФ или международный договор РФ? Конституция РФ или международный договор РФ? Федеральный конституционный закон или международный договор РФ? Закон субъекта РФ или международный договор РФ? Должен ли применяться международный договор в отсутствие федерального закона, регулирующего аналогичные отношения?

3. Статья 38 Статута Международного Суда ООН содержит следующие положения:

“1. Суд, который обязан решать переданные ему споры на основании международного права, применяет:

a) международные конвенции, как общие, так и специальные, устанавливающие правила, определенно признанные спорящими государствами;

b) международный обычай как доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы;

с) общие принципы права, признанные цивилизованными нациями;

d) с оговоркой, указанной в статье 59, судебные решения и доктрины наиболее квалифицированных специалистов по публичному праву различных наций в качестве вспомогательного средства для определения правовых норм.

2. Это постановление не ограничивает права Суда разрешать дело ex aequo et bono, если стороны с этим согласны.”

Все ли данные источники могут быть применимы в качестве источников международного частного права?

4. Раздел VI Части третьей ГК РФ называется «Международное частное право».

Считаете ли Вы данное название соответствующим содержанию Раздела VI Части третьей ГК РФ?

Регулирует ли Раздел VI Части третей ГК РФ все отношения, возникающие в сфере международного частного права?

Какие варианты названия соответствующего раздела Вы могли бы предложить?

5. В соответствии с частью 2 статьи 9 Венской Конвенции 1980 г. о договорах международной купли-продажи товаров при отсутствии договоренности об ином считается, что стороны подразумевали применение к их договору или его заключению обычая, о котором они знали или должны были знать и который в международной торговле широко известен и постоянно соблюдается сторонами в договорах данного рода в соответствующей области торговли.

В соответствии со ст. 5 ГК РФ обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

Чем отличаются характеристики обычая, предусмотренные ст. 9 Венской Конвенции, от характеристик обычая, предусмотренного ст. 5 ГК РФ?

6. Конвенция 1958 г. по вопросам гражданского процесса предусматривает дипломатический порядок передачи поручений об оказании правовой помощи по гражданским делам. Некоторые из участвующих в договоре государств, в том числе Российская Федерация, заключают двусторонние договоры, в которых предусмотрен упрощенный порядок связи - через министерства юстиции соответствующих государств.

В случае, если государства заключили такой двусторонний договор и одновременно являются участниками Конвенции 1958 г., какой порядок связи должен использоваться при оказании правовой помощи?

В случае столкновения двустороннего и многостороннего международного договора, какой из них должен применяться?

7. При применении международных договоров могут вставать специфические проблемы:

• проблема перевода официального текста на отечественный язык;

• проблема толкования незнакомых отечественной правовой системе терминов;

• проблема толкования “компромиссных” норм, выражений типа “разумный срок”, “все необходимые меры” и т.п.;

• проблема установления числа участников международного договора;

• проблема установления юридической силы двух конкурирующих международных договоров и др.

Каким образом эти проблемы могут быть решены? Какие государственные органы должны содействовать судам в решении этих проблем?

8. В соответствии с частью 2 статьи VII Европейской Конвенции 1961 г. о внешнеторговом арбитраже, «арбитры выносят решение в качестве "дружеских посредников", если между сторонами на этот счет имеется договоренность и если применимый закон это разрешает».

Если суд разбирает спор в качестве дружеского посредника, это означает, что:

• не должны использоваться нормы права;

• необходимо опираться на соображения здравого смысла;

• необходимо принять решение, удовлетворяющее спорящие стороны;

• необходимо исходить из интересов коммерческого оборота;

• необходимо применять нормы lex mercatoria;

• необходимо опираться на основные принципы права;

• необходимо расширительно толковать нормы международного частного права?

9. В решении МКАС при ТПП РФ от 5 июня 2002 г. (дело № 11/2002) содержатся следующие рассуждения: «В соответствии со ст. 28 Закона РФ "О международном коммерческом арбитраже" при вынесении решения МКАС при ТПП РФ руководствуется нормами права, которые стороны избрали в качестве применимых к существу спора. В Договоре стороны указали, что споры из данного Договора подлежат разрешению на основе общих принципов права lex mercatoria, и все условия, не предусмотренные указанным Договором, "регулируются законодательством Германии и Российской Федерации". Поскольку последнее положение означает, что сторонами не осуществлен выбор права конкретного государства, и, принимая во внимание, что для разрешения данного спора с учетом обстоятельств дела достаточно использования общих принципов lex mercatoria и условий договора, заключенного сторонами, состав арбитража решил руководствоваться Принципами международных коммерческих договоров УНИДРУА и условиями Договора сторон…».

Проанализируйте эту часть решения. Согласны ли Вы с мнением МКАС при ТПП РФ? Вправе ли этот орган применять lex mercatoria при разрешении спора? Вправе ли применять lex mercatoria государственные суды?