Теория государства и права госэкзамен юриспруденция

2-й уровень:

правообразующая воля государства (общества, класса), которая и выражается в деятельности правотворческих органов;

лоббирование;

коррупция;

воля отдельных личностей.

Формы права. Формы права должны быть признаны государственной властью, либо молча санкционироваться ей.

Формы права - это такие правовые явления, на которые ссылается суд при вынесении решений (исторические памятники, тексты и т.д.).

Система форм права государства зависит от его исторических традиций, типа правовой системы и уровня правовой культуры.

Нормативно-правовые акты - занимают одно из ведущих мест в правовой системе, ведущее место - в российском праве.

Нормативные договоры - двустороннее или многостороннее соглашение между публичными субъектами права, обладающими правотворческими полномочиями или делегированы на осуществление этих полномочий, которые устанавливают формы права (федеративный договор РФ).

Правовые прецеденты - решения судов или административных органов по конкретным делам, которые становятся обязательными для др. юрисдикций, решающих аналогичные дела.

Его следует отличать от прецедента толкования - это акт толкования норм права, который содержит понимание права компетентным органом, которое выносится в процессе рассмотрения конкретного дела, но впоследствии становится обязательным для других инстанций при толковании этих же норм права (постановления КС РФ).

Правовые обычаи - это исторически сложившееся в обществе правило поведения в правовой ситуации, которое санкционируется государством путем указания на обычай в тексте закона.

Юридическая наука - выводы, толкования, суждения о праве, которое содержится в трудах авторитетных ученых.

Наука - форма = доктрина права;

не всякая юридическая наука - доктрина, т.к. она должна быть санкционирована государством.

Правосознание - сфера сознания субъекта, социальной группы, которая содержит мысли, эмоции по поводу права, на основании которых совершается применение права.

Религиозные тексты - это священные книги, содержащие правила поведения об образе жизни святых, на основе которых применяется право.

Принципы права - наиболее общие правовые идеи и требования, на которых основываются конкретные нормы (принцип правового государства).

Акты прямого волеизъявления граждан, которые формируются результатами референдумов.

========================================================================================

Нормативно-правовой акт (НПА)- это юридический акт, который издается в процессе правотворчества компетентными органами государственной власти и управления и содержит нормы права.

Признаки нормативно-правового акта:

Субъект издания - орган государства или местного самоуправления, который наделен соответствующей компетенцией или делегирован.

Процедура издания строго регламентирована, строго формализована.

НПА обладает строгой формой и обязательными реквизитами.

Наличие установленного порядка введения акта в действие и круга лиц, на которых распространяется его действие.

Установленный порядок изменения, отмены, прекращения его действия.

Письменная, текстовая форма изложения.

Наличие юридической силы: характеристика НПА, обусловленная значимостью содержащихся в нем норм, обуславливающая место НПА в системе законодательства, его связи верховенства или подчиненности;

Содержание - нормы права.

Классификация нормативно-правового акта:

по субъектам издания: федеральное собрание; президент;

по отраслям: банковское; земельное;

по юридической силе (имеет наиболее существенное значение): закон - НПА, обладающий высшей юридической силой, принятый в особом порядке высшим представительным органом государственной власти, либо народом на референдуме, регулирующий наиболее значимые общественные отношения; подзаконный акт - НПА, принимаемы уполномоченными органами государственной власти или местного самоуправления на основании законов, для конкретизации норм закона в различных сферах общественной жизни;

по национальному или международному характеру;

по кругу действия: общие; чрезвычайные; локальные; временные.

Действие НПА во времени, пространстве и по кругу лиц.

Говоря о пределах действия НПА во времени, учитывают 3 существенных обстоятельства:

1. Момент вступления акта в законную силу. Способы вступления акта в законную силу: общий порядок (по истечении 10 дней после официального опубликования); специальный порядок: с конкретно установленного срока опубликования, подписания, принятия, точной календарной даты; с даты фактического получения акта исполнителем; с даты возникновения чрезвычайных обстоятельств (акты чрезвычайных обстоятельств); могут быть определен в самом законе.

Акты Президента РФ, правительства РФ:

вступают в силу по истечении 7 дней после их официального опубликования (затрагивающих права и свободы);

иные акты - со дня их подписания (акты федеральных органов исполнительной власти);

по истечении 10 дней со дня их официального опубликования.

2. Момент прекращения действия акта. Возможен: в результате истечения срока; прямая отмена; в результате принятия нового НА = или большей юридической силы, регулирующего тот же круг общественных отношений - фактическая отмена; в результате устаревания юридического документа в связи с истечением обстоятельств, которые подлежат правовому регулированию.

3. Применение установленных актом норм к отношениям, возникшим до его вступления в силу (обратная сила закона сохраняет положения акта после прекращения его действия (ультраактивность)).

Прямое действие НПА. Каждый акт имеет немедленное действие: действует вперед, распространяется на отношения, которые возникли после его вступления в силу, длящиеся отношения; на права и обязанности, возникающие после его вступления в силу.

Обратная сила. По общему правилу её закон не имеет, но в исключительных случаях имеет:

смягчение или устранение ответственности субъектов права за правонарушения или иное улучшенное положение обязанных лиц;

специально оговоренные в законе обстоятельства (приобретение права собственности в результате истечения срока давности владения), может быть 2 видов: простая - распространение нового акта на факты прошлого, для которых юридические последствия ещё не наступили; ревизионная - пересматривает сложившиеся юридические факты, по иному квалифицирует правовые отношения.

Ультраактивность - сохранение действий закона или его положений по отношению к фактам, возникающим в период его действия.

Пределы действия НПА в пространстве - это ограничение НПА только той территорией, на которую распространяется компетенция правотворческого органа

Универсальный порядок.

Территориальность - собственная территория государства: сухопутная территория в пределах государственных границ; материк; острова; анклавы - часть территории, которая со всех сторон окружена др. государствами или морями; водная поверхность (воды, реки, озера); внутренние морские воды; территориальное море (воздушное пространство, слой воздуха до верхней границы стратосферы, недра сухопутной и водной собственной территории в пределах собственных границ, территориальные воды государства, территориальное море - морской пояс, прилегающий к берегу или внутренним морским водам, внешняя граница территориального моря - внешняя граница государства); континентальный шельф - дно и недра подводных районов до внешней границы подводной окраины государства; исключительная экономическая зона - район за пределами территориального моря и прилегающий к нему.

Экстерриториальность - сила норм права распространяется вне государственной территории: на специальных субъектов права; на специальные территории - условную территорию государства: посольств, консульств, военные территории государства, дислоцирующиеся заграницей, военные корабли, летательные аппараты; гражданские корабли, летательные аппараты; специальный порядок применения судами иностранного права, в случаях, определенных международным частным правом и национальным законодательством.

Территория действия акта ограничена компетенцией принявшего органа акт, принятый субъектом федерации, может действовать на территории субъекта федерации.

Территория действия НПА может быть ограничена в самом НПА.

Действие по кругу лиц означает, что действие НПА распространяется на всех лиц, которые признаны субъектами права для данного НПА.

Принципы действия по кругу лиц:

Общее правило, НА распространяется на всех лиц, находящихся на территории данного государства и участвующих в отношениях, предусмотренных НА; в том числе на иностранных граждан и лиц без гражданства (апатридов);

Исключения:

экстерриториальность:

лица, обладающие дипломатическим иммунитетом, не подлежат уголовной/административной ответственности;

специальные правовые режимы, устанавливаемые в той же сфере дипломатических отношений между государствами;

гражданство:

НА распространяется на граждан государства, находящихся заграницей (участие в избирательной процедуре, плата налогов);

НА не распространяется на граждан других государств, находящихся в нашем государстве (воинская обязанность, избирать и быть избранным);

ряд НА, устанавливающих специальные категории субъектов:

военнообязанные, военнослужащие;

юридические лица (закон об АО);

органы власти и должностные лица (закон о правительстве и т.д.);

работники и работодатели;

иностранные граждане и лица без гражданства.

========================================================================================

Система права отражает внутреннее строение права и специфический способ связи между его элементами, которые отражают единство, согласованность юридических норм, а также их дифференциацию.

Элементы: норма права - исходящее от государства правило поведения, общеобязательного, властного характера;

Институт права - система взаимосвязанных норм права, регулирующих небольшой, самостоятельный участок общественных отношений (залог, трудовой договор, гражданство, кражи и т.д.).

Признаки: нормы в составе института объединены общим содержанием, однородностью регулируемых отношений;

содержание выражается в определенной группе понятий, терминов, конструкций;

нормы, в составе института, дополняют друг друга, взаимодействуют между собой;

закрепляется в одном нормативном акте или в отдельном разделе нормативного акта.

Виды: по связи с элементами системы права:

отраслевые - состоят из норм 1-ой отрасли;

комплексные = межотраслевые;

по функциям права: регулятивные - регулируют общественные отношения;охранительные; учредительные (закрепляет, учреждает общественные начала правового регулирования);

по способу обособления норм: предметные - к одному предмету регулирования; функциональные - обеспечивает сквозное регулирование каких-либо отдельных операций в разнообразных общественных отношениях (исполнение ответственности за нарушение порядка ведения судебного заседания);

по отраслям права: гражданский, административный, уголовный и т.д.;

по характеру регулируемых отношений: материальные, процессуальные;

по структуре: простые - не содержат в своем составе дополнительных образований (исполнение ипотеки); сложные - содержат мелкие самостоятельные структуры - субинституты (исполнение залога включает исполнение ипотеки).

Отрасль права - совокупность взаимосвязанных правовых институтов, регулирующих относительно самостоятельные, обширные области общественных отношений.

Признаки: системность; предметность; полнота; каждая отрасль права содержит отраслевой институт, закрепляющий основные начала для данной сферы регулирования;

специальный юридический режим отрасли - регулирует особый статус субъектов права данной отрасли, устанавливает способ реализации их прав и обязанностей.

В крупных и сложных отраслях выделяются подотрасли - относительно целостные образования, регулирующие специальный вид отношений в рамках данной отрасли права (гражданское право содержит транспортное право).

========================================================================================

Правовая система - целостный комплекс правовых явлений, обусловленный объективными закономерностями развития общества, осознанный и постоянно воспроизводимый людьми и их организациями (государством) и используемый ими для достижения своих целей.

Структура:

Субъектно-сущностный уровень: подчеркивает значение субъектов права в качестве системообразующих факторов правовой системы, именно человек и его объединения, обладающие правами и несущие юридические обязанности, выступают реальными элементами правовой системы.

Интеллектуально-психологический: формирует правопонимание конкретного человека и правосознание (индивидуальное и общественное), что позволяет человеку воспринимать, оценивать правовую реальность, вырабатывать отношение к ней и мотивы правового поведения.

Нормативно-регулятивный: определенным системообразующим фактором выступают нормы права, они выражают взгляды людей на различные общественные отношения.

Организационно-деятельностный: все юридически оформленные связи и отношения, формы реализации права, различные виды правового поведения людей, правотворческая и правоприменительная деятельность государства и общества.

Социально-результативный: характеризует: насколько человек освоил правовую действительность, как он живет в ней.

Виды:

Англосаксонская (Англия, США, Канада, Австралия, Новая Зеландия и др.);

Романо-германская (страны континентальной Европы, Латинской Америки, некоторые страны Африки, Турция);

Религиозно-правовые (страны, исповедующие в качестве государственной религии ислам, индуизм, иудаизм);

Социалистическая (Китай, Вьетнам, КНДР, Куба);

Система обычного права (экваториальная Африка и Мадагаскар).

========================================================================================

К англосаксонской правовой семье относят национально-правовые системы Англии, США (за исключением штата Луизиана — бывшей испанской и французской колонии), Канады (за исключением провинции Квебек — бывшей французской колонии), Австралии, Новой Зеландии и др. Признаки:

основным источником права выступает судебный прецедент (правила поведения, сформулированные судьями в их решениях по конкретному делу и распространяющиеся на аналогичные дела);

юридические прецеденты носят индивидуальный (казуистический) характер;

ведущую роль в формировании права (в правотворчестве) отводят суду, который в этой связи занимает особое положение в системе государственных органов;

на первом месте находятся не обязанности, а права человека и гражданина, защищаемые, прежде всего судом;

главенствующее значение имеет процессуальное (процедурное, доказательственное) право, которое во многом определяет право материальное;

отсутствуют кодифицированные отрасли права;

отсутствует классическое деление права на частное и публичное;

статутное право (законодательство) и юридические обычаи выступают в качестве вспомогательных, дополнительных источников;

юридическая доктрина, как правило, носит сугубо прагматический, прикладной характер.

========================================================================================

К романо-германской правовой семье относятся правовые системы Италии, Франции, Испании, Португалии, Германии, Австрии, Швейцарии и др. В качестве самостоятельной группы правовых систем в рамках романо-германской правовой семьи можно выделить славянские правовые системы (Югославии, Болгарии и т.д.).

Современная правовая система России, при всех ее особенностях, более родственна именно романо-германской правовой семье. Признаки:

единая иерархически построенная система источников писаного права, доминирующее место в которой занимают нормативные акты (законодательство);

главная роль в формировании права отводится законодателю, который создает общие юридические правила поведения; правоприменитель же (судья, административные органы и т.п.) призван лишь точно реализовать эти общие нормы в конкретных правоприменительных актах;

имеются писаные конституции, обладающие высшей юридической силой;

высокий уровень нормативных обобщений достигается при помощи кодифицированных нормативных актов;

весомое положение занимают подзаконные нормативные акты (регламенты, инструкции, циркуляры и др.);

деление системы права на публичное и частное, а также на отрасли;

правовой обычай и юридический прецедент выступают в качестве вспомогательных, дополнительных источников;

на первом месте находятся не обязанности, а права человека и гражданина;

особое значение имеет юридическая доктрина, разработавшая и разрабатывающая в университетах основные принципы (теорию) построения данной правовой семьи.

Основой возникновения романо-германской правовой семьи послужило римское право.

========================================================================================

Действие НПА во времени, пространстве и по кругу лиц.

Говоря о пределах действия НПА во времени, учитывают 3 существенных обстоятельства:

1. Момент вступления акта в законную силу: общий порядок (10 дней после опубликования); специальный порядок: с установленного срока опубликования, подписания, принятия, точной календарной даты; с даты фактического получения акта исполнителем; с даты возникновения чрезвычайных обстоятельств (акты чрезвычайных обстоятельств); могут быть определен в самом законе. Акты Президента РФ, правительства РФ: вступают в силу по истечении 7 дней после их официального опубликования (затрагивающих права и свободы); иные акты - со дня их подписания (акты федеральных органов исполнительной власти); по истечении 10 дней со дня их официального опубликования.

2. Момент прекращения действия акта. Возможен: в результате истечения срока; прямая отмена; в результате принятия нового НА = или большей юридической силы, регулирующего тот же круг общественных отношений - фактическая отмена; в результате устаревания юридического документа в связи с истечением обстоятельств, которые подлежат правовому регулированию.

3. Применение установленных актом норм к отношениям, возникшим до его вступления в силу (обратная сила закона сохраняет положения акта после прекращения его действия (ультраактивность)).

Обратная сила. По общему правилу её закон не имеет, но в исключительных случаях имеет: смягчение или устранение ответственности субъектов права за правонарушения или иное улучшенное положение обязанных лиц; специально оговоренные в законе обстоятельства (приобретение права собственности в результате истечения срока давности владения), может быть 2 видов: простая - распространение нового акта на факты прошлого, для которых юридические последствия ещё не наступили; ревизионная - пересматривает сложившиеся юридические факты, по иному квалифицирует правовые отношения. Ультраактивность - сохранение действий закона или его положений по отношению к фактам, возникающим в период его действия.

Пределы действия НПА в пространстве - это ограничение НПА только той территорией, на которую распространяется компетенция правотворческого органа

Территориальность - собственная территория государства. Экстерриториальность - сила норм права распространяется вне государственной территории: на специальных субъектов права; на специальные территории - условную территорию государства: посольств, консульств, военные территории государства, дислоцирующиеся заграницей, военные корабли, летательные аппараты; гражданские корабли, летательные аппараты; специальный порядок применения судами иностранного права, в случаях, определенных международным частным правом и национальным законодательством. Территория действия акта ограничена компетенцией принявшего органа акт, принятый субъектом федерации, может действовать на территории субъекта федерации. Территория действия НПА может быть ограничена в самом НПА.

Действие по кругу лиц означает, что действие НПА распространяется на всех лиц, которые признаны субъектами права для данного НПА. Принципы действия по кругу лиц: Общее правило, НА распространяется на всех лиц, находящихся на территории данного государства и участвующих в отношениях, предусмотренных НА; в том числе на иностранных граждан и лиц без гражданства (апатридов); Исключения: экстерриториальность: лица, обладающие дипломатическим иммунитетом, не подлежат уголовной/административной ответственности; специальные правовые режимы, устанавливаемые в той же сфере дипломатических отношений между государствами; гражданство: НА распространяется на граждан государства, находящихся заграницей (участие в избирательной процедуре, плата налогов); НА не распространяется на граждан других государств, находящихся в нашем государстве (воинская обязанность, избирать и быть избранным); ряд НА, устанавливающих специальные категории субъектов: военнообязанные, военнослужащие; юридические лица (закон об АО); органы власти и должностные лица (закон о правительстве и т.д.); работники и работодатели; иностранные граждане и лица без гражданства.

========================================================================================

Законность - это точное, строгое, неукоснительное соблюдение и исполнение всеми субъектами права всех действующих на территории государства НПА.

Принципы законности:

единство законности: состоит в установлении единообразного понимания законов и подзаконных актов, их толкования и применения; в соблюдении единых, установленных для всего государства НА; единстве юридической (нормативной) основы законности;

всеобщность и непререкаемость законности: состоит в том, что в государстве не должно быть органов и должностных лиц, которые были бы исключены из сферы законности, из-под влияния права;

верховенство закона: проявляется в том, что законы имеют высшую юридическую силу по отношению к другим правовым актам;

гарантированность прав и свобод личности: выражается в конституционной обязанности государства защищать права и свободы человека и гражданина;

неотвратимость наказания за нарушение законности: состоит в том, что любое правонарушение должно быть раскрыто, а виновные в его совершении понести адекватное содеянному наказание;

недопустимость противопоставления законности и целесообразности: состоит в том, что субъектам права предоставляется возможность принять наиболее целесообразное решение в границах, определенных юридической нормой и категорически запрещается нарушать закон, руководствуясь требованиями целесообразности;

неразрывная связь законности и культурности: заключается в том, что уровень законности напрямую зависит от уровня общей и правовой культуры граждан и должностных лиц государства.

========================================================================================

С одной стороны, под толкованием права понимается определенный мыслительный процесс, направленный на установление содержания норм права путем выявления значений и смысла терминов и выражений (знаков естественного языка), заключенных в нормативных актах. С другой стороны, под толкованием права (норм права, закона) понимается результат мыслительного процесса (уяснения), который фиксируется в совокупности языковых высказываний, отражающих содержание норм права.

Целью толкования – для того, чтобы на ее основе правильно решать конкретные жизненные коллизии.

По объему толкование норм права делится на: адекватное (буквальное), распространительное и ограничительное.

Буквальное (адекватное) толкование - действительное содержание юридических норм, раскрытое в результате толкования, соответствует буквальному тексту, "букве" закона. Распространительное толкование - в соответствии с которым действительное содержание юридических норм, раскрытое в результате толкования, шире, чем буквальный текст, "буква" закона. Например, действительный смысл понятия "утрата" …

Ограничительное толкование - действительное содержание юридических норм, раскрытое в результате толкования, уже, чем буквальный текст, "буква" закона. Например, в той же статье Закона "О залоге" (ст. 53) в качестве одного из оснований освобождения от ответственности залогодателя при утрате, недостаче или повреждении предмета заклада указывается на "непреодолимую силу".

Распространительное и ограничительное толкование осуществляется строго в пределах толкуемой нормы, ни то, ни другое не "расширяет" и не "сужает" содержание нормы и даже не колеблет непогрешимости "буквы" закона, а только выявляет действительный смысл юридической нормы, смысл "буквы".

Официальное толкование, даваемое судебными или иными уполномоченными на то государственными органами, а также органами общественных организаций по специальному уполномочению государства, можно разделить на два вида: нормативное и казуальное толкование.

Нормативным толкованием является официальное разъяснение правовой нормы компетентным органом, обязательное для всех лиц и органов, которые прямо подпадают под юрисдикцию этого органа.

Официальное нормативное толкование можно разделить также на два вида.

Аутентичное толкование - это официальное разъяснение, исходящее от органа, установившего данную правовую норму.

Легальное толкование - осуществляемое не самими нормотворческими органами, а другими в силу полномочий, полученных от государства. Легальное толкование должно проводиться в рамках компетенции органа, производящего разъяснение. Его обязательная сила распространяется на тех субъектов, которые подпали под юрисдикцию органа, дающего толкование. Общеобязательной силы такое толкование не имеет. Суды не могут основываться и ссылаться на него при вынесении решения.

Приемы толкования:

- грамматический (филологический), основанный на использовании познаний лексики и грамматики языка норм акта ("казнить нельзя помиловать", "снимаю порчу");

- систематический, основанный на использовании знаний о системе права;