Lektsii / 789454_63F37_pozner_r_a_ekonomicheskiy_analiz_prava_v_2_h_tomah_tom_1

Б И Б Л И О Т Е К А «ЭКОНОМИЧЕСКОЙ Ш К О Л Ы »

В ы п у с к 38

ББК 67.404 Поз 47

Издатели

ИНСТИТУТ «ЭКОНОМИЧЕСКАЯ ШКОЛА». САНКТ-ПЕТЕРБУРГ САНКТ-ПЕТЕРБУРГСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ ЭКОНОМИКИ И ФИНАНСОВ

ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ — ВЫСШАЯ ШКОЛА ЭКОНОМИКИ. МОСКВА

Перевод с английского

А. А. ФОФОНОВА

Рецензент

с.А. АФОНЦЕВ

Издание

выпущено

в рамках

проекта

«Translation

Project»

при

поддержке

Института

«Открытое

общество»

(Фонд

Сороса) —

Россия

и

Института

«Открытое

общество»

—

Будапешт

This

edition

is

published

with

the

support

of the Open Society Institute —

Russia and

the

Open

Society Institute

—

Budapest within

the

framework

of

«Translation

Project»

Редакционный

совет

серии

«Университетская

библиотека»:

Н. С. Автономова, Т. А. Алексеева,

М. Л. Андреев,

В. И. Бахмин, М. А. Веде-

ияпина, Е. Ю. Гениева, Ю. А. Кимелев, А. Я. Ливергант, Б. Г. Капустин, Ф. Пин-

тер, А. В. Полетаев, И. М. Савельева, Л. П. Репина, А. М. Руткевич, А. Ф. Фи-

липпов

«University

Library»

Editorial

Council:

Natalia Avtonomova, Tatiana Alekseeva, Mikhail Andreev, Vyacheslav Bakhmin, Maria Vedeniapina, Ekaterina Genieva, Yuri Kimelev, Alexander Livergant, Boris Kapustin, Frances Pinter, Andrei Poletayev, Irina Savelieva,

Lorina Repina, Alexei Rutkevich, Alexander Filippov

Данная

книга

является

русским

переводом Economic

Analysis

of Law.

Fifth

Edition,

by Richard

A.

Posner,

и издается и продается ИНСТИТУТОМ «ЭКОНОМИЧЕС-

КАЯ

ШКОЛА»

с разрешения

ASPEN

PUBLISHERS,

INC.,

Gaitherburg,

Maryland,

и.ЗЛ,

владельца всех прав на

издание

и

продажу

вышеупомянутого

L«9KOHOMU4ecKaH школа», 2004

Copyright

© 1998

by Richard

A. Posner

All

rights

reserved

Авторизованный перевод английского из-

дания опубликован по согласованию с As-

pen Law & Business, членом Aspen Pub-

ISBN 5-902402-01-8

lishers,

Inc.

~

'

ISBN 5-902402-02-6 (т.

1)

(0 Перевод, оформление, предисловие, ори-

гинал-макет,

2004

«Экономическая

школа»

Все

права

защищены

Содержание

От редактора		X
Предисловие. .		XVIII

Часть I. Право и экономика. Введение

Глава 1. Природа экономического мышления	3
1.1. Основные понятия	3
1.2. Ценность, полезность, эффективность	13
1.3. Реализм допущений экономиста	20
1.4. Иррациональность и гиперрациональность, в том числе
в теории игр	23

Глава 2. Экономический подход к праву	30
2.1. Его история	30
2.2. Позитивный и нормативный экономический анализ
права	32
2.3. Критика экономического подхода	35

Часть II. Общее право

Глава 3. Собственность	41
3.1. Экономическая теория прав собственности: статические
и динамические аспекты	42

3.2.Проблемы создания и соблюдения прав собственности . . 46

3.3.Интеллектуальная собственность: патенты, авторские

права, торговые марки, коммерческие тайны и тайна
частной информации	51

3.4.Права собственности в теории права и в экономической теории: вещательные частоты и аукционы по продаже

диапазонов вещания	61
3.5. Права на будущее использование	64
3.6. Несовместимые способы использования	66
3.7. Нарушение неприкосновенности собственности и право
государства отчуждать собственность	74
3.8. Загрязнение окружающей среды: подходы с точки
зрения взыскания ущерба и приобретения права	82

VI	Содержание

3.9.Другие решения проблемы несовместимых способов использования земли; возникающее при этом различие

между правами собственности и контрактными правами,
а также между методами запретов в судебном порядке
и взыскания ущерба			88
3.10. Совместная собственность на недвижимое имущество .			101
3.11. Проблемы передачи прав собственности			106
3.12. Распределительные эффекты присвоения прав
собственности			115
3.13. Государственные земли			118
Глава 4. Контрактные права и средства их защиты			124
4.1. Процесс обмена и экономические функции контрактного
права			124
4.2. Вознаграждение			133
4.3. Проблемы формулирования: взаимное согласие
и односторонние контракты			137
4.4. Взаимные ошибки			. 140
4.5. Контракты как средство страхования — доктрина
невозможности и связанные с ней доктрины в соот-
ношении с интерпретацией страховых контрактов . . . .			142
4.6. Обман			150

4.7.Принуждение, переговорная сила и неосознанность . . . . 155

4.8.Фундаментальные принципы возмещения ущерба

в контрактных отношениях	160
4.9. Вторичный ущерб	173
4.10. Штрафы, заранее оцененные убытки и потери залога . .	175
4.11. Принудительное исполнение контракта	180
4.12. Самопомощь, контрактные условия и реальное их
выполнение	182
4.13. Подразумеваемые контракты	187
Глава 5. Семейное право и регулирование сексуальных
отношений	192
5.1. Теория домохозяйства	192
5.2. Заключение и расторжение брака	196
5.3. Последствия расторжения брака	202
5.4. Правовая защита детей	205
5.5. Суррогатное материнство	212
5.6. Право и народонаселение	213
5.7. Зачем регулировать сексуальное поведение	215

Содержание	VII
Глава 6. Законодательство о неумышленном причинении
ущерба	222

6.1.Экономическая теория несчастных случаев и формула Лернда Хэнда в рамках ответственности

за небрежность	222
6.2. Стандарт разумного индивида	227
6.3. Соответствие среднему уровню безопасности
как оправдание	228

6.4.Вина пострадавшего: способствующая и сравнительная небрежность, признание риска и ответственность

нарушителей границ владений	229
6.5. Строгая ответственность	238
6.6. Ответственность производителя за качество продукции .	245
6.7. Причинность и предсказуемость	248

6.8.Совместные правонарушения, содействие, освобождение от ответственности; ответственность вышестоящего

и сексуальное насилие	255
6.9. Спасение: ответственность или реституция	259
6.10. Функция компенсации ущерба при неумышленном его
причинении	261

6.11.Компенсация ущерба от потери трудоспособности . . . . 262

6.12.Компенсация ущерба от боли и страданий, проблема

оценки человеческой жизни и риск чрезмерной
компенсации	268

6.13.Правило побочных выгод (побочных источников) . . . . 273

6.14.Соотношение принципа небрежности со страхованием

от ответственности и страхованием от несчастных
случаев; компенсация в автомобильных авариях
при отсутствии определения вины	275
6.15. Преднамеренные причинения ущерба	280
6.16. Клевета	288
6.17. Ответственность преемника	290
Глава 7. Уголовное право	295
7.1. Экономическая природа и функция уголовного права . .	295
7.2. Оптимальные уголовные санкции	302

7.3.Предотвращение преступления: законы о повторном совершении преступлений, попытка совершения преступления и заговор, пособничество

и подстрекательство, рецидивизм, провоцирование
преступления путем обмана	312
7.4. Преступные намерения	319

VIII		Содержание
7.5. Безрассудность, небрежность и строгая
ответственность			324
7.6. Освобождение от ответственности по принципу
необходимости (вынужденности)		327

7.7.Меры предосторожности, принимаемые жертвами преступлений; провоцирование и контроль ношения

оружия	328
7.8. Экономика организованной преступности	330
7.9. Война с наркотиками	333
Глава 8. Общее право, история права и юриспруденция	339
8.1. Неявная экономическая логика общего права	339
8.2. Общее право, экономический рост и история права	. . . 345
8.3. Право и нормы поведения	351
8.4. Моральное содержание общего права	356
8.5. Моральная форма права	359

Часть III. Государственное регулирование рынка

Глава 9. Теория монополии	367
9.1. Цена и объем выпуска монополиста	367
9.2. Влияние изменений издержек или спроса
на монопольную цену	371
9.3. Последствия монополии для эффективности	372
9.4. Ценовая дискриминация	377

9.5.Другие препятствия монополизации: борьба за рынок, товары длительного пользования, вход новых

производителей		379
Глава 10. Антимонопольное законодательство		383
10.1. Картели и Акт Шермана		383
10.2. Граничные горизонтальные соглашения — патентные
соглашения и всеобъемлющие лицензии BMI-ASCAP . .		391
10.3. Поддержание единой цены перепродажи		395
10.4. Слияния, которые порождают монополии
или олигополии		399
10.5. Монопольная власть		400
10.6. Определение рынка и доли рынка		403
10.7. Потенциальная конкуренция		406
10.8. Хищничество		408
10.9. Демпинг и вопрос о свободной торговле		415
10.10. Исключение доступа к рынку, принудительный
ассортимент, барьеры входа		418