Добавил:
Upload Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:

адвокатура 3

.doc
Скачиваний:
5
Добавлен:
20.05.2015
Размер:
181.76 Кб
Скачать

5. Подозреваемый, обвиняемый, реализуя свое конституционное право на защиту и на свободный выбор защитника своих прав, вправе привлечь к участию в уголовном производстве одного или нескольких защитников.

В исключительных случаях следователь, прокурор, следователь судья или суд вправе привлечь защитника для проведения отдельного *-процессуального действия. Такое привлечение допускается исключительно в неотложных случаях.

Во неотложными понимаются случаи, когда: 1) есть потребность в проведении неотложной процессуального действия с участием защитника, а заблаговременно уведомлен защитник не может прибыть для участия в проведении процессуального действия или обеспечить участие другого защитника, 2) если подозреваемый, обвиняемый выразил желание, но еще не успел привлечь защитника, 3) прибытие избранного защитника невозможно.

Во неотложными следует понимать такие процессуальные действия, промедление с проведением которых может вызвать негативные последствия для осуществления, исчезновения следов преступления или лица, которым он был совершенен, предметов, которые могут стать впоследствии вещественными до-Казама, изменение обстановки и т.д..

Порядок привлечения защитника осуществляется по правилам, предусмотренным ст. 49 УПК.

2. При необходимости проведения отдельного процессуального действия подозреваемый, обвиняемый согласно ч. 2 ст. 53 УПК имеют право пригласить защитника самостоятельно.

При необходимости проведения отдельного процессуального действия с участием защитника и когда невозможно прибытия защитника, избранного подозреваемым, обвиняемым, в течение двадцати четырех часов и если такое действие не относится к неотложным, следователь, про-курор, следственный судья или суд вправе предложить подозреваемому, обвиняемому привлечь другого защитника.

В случае если подозреваемый, обвиняемый решит привлечь другого защитника по своему усмотрению, по общему правилу, он должен заключить договор (см. Комментарий к ст. 51 УПК).

Если подозреваемый, обвиняемый откажется от привлечения другого защитника, а проведение неотложной процессуального действия предусматривает участие защитника, то следователь, прокурор, следователь судья или суд обязаны привлечь защитника в порядке, предусмотренном ст. 49 УПК.

3. Во время проведения отдельного процессуального действия, в соответствии с ч. З ст. 53 УПК, защитник имеет те же права и обязанности, что и защитник, который осуществляет защиту в течение уголовного производства (см. Комментарий к статьям 42,46 УПК). Такое правило обу-мовлюеться единством процессуального статуса защитника в уголовном производстве, а потому и не может быть никаких разногласий в определении объема его процессуальных прав в зависимости от того, постоянно он участвует в уголовном производстве, или его роль является эпизодической.

4. Часть четвертая комментируемой статьи закрепляет право защитника на конфиденциальные свидания с подозреваемым, обвиняемым для подготовки к проведению процессуального действия или обсуждение ее результатов (см. Комментарий к статьям 42, 46 УПК).

5. Поскольку в случаях, предусмотренных частью первой комментируемой статьи, защитник выполняет свои обязанности временно, это не возлагает на него обязанности дальнейшем осуществлять защиту во всем уголовном производстве или на отдельной его стадии (ч. 5 ст. 53 УПК). Задача его деятельности считаются исчерпанными в конце той процессуального действия, для участия в которой была привлечена. В данном случае его участие следует рассматривать не только как гарантию обеспечения права подозреваемого, обвиняемого на защиту, а как гарантию осуществления уголовного производства в целом, ведь без его участия в отдельных случаях невозможен дальнейшее движение самого уголовного производства.

Подозреваемому, обвиняемому обеспечивается конституционное право на свободный выбор защитника (ст. 59 Конституции Украины). Свобода выбора защитника находит свое проявление как в возможности приглашения к участию в уголовном производстве любого лица, которое отвечает установленным законом требованиям, так и возможности отказаться от участия защитника или заменить его другим на любом этапе уголовного производства.

Пленум ВСУ в постановлении «О применении законодательства, которое обеспечивает право на защиту в уголовном судопроизводстве» от 24 октября 2003 г. № 8 отметил, что отказ от защитника возможна на любой стадии процесса только по инициативе под суд-ного. Решая вопрос о принятии такого отказа, суд должен выяснить, не является ли она вынужденной (например, в связи с неявкой защитника в судебное заседание) и как в дальнейшем подсудимый осуществлять свою защиту - самостоятельно или с помощью другого защитника. Установив вынужденность отказа, суд принимает предусмотренные законом меры к обеспечению участия защитника в деле.

Исходя из этого, реализация данного права должна осуществляться лишь при наличии определенных условий, а именно: отказ от защитника должно быть добровольным и поступать от подозреваемого, обвиняемого. При отказе от конкретного защитника этим лицам должна быть предоставлена ??реальная возможность его замены другим защитником. Впрочем указанные условия не исчерпывают всех предусмотренных законом требований к обеспечению права на защиту при отказе подозреваемого, обвиняемого от защитника.

2. Новеллой для национального законодательства является положение, предусмотренное ч. 2 комментируемой статьи, соответствует прецедентной практике ЕСПЧ по этому вопросу. Так, отказ от защитника или его замена должна происходить исключительно в присутствии защитника после предоставления возможности для конфиденциального общения защитника с подзащитным. Такое правило является гарантией обеспечения добровольности отказа от защитника и осознание подозреваемым, обвиняемым правовых последствий своего ре-шения. В решении ЕСПЧ «Яременко против Украины» (2008 г.) отказ от защитника, сделана обвиняемым без участия защитника под давлением работников милиции, расценено судом как очевидное отсутствие законных оснований для отстранения защитника, вызвала серьезные вопросы относительно справедливости процесса в целом, а потому и нарушение ч. (с) ст. 6 Конвенции.

Вместе с тем адвокат, которому стало известно о намерении клиента расторгнуть соглашение с ним, должен объяснить клиенту возможные последствия этого для перспективы дальнейшего выполнения его поручения, выяснить причины, повлекшие инициирования клиентом расторжения соглашения, и если они связаны с ошибочным представлением клиента о ходе защиты (представительства) его интересов или обусловлены недостатками в защите (представительстве) клиента адвокатом, которые могут быть устранены, - объяснить это клиенту и обсудить с ним возможность сохранения соглашения, если это объективно соответствует интересам клиента (ч. З ст . 40 Правил адвокатской этики).

Отказ от защитника или его замена фиксируется в протоколе соответствующего процессуального действия.

Такой отказ от защитника не является окончательной. В случае изменения своего решения относительно участия защитника подозреваемый, обвиняемый имеет право пригласить его в любой стадии уголовного производства.

3. Когда участие защитника в уголовном производстве согласно ст. 52 УПК является обязательным, отказ от него не принимается. В таком случае подозреваемому, обвиняемому разъясняется его право заменить защитника. Если подозреваемый, обвиняемый отказывается от защитника и не привлекает другого защитника, защитник должен быть вовлечен в порядке, предусмотренном ст. 49 УПК, для осуществления защиты по назначению (см. Комментарий к ст. 49 УПК).

6.Безусловным основанием для отвода защитника, представителя является установление факта участия их в этом же уголовном производстве как любого другого участника (судьи, прокурора, следователя, потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика, эксперта, специалиста, переводчика).

Защитник, представитель не могут быть допрошены как свидетели в этом же уголовном производстве об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с выполнением функций представителя или защитника (см. п. 1 ч. 2 ст. 65 УПК). Однако, когда лицо было допрошено в качестве свидетеля об известных ему обстоятельствах, подлежащих доказыванию, то закон не запрещает после этого участвовать в этом же уголовном производстве в статусе защитника, представителя.

2. Защитник, представитель не имеет права участвовать в уголовном производстве, когда предоставляет или оказывал правовую помощь в этом же производстве другим лицам, интересы которых противоречат интересам лица, которое обращается за помощью. Так же не может защитник, представитель представлять в уголовном производстве интересы двух лиц (подозреваемых, обвиняемых), если их позиции (показания, другие действия) имеют существенные различия, то есть их интересы противоречивы.

В связи с тем, что интересы стороны защиты и стороны обвинения противоречивы, есть совершенно разные, не имеет права участвовать в конкретном производстве защитник, представитель, если он является близким родственником следователя, прокурора, потерпевшего, следственного судьи, судьи, присяжного.

Не может быть защитником лицо, не внесена в Единый реестр адвокатов Украины или ее праве на занятие адвокатской деятельностью остановлено (временно) или прекращено в порядке, предусмотренном законом (см. ч. 2 ст. 45 УПК).

При возобновлении права на занятие адвокатской деятельностью судом считается, что остановка или прекращения такой деятельности было неправомерным, а потому деятельность защитника в этот период была правомерной. При наличии этих обстоятельств лицо должно отказаться от выполнения обязанностей защитника в деле. На этих же основаниях она может быть отстранена от участия в деле органом дознания, следователем, прокурором, судьей или судом.

Защитник подлежит допросу в качестве свидетеля и потому должен отказаться  от обязанностей защитника в данном деле или быть отстраненным от участия  в ней следователем, прокурором, судьей или судом в том случае, когда  обстоятельства, относящиеся к делу, стали известны ему не в этой 'связи  с выполнением обязанностей защитника или представителя потерпевшего  или представлению юридического помощь (пп. 1 и 2 ч. 1 ст. 69 УПК, ч. 1  ст. 10 Закона об адвокатуре).

Незнание защитником или общественным защитником языка,  на котором ведется судопроизводство, не может быть основанием для устранения  его от участия в деле. В таком случае необходимо обеспечить участие  переводчика в процессе.

Адвокат не может работать в суде, прокуратуре, государственном  нотариате, органах внутренних дел, Службы безопасности, государственного  управления. Адвокатом не может быть лицо, имеющее судимость (ч. 2  ст. 2 Закона об адвокатуре).

Исключающие участие лица в качестве общественного защитника также  обстоятельства, указанные в пп. 2 и 3 комментария к ст. 59 УПК.

Защитник и общественный защитник устраняются от участия в  деле следователем, прокурором, судьей или судом в связи с отказом  лица от выполнения обязанностей защитника или общественного защитника по ходатайству участников процесса или по собственной инициативе.

Решение об устранении оформляется мотивированным постановлением следователя, прокурора, судьи или определением суда, которые могут быть обжалованы соответствующему прокурору или в вышестоящий суд в порядке и сроки, предусмотренные статьями 234-236, ч. З ст. 354 УПК.

7. Готовясь к составлению апелляционной жалобы (апелляции), адвокат должен изучить имеющиеся материалы, переговорить с клиентом, чьи интересы он представляет, при необходимости получить дополнительные доказательства, которые подкрепляют его позицию при обжаловании, еще и еще раз выяснить судебную практику и нормы материального и процессуального права. Все это трудоемкая, но необходимая работа.

Прежде всего следует изучить приговор суда. Если адвокат участвовал в судебном заседании, ему легче сориентироваться, в чем заключается необоснованность и незаконность вынесенного приговора.

Таким образом, вся подготовительная работа заключается в критическом анализе приговора суда, выявлении его слабых мест, спорных оценок и ошибочного применения законодательства.

Важным процессуальным документом, адвокат, готовя апелляцию, обязан изучить, является протокол судебного заседания. В процессе сопоставления протокола и приговора можно выявить различия между ними или неправильный изложение обстоятельств дела, нарушение требований процессуального законодательства. Все это можно использовать при написании жалобы.

Обнаружив несоответствия в протоколе судебного заседания, защитник подать на них свои замечания с тем, чтобы в апелляционной жалобе его доводы не противоречили записям в протоколе. Еще во время подготовки к процессу в первой инстанции адвокат должен продумать и заявить письменные ходатайства, в которых в подтверждение своих аргументов разъяснить допрошенных осиб331. Сведения, приведенные в ходатайстве и не опровергнуты судом в постановлении об их удовлетворении или отклонении, могут указывать на то, что обстоятельства, которые не были отражены в протоколе судебного заседания или неправильно зафиксированы, на самом деле имели место.

Такие ходатайства нередко выполняют роль логической ловушки для суда и отдельными опытными адвокатами готовятся специально. А 1а диегге СОТТА а 1а § иегге - на войне, как на войне. Однако адвокат всегда должен помнить, что он «воюет» не из судом и не против суда. Пренебрежение этой истиной может иметь для адвоката печальные последствия.

В соответствии со ст. Восемьдесят седьмая КПК Украины по требованию хотя бы одного участника обеспечивается полное фиксирование судебного процесса с помощью звукозаписывающей аппаратуры. Поэтому следует продумать такую ​​возможность, чтобы иметь полную фонограмму процесса.

Для звукозаписи лучше использовать собственный диктофон и в каждом случае заявлять соответствующие ходатайства по звукозаписи для себя в соответствии со ст. 48 УПК Украины.

С протоколом судебного заседания необходимо знакомиться во всех случаях, даже если адвокат согласен с приговором и не намерен его обжаловать. Однако приговор может быть обжалован другими участниками процесса и адвокат должен быть к этому готов, чтобы потом выступить в апелляционной инстанции или подготовить свои возражения на апелляцию.

Готовя апелляционную жалобу, защитник обязан обсудить ее с подзащитным, выяснить возможности получения дополнительных доказательств и согласовать позицию по жалобе. Довести судебную ошибку можно, только безупречно зная действующее законодательство, судебную практику и благодаря умению правильно воспринимать и толковать их.

Методика составления апелляционных прокладка жалоб должна прежде учитывают

ваты требования УПК. В частности, в апелляции необходимо отметить:

1) название суда, которому адресовано апелляцию;

2) лицо, которое ее подает;

3) приговор, определение, постановление, на которые подается апелляция, и название суда, который их постановил;

4) указание на то, в чем заключается незаконность приговора, определения, постановления и доводы в ее обоснование;

5) просьба лица, подающего апелляцию; перечень документов, которые прилагаются.

Обосновывая апелляцию, защитник должен ссылаться на соответствующие листы дела, где содержатся доказательства, которыми оперирует адвокат.

Практика подготовки апелляций еще не наработана, поэтому дадим несколько общих рекомендаций. Кстати, как называть жалобу, которая направляется в апелляционный суд? Ответ на вопрос содержится в ст. 32 УПК Украины, где представлены разъяснения терминов. Итак, апелляция - представление прокурора и жалоба участника процесса об отмене или изменения судебного решения в апелляционном порядке.

Во вступительной части апелляции следует кратко изложить суть приговора суда, с которым адвокат не согласен, или резолютивную часть приговора. Допустимо изложение только той части приговора, с которым адвокат не согласен.

Если оспаривается объективная сторона состава преступления, то лаконично выкладывают описательную часть приговора и кратко фабулу дела, чтобы читающий жалобу, имел представление об обстоятельствах дела.

После этого излагается мотивировочная часть жалобы - критика обжалуемого приговора.

Если по делу, по мнению адвоката, допущено несколько нарушений, то каждое из них излагается отдельно.

Написание апелляции имеет определенные отличия в подходах по сравнению с кассационными жалобами, которые продиктованы особенностями рассмотрения дела по апелляции.

При рассмотрении апелляции и решении вопросов, связанных с подготовкой дела к апелляционному рассмотрению, апелляционный суд решает вопрос о необходимости проведения судебного следствия и его объем.

Очевидно, что в апелляции или приложениях к ней адвокат должен высказать свою позицию относительно целесообразности и необходимости проведения судебного следствия. Так же это касается и вопроса об истребовании дополнительных доказательств, список лиц, подлежащих вызову в судебное заседание, изменении, отмене или избрании меры пресечения, вызов переводчика, рассмотрение дела в открытом или закрытом судебном заседании.

Оспаривая выводы суда, содержащиеся в приговоре, адвокат должен позаботиться, чтобы этот спор был конкретный, предметный характер. Каждое оспариваемое утверждение суда следует обосновывать доказательствами, которые его опровергают или подвергают сомнению. При этом доказательства желательно приводить точно (дословно), со ссылками на лист дела, а для удобства и на строку, в которой содержится соответствующая запись.

«Если обстоятельства дела изложены в оспариваемому приговора неправильно, их лучше привести сначала в редакции суда, а затем в той, которую автор жалобы считает правильной, и в подтверждение выложить доказательства со ссылкой на их источник» 332.

Особенно внимательным следует быть с объемом обжалования приговора. В соответствии со ст. 265 УПК Украины приговор, определение, постановление проверяются апелляционным судом в пределах апелляции. Выводы суда первой инстанции о фактических обстоятельствах дела, которые не оспаривались и в отношении которых доказательства не исследовались, не проверяются.

Если рассмотрение апелляции дает основания для принятия решения в пользу лиц, в отношении которых апелляции не поступили, апелляционный суд обязан принять такое решение.

8. Адвокат вправе обжаловать в кассационном порядке приговор любого суда, кроме Верховного Суда Украины, потому что он вступает в силу немедленно после его провозглашения (ч. 1 и 5 ст. 347 УПК). Подготовка адвоката к ведению дела в кассационной инстанции, особенно адвоката, который не принимал участия в рассмотрении дела судом первой инстанции, включает: изучение дела и дополнения или составление адвокатского производства; изучение законодательных актов, судебной практики, специальной литературы; беседу с осужденным; выработка плана защиты; получения налоговых материалов для представления в кассационную инстанцию ​​(справок, характеристик, документов о наградах и поощрениях, состояние здоровья, семейное положение, актов ревизий и инвентаризаций, выдержек из протоколов собраний с просьбой о снижении меры наказания, письменного заключения специалистов по вопросам, то требуют специальных знаний и т.д.); составление тезисов объяснений при будущем рассмотрении дела в суде кассационной инстанции. Кассационное обжалование приговора является обязанностью адвоката, который осуществлял защиту в суде первой инстанции, если он считает приговор неправильным и такое мнение разделяет подзащитный. Адвокат-защитник является одним из субъектов кассационного обжалования судебных решений - приговора и постановления суда, приговора или постановления судьи, которые еще не вступили в силу (ст.ст. 347, 354 УПК). До подачи кассационной жалобы он должен выяснить мнение подзащитного по этому вопросу. Вопреки желанию подзащитного адвокат не может подавать жалобу. В кассационной жалобе анализируется приговор и излагаются кассационные доводы со ссылкой на закон, который был недодержанных судом первой инстанции, с указанием конкретных оснований для отмены или замены приговора в пользу подзащитного (ст. 367 УПК).

Кроме кассационной жалобы на приговор суда или судьи, адвокат составляет возражения на кассационную жалобу прокурора, кассационную жалобу другого участника процесса (ч.1 ст.349 УПК), а также отдельную жалобу - на определение суда или постановление судьи (ч.2 ст.354 УПК). Адвокат имеет право подать в кассационной инстанции новые материалы (справки, характеристики, копии документов, фотографии места происшествия и других объектов, письменное мнение специалиста и т.д.), которые, заполняя пробелы судебного следствия, могут иметь значение для решения вопроса об изменении или отмене приговора (ст.361 УПК).

Не менее важной частью участия защитника-адвоката в кассационном производстве является его устные объяснения в суде кассационной инстанции.Критически анализируя приговор, доказательства, на которых он основывается, адвокат кратко, четко и ясно излагает суть жалобы. Сосредоточившись на одном или нескольких важнейших с точки зрения защиты моментах, стремясь убедить суд в наличии оснований для отмены или изменения приговора в сторону улучшения положения подзащитного.

9. Адвокат не подменяет подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, а действует рядом с ними. Одновременно он является самостоятельным участником процесса, имеет свои процессуальные права и обязанности и, как правило, не зависит от подзащитного в определении тактики защиты, своей позиции по делу. «Адвокаты не должны идентифицироваться с их клиентами и делами клиентов в связи с выполнением их профессиональных обязанностей», - указывается в документе ООН «Основные положения о роли адвокатов» (п. 18). Даже если подзащитный признает себя виновным в совершении инкриминируемого преступления, адвокат вправе при наличии для этого оснований отстаивать перед следователем и судом его невиновность или меньшую виновность. Когда же он отрицает свою вину, а адвокат убежден в его виновности, то коллизия (расхождение) позиций подзащитного и защитника в данном вопросе недопустима. В этом случае адвокат не вправе действовать по своему внутреннему убеждению, потому что он фактически станет своеобразным обвинителем и судьей, который решает вопрос о виновности своего подзащитного. Такая позиция адвоката, которая приведет или может привести к ухудшению процессуального состояния подзащитного, не может быть выражено. Адвокат должен построить защиту, определить его средства и способы, основываясь на показаниях подзащитного, который отрицает свою вину, и на оценке других доказательств по делу. «Адвокат всегда должен быть лояльным к интересам своего клиента», - в «Основных положениях о роли адвокатов» (п. 15). Закон об адвокатуре устанавливает, что при осуществлении своих профессиональных обязанностей адвокат не имеет права использовать свои полномочия в ущерб лицу, в интересах которого принял поручение (ч. 2 ст. 7). Некоторые ученые и адвокаты допускают возможность альтернативной позиции, которая заключается в том, что защитник поддерживает позицию подсудимого, отрицающего свою вину в совершении преступления, задавая вопросы о его оправдание, но одновременно дает иное толкование обстоятельств дела, которое исходит из возможного признания его виновным, и высказывает соображения о мере наказания на тот случай, если суд не примет предложение об оправдании. Однако, по моему мнению, альтернативная позиция адвоката неприемлема, свидетельствуя о его неуверенности в невиновности подсудимого, ослабляет позицию защиты. Судебные должен быть выражен только один конечный вывод. Если установлены факты позволяют сделать не один, а несколько выводов, вытекающих из них, необходимо остановиться на том, что является наиболее благоприятным для подзащитного. Однако при этом адвокат должен так построить свои доводы, чтобы они охватывали все возможные суждения о виновности, квалификации преступления, наличие обстоятельств, смягчающих ответственность подсудимого. На все, что имеет хоть малейшее значение для защиты, должно быть обращено внимание суда. Определяя свою правовую позицию, адвокат не вправе игнорировать мнение подзащитного, его показания, отношение к предъявленному обвинению. Адвокат не свободен в определении позиции (кроме случаев, когда подзащитный обмовлюе себя), но в решении вопросов правового характера, выборе тактики и методики защиты является независимым. Процессуальная самостоятельность адвоката не исключает необходимости согласования с подзащитным линии защиты в целом и позиции в отдельных процессуальных вопросах, в частности при заявлении ходатайств. Подзащитному не безразлично, какими способами будет отстаиваться правовая позиция. Адвокат должен информировать его о тактических приемах, которые намерен применить, разъяснить их суть, чтобы их применение не было неожиданностью для обвиняемого и не вызвало с его стороны нежелательной реакции.

10. Право на защиту законных интересов в уголовном * процессе обеспечивается также потерпевшему, гражданскому истцу и гражданскому ответчику.Эффективным средством обеспечения этого права является участие адвоката в уголовном деле как представителя этих субъектов уголовно-процессуальной деятельности.  Потерпевшим признается лицо, которому преступлением причинен моральный, физический или имущественный вред (ч. 1 ст. 49 УПК). Гражданским истцом признается гражданин, предприятие, учреждение или организация, понесшие материальный ущерб от преступлению и предъявили при производстве по уголовному делу в отношении обвиняемого или к лицам, несущим материальную ответственность за его действия, гражданский иск, то есть требование о возмещении убытков (ч . 1 ст. 50 УПК), который рассматривается судом вместе с уголовным делом (ч. 1 ст. 28 УПК).  Как гражданских ответчиков могут быть привлечены родителей, опекунов, попечителей или других лиц, а также предприятия, учреждения и организации, которые в силу закона несут материальную ответственность за ущерб, причиненный преступными действиями обвиняемого (ч. 1 ст. 51 УПК).  О признании потерпевшим, гражданским истцом, а также о привлечении в качестве гражданского ответчика лицо, производящее дознание, следователь, судья выносят постановление, а суд - определение. С этого момента они становятся участниками уголовного процесса, приобретают процессуальные права для защиты своих законных интересов, в том числе и право иметь представителя.  Представителями потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика могут быть и адвокаты. Представители пользуются процессуальными правами лиц, интересы которых они представляют (ст. 52 УПК), т.е. в отличие от защитников они не являются такими же самостоятельными участниками процесса, не имеют своих особых процессуальных прав и действуют наряду с потерпевшим, гражданским истцом и гражданским ответчиком или заменяют их, но не вправе действовать в ущерб своим доверителям.  Потерпевший и адвокат как его представитель имеют право: представлять доказательства: заявлять ходатайства; знакомиться со всеми материалами дела с момента окончания предварительного следствия; участвовать в судебном разбирательстве; заявлять отводы; подавать жалобы на действия лица, производящего дознание, следователя, прокурора и суда, а также на приговор или определения суда и постановления судьи (ч. З ст. 49 УПК).  При ознакомлении с материалами дела с момента окончания предварительного следствия потерпевший и его представитель имеют право делать выписки из дела и заявлять ходатайства о дополнении следствия (ч. З ст. 218 УПК). Если в деле проводились дополнительные следственные действия, следователь обязан предоставить им возможность ознакомиться со всеми дополнительными материалами, а в случае их ходатайства - со всем делом (ст. 222 УПК).  По усмотрению судьи или суда потерпевший и его представитель могут быть вызваны в распорядительное заседание суда для выслушивания их объяснений в связи с заявленными ими ходатайствами (ст. 240 УПК).  Во время судебного рассмотрения дела потерпевший и его представитель имеют право заявлять отводы и ходатайства, высказывать свое мнение о ходатайствах других участников судебного разбирательства, давать объяснения по поводу исследуемых судом обстоятельств дела, задавать вопросы свидетелям, эксперту, специалисту и подсудимым, участвовать в осмотре места совершения преступления, вещественных доказательств, документов (ст. 267 УПК).  В уголовном процессе потерпевший лично или через представителя осуществляет функцию обвинения, поскольку об Объективно он заинтересован в том, чтобы совершенное против него преступление было раскрыто, а лицо, его совершившее, была привлечена к уголовной ответственности. Это особенно ярко проявляется в делах частного обвинения: об умышленном легком телесном повреждении, умышленное нанесение удара, побоев или совершение иных насильственных действий, причинивших физическую боль, клевета без отягчающих обстоятельств, образа, самоуправство, которым причинен вред правам и интересам отдельных граждан. Эти дела возбуждаются не иначе как по жалобе потерпевшего и подлежат закрытию, если потерпевший примирится с обвиняемым. В них потерпевший лично или через своего представителя поддерживает обвинение, будучи  116  117  основным обвинителем. Он и его представитель по этим делам имеют право участвовать в судебных прениях независимо от участия в деле других обвинителей - государственного и общественного (ч. 1 ст. 27. Ч. 4 ст. 49. Ст. 267. Ч. 2 ст. 318 УПК). В делах публичного обвинения, которые возбуждаются независимо от того, подал жалобу о совершении преступления потерпевший, последний, а следовательно, и его представитель, осуществляет вспомогательное для основного, государственного, обвинения. В этих делах он и его представитель имеют право выступать в судебных прениях только тогда, когда прокурор или общественный обвинитель не участвует в судебном разбирательстве (ст. 207, ч. 207 ст. 318 УПК). Такое ограничение лишает потерпевшего и его представителя возможности выразить и обосновать в суде свою правовую позицию, ограничивает действие принципа состязательности судебного разбирательства и поэтому оно должно быть устранено из закона.  Речь адвоката - представителя потерпевшего, с которой он выступает в судебных прениях, является обвинительной . В ней излагаются фактические обстоятельства дела, анализируются доказательства, даются юридическая оценка преступления, характеристика потерпевшего и подсудимого, анализ причин преступления и условий, способствовавших его совершению, излагаются соображения по поводу наказания, причем нежелательно, чтобы он указывал, какой конкретно вид и меру наказания судебные следует выбрать для подсудимого.  Гражданский истец или адвокат как его представитель имеет право: представлять доказательства; заявлять ходатайства; участвовать в судебном разбирательстве;просить орган дознания, следователя, судью и суд о принятии мер к обеспечению заявленного ими иска; поддерживать гражданский иск; знакомиться с материалами дела с момента окончания предварительного следствия; заявлять отводы; подавать жалобы на действия лица, производящего дознание, следователя, прокурора, судьи и суда, а также на приговор или определения суда в части, касающейся гражданского иска (ч. 2 ст. 50 УПК).  Гражданский ответчик или адвокат, как его представитель , имеет право: возражать против предъявленного иска; давать объяснения по существу иска;представлять доказательства; заявлять ходатайства; знакомиться с материалами дела, касающимися гражданского иска, с момента окончания предварительного следствии; участвовать в судебном разбирательстве; заявлять отводы; пода-  118  ваты жалобы на действия лица,, производящего дознание, следователя, прокурора, судьи и суда, а также на приговор и определения суда в части, касающейся гражданского иска (ч. 2 ст. 51 УПК).  В случае их письменного или устного ходатайства следователь предоставляет возможность знакомиться с материалами дела по окончании предварительного следствия гражданском истцу и ответчику или их представителям. Они имеют право делать выписки из дела и заявлять ходатайства о дополнении следствия (ст. 217 УПК). После проведения дополнительных следственных действий следователь обязан предоставить им возможность ознакомиться со всеми дополнительными материалами, а в случае их ходатайства - со всем делом (ст. 222 УПК).  В распорядительное заседание суда они вызываются для выслушивания объяснений в связи с заявленными ими ходатайствами (ст. 240 УПК).  В стадии судебного рассмотрения дела гражданский истец и ответчик и их представители имеют право: присутствовать при рассмотрении дела в суде, заявлять отводы и ходатайства, высказывать свое мнение о ходатайстве других участников судебного разбирательства, давать объяснения, участвовать в исследовании доказательств и в судебных прениях относительно доказанности совершения преступления и его гражданско-правовых последствий (ст. 263 УПК).  Если гражданский истец или представитель его интересов появления в судебное заседание, судья или суд не рассматривает гражданского иска, однако за потерпевшим сохраняется право заявить иск в порядке гражданского судопроизводства. По ходатайству гражданского истца (но не его представителя) судья или суд может рассмотреть гражданский иск в его отсутствие. В случаях, когда иск поддерживает прокурор или он заявлен предприятием, учреждением или организацией, судья или суд рассматривают гражданский иск независимо от явки гражданского истца или его представителя (ст. 291 УПК).  Гражданский истец и адвокат как его представитель являются субъектами стороны обвинения, потому что они для того, чтобы суд удовлетворил иск, участвующих в доказывании факта совершения преступления, причинил материальный ущерб и виновности обвиняемого. Однако в отличие от прокурора они не вправе, выступая в судебных дебатах, касаться характеристики личности подсудимого, вопросов юридической квалификации действий подсудимого и  119  избрании ему меры наказания, потому что это не влияет на принятие решения по иску.  Гражданский ответчик и адвокат как его представитель стоят на стороне защиты, потому что они заинтересованы в том, чтобы факт совершения преступления, материальный ущерб, виновность обвиняемого в их совершении не были доведены и, следовательно, в удовлетворении иска было отказано. В своей речи во время судебных дебатов они должны касаться только вопросов доказанности совершения преступления и его гражданско-правовых последствий.  Потерпевший, гражданские истец и ответчик и их представители вправе в течение трех суток после его составления ознакомиться с протоколом судебного заседания и подать на него письменные замечания. Порядок и последствия их рассмотрения такие же, как и замечаний защитника подсудимого.  Адвокат как представитель потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика вправе обжаловать приговор в кассационном порядке или подать на него т. н. наглядную жалобу только по со своего доверителя. Суд должен известить его о внесено прокурором представления и о поданы жалобы другими участниками судебного разбирательства. Он имеет право ознакомиться с ними в суде и подать свои возражения (ст. 349 УПК).  Адвокат как представитель имеет право принимать участие в рассмотрении дела судом кассационной инстанции и давать там объяснения (ч. З ст. 360 УПК), поддерживая свою жалобу или жалобу своего доверителя и отрицая при наличии оснований против представления прокурора и жалоб других участников процесса. Адвокат как представитель потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика в необходимых случаях может быть приглашен для дачи объяснений в заседание суда, рассматривающего дело в порядке надзора (ст. 391 УПК).  Адвокат не может быть допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с исполнением им обязанностей представителя потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика (ст. 69 УПК).  Закон предусматривает ряд обстоятельств, исключающих участие адвоката по делу как представителя указанных участников процесса: если он участвовал в данном деле в качестве следователя или лица, производившего дознание, прокурора, общественного обвинителя, судьи, секретарь судебного заседания, эксперт, специалист, защитник;  120  допытывался или подлежал допросу в качестве свидетеля; является родственником кого-либо из состава суда или обвинителя; когда он по данному делу оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам лица, обратившегося с просьбой о ведении дела; участвовал в деле в качестве переводчика или понятого; когда в расследовании или в рассмотрении дела участвовала должностное лицо, с которым адвокат состоит в родственных отношениях. При наличии этих обстоятельств адвокат должен отказаться от выполнения обязанностей представителя. На этих же основаниях он может быть отстранен от участия в деле следователем, прокурором или судом (ст. 63 УПК).  Потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик и их представители по уголовному делу имеют право на обеспечение их безопасности. Решение о применении мер безопасности принимается органом дознания, следователем, прокурором, судом, в производстве которых находится уголовное дело, а также органом (подразделением), осуществляющим оперативно-розыскную деятельность в отношении лиц, участвовавших или способствовали в выявлении, предупреждении, пресечении и раскрытии преступлений (ст. 2 и С Закона об обеспечении безопасности лиц, участвующих в уголовном судопроизводстве).