- •Тема 1 понятие коммерческого права
- •1. История развития коммерческого права в России и за рубежом.
- •2. Предмет и метод коммерческого права. Соотношение коммерческого права с предпринимательским и гражданским правом.
- •3. Источники коммерческого права. Пути совершенствования коммерческого законодательства.
Тема 1 понятие коммерческого права
1. История развития коммерческого права в России и за рубежом.
В России становление коммерческого права прошло три основных этапа: дореволюционный, советский, современный (постсоветский).
ДОРЕВОЛЮЦИОННЫЙ. Славянские племена издавна занимались торговлей. Длительное время они занимались натуральным обменом товаров. Регулировались данные отношения родоплеменными обычаями, «законами предков». Торговля являлась одной из основ хозяйственной жизни славян, доказательством чего может служить первый русский свод законов «Русская правда». В XIII—ХIV вв. на Руси получили распространение торговые товарищества («складничества»).
В X в. заключались международные договоры с Византией и другими государствами. Местные власти активно влияли на процесс торговли. Иностранные купцы и их имущество находились под охраной великого князя. Им предоставлялось право на торговлю, но в то же время и возлагалась обязанность уплаты специальной пошлины. Обычное право долго оставалось единственным источником права. Памятники истории русского права в древней Руси были основаны преимущественно на обычаях. Первоначально торговля в России не носила сословный характер, торговля была занятием, доступным каждому. Тормозом для свободного развития торговли являлись многочисленные поборы. Данные обстоятельства вынуждали купцов осуществлять свою деятельность скрытно, чтобы уберечься от разорительных поборов. Развитию торгового права препятствовало наличие крепостничества, слабость и нерешительность купцов.
Торговые отношения сначала регулировались в основном общими законодательными актами. Отдельные нормы о торговле имелись в Русской правде, Соборном уложении 1649 г. и др. В специальном нормативном акте — Новоторговом Уставе 1667 г. содержались в основном административные предписания, касающиеся устройства таможен, таможенных сборов.
Большое значение развитию торговли придавал Петр I. Для защиты русских купцов им были учреждены торговые консульства во многих городах Европы. В 1729 г. был принят Вексельный устав. Расширению внешнеторговых связей способствовало издание в 1731 г. Морского пошлинного регламента, а в 1755 г. — Таможенного устава. По инициативе Петра I была создана Коммерц-коллегия, контролирующая ведение торговли.
Исследуя историю образования, и развития дореволюционного торгового права, И.В. Архипов выделяет три этапа.
Первый этап охватывает период с 1804 до 1825 г., когда было принято решение о разработке проекта Торгового кодекса и были предприняты первые такие попытки.
Примерно с 1847 г. начинается процесс научного осмысления особенностей основных понятий торгового права по сравнению с общегражданскими с целью их отражения в своде российских законов.
Последний этап приходится на последнюю четверть XIX — начало XX в. В этот период в связи с изменившимися социально-экономическими условиями возникла необходимость распространения торгового права на все предпринимательство, однако этого не произошло. Буржуазные реформы в России остались незавершенными, что отразилось и на процессе кодификации гражданского и торгового права.
Основным источником, регулирующим торговый оборот, являлся Устав Торговый 1857 г., действовавший в редакции 1903 г. Он закрепил промысловую организацию торговой деятельности. Устав Торговый состоял из трех книг. Книга первая была посвящена «договорам и обязательствам, торговле свойственным». Книга вторая содержала русское морское право, а книга третья — торговые установления, под которыми имелись в виду учреждения и меры «кои определены законом, как способы к лучшему и успешнейшему движению торговых дел, как вне, так и внутри Империи». Эта книга содержала правила деятельности бирж и ярмарок, требования к ведению купеческих и маклерских книг, требования к мерам и весам, правила о торговле зерном, льном. Таким образом, в данной книге содержались в основном требования публично-правового характера к торговле.
Правила о торговле содержались и в некоторых других нормативных актах — Уставе кредитном, Уставе о векселях и др.
Устав судопроизводства торгового регулировал торговое судопроизводство и правила производства дел о торговой несостоятельности.
Большое значение в качестве источников регулирования торговых отношений придавалось торговым обычаям. Понимание торгового обычая в дореволюционной России в основном соответствовало понятию обычая делового оборота, закрепленного в ст. 5 ГК РФ.
Обычаями признавались такие правила, которые независимо от верховной власти приобрели в сознании общества обязательное значение и общеизвестность. Обычное право имело силу юридических норм. Считалось, что в качестве источника права «обычай живет в сознании народа как закон».
В качестве объектов торгового оборота рассматривались преимущественно движимые вещи.
Для отнесения тех или иных сделок к торговым сделкам в то время в зарубежной доктрине использовались два критерия: объективный и субъективный.
Объективно-торговыми считались сделки, которым закон придает торговый характер даже тогда, когда они совершаются единично, лицами, не занимающимися торговлей. Согласно субъективному критерию торговыми признавались сделки, которым закон придает торговый характер, если они совершаются лицами, занимающимися торговлей как промыслом.
Торговыми считались сделки, относящиеся к торговому промыслу купца. Промыслом же считался постоянный вид деятельности, направленный на получение дохода.
Активно разрабатывались такие институты, как торговая фирма, торговая регистрация, торговые товарищества.
Частное торговое право регулировало торговые отношения внутри государства. Оно рассматривалось Г.Ф. Шершеневичем как специальная часть гражданского права. Обосновывая общность торгового и гражданского права, Г.Ф. Шершеневич указывал на то, что отношения между частными лицами, возникающие из торгового оборота, являются вместе с тем составной частью гражданского оборота, торговые отношения регулируются общегражданским правом так же, как и гражданские отношения. Отрицая самостоятельность торгового права как отрасли права, профессор Г.Ф. Шершеневич признавал торговое право в качестве самостоятельной учебной дисциплины, «поскольку это вызывается выдающимся общественным интересом к этой области отношений, сложностью последних, которая порождает практические затруднения».
Отмечались Г.Ф. Шершеневичем и специальные понятия и институты торгового права. Он писал, что местонахождение торгового заведения не всегда совпадает с местом жительства торговца; торговец имеет торговое имя (фирму), не всегда одинаковое с его гражданским именем; имеет обязанности, неизвестные гражданскому праву; имеет особую подсудность; имеет дело с «вещами», с которыми не имеет дела гражданское право (например, биржевые и товарные бумаги). Вследствие данных различий Г.Ф. Шершеневич, хотя и рассматривал торговое право как обособленную часть гражданского права, но отмечал «...стремление торгового права к обособлению в научном и законодательном отношении».
Разработке основных положений доктрины торгового права способствовало принятие специального торгового законодательства и создание коммерческих судов. Коммерческие суды были созданы почти во всех губерниях. Они рассматривали споры между участниками торговых товариществ, споры, связанные с торговым оборотом. К подсудности коммерческих судов относились следующие категории дел: споры по «торговым оборотам», а также о договорах и иных обязательствах, «торговле свойственных», между частными лицами, между частными лицами и государственными кредитными учреждениями и споры о торговой несостоятельности.
В дальнейшем изучение торговой и иных видов деятельности привело к осознанию учеными предпринимательского характера не только торговой, но и иных видов деятельности, к выделению из гражданских (более общих по отношению к торговым) предпринимательских отношений, к выделению из гражданского предпринимательского права.
СОВЕТСКИЙ ПЕРИОД. После революции 1917 г. и провозглашения нэпа дискуссия о соотношении гражданского и торгового права продолжилась. С переходом к новым социалистическим общественным отношениям приводились и новые обоснования необходимости создания особых норм торгового права, отчасти носящих публичный характер, в отличие от норм гражданского права, в связи с использованием механизма торговли советским государством.
В 1923 г. Комиссией по внутренней торговле при Совете труда и обороны РСФСР был внесен в законодательные органы проект Торгового Свода, включающий шесть разделов (о торговой деятельности и торговых предприятиях; торговые сделки; исключительные промышленные права; о несостоятельности; акционерные общества с участием государственного капитала и товариществ с ограниченной ответственностью; о биржах и ярмарках). Развернулась научная дискуссия о целесообразности его принятия.
Проект Торгового Свода разрабатывался учеными, которые обосновывали необходимость выделения советского торгового права в качестве самостоятельной отрасли, развивающейся параллельно гражданскому праву, или в качестве самостоятельной части гражданского права.
Поскольку проект Торгового Свода основывался на многоукладности экономики периода нэпа, после отказа от новой экономической политики работы над проектом Торгового Свода были прекращены.
В это же время основные споры велись вокруг высказанной П.И. Стучкой концепции «двухсекторного» права. В соответствии с «двухсекторной» теорией хозяйственные социалистические отношения должны регулироваться хозяйственным правом, а частнокапиталистические отношения — гражданским правом.
В 70-80-е гг. XX в. отношения в сфере торгового оборота исследовались профессором В.А. Язевым. Он полагал, что советское торговое право регулирует комплекс различных по своей правовой природе правовых отношений, связанных с торговой деятельностью, и является комплексной отраслью права, состоящей из норм профилирующих отраслей права: государственного, административного, гражданского, трудового, уголовного. В.А. Язев считал необходимым принятие закона о внутренней торговле. Однако данная идея не была воспринята законодателем.
В литературе в тот период преобладала точка зрения о правовом регулировании хозяйственных связей торговли и промышленности по поставкам товаров различными отраслями права: планово-организационных отношений — административным правом, а договорных отношений по поставкам товаров — гражданским правом.
В результате проведенной в конце 80-х гг. XX в. хозяйственной реформы был осуществлен переход к обеспечению продукцией производственно-технического назначения и товаров народного потребления посредством оптовой торговли через базы, склады и магазины снабженческо-сбытовых организаций.
Возрождение идеи коммерческого (торгового) права обусловлено прежде всего особенностями торговли, торгового оборота.
При переходе к рыночной экономике первоначальное накопление капитала и ускоренное создание слоя собственников происходило путем приватизации прежде всего предприятий торговли.
После отказа от централизованного планового распределения материальных ресурсов производителям и посредникам приходится решать различные сложные задачи по поиску новых форм эффективной организации продаж товаров в условиях постоянно меняющейся конъюнктуры рынка.
Наблюдается процесс неупорядоченного применения различных способов и форм продаж товаров без необходимого нормативно-правового регулирования и научного обоснования.
В Советском Союзе большую роль в организации хозяйственных связей по поставкам продукции и товаров играли посреднические организации Госснаба СССР и Минторга СССР, организованные по территориальному признаку и обладавшие мощной материально-технической базой, которые осуществляли организацию хозяйственных связей между поставщиками и потребителями продукции, оказывали различные услуги предприятиям.
С распадом СССР хозяйственные связи предприятий оказались разорванными, а территориальные снабженческо-сбытовые организации были ликвидированы. Предприятиям приходится самостоятельно решать комплекс вопросов по поиску партнеров и налаживанию новых коммерческих связей.
СОВРЕМЕННЫЙ (ПОСТСОВЕТСКИЙ) ПЕРИОД. В постсоветский период с (1991 г.) в России фактически началось создание нового коммерческого права, не имевшего аналогов в прошлом.
Становление коммерческого права идет одновременно со становлением товарного рынка, причем наблюдается следующая тенденция - недостаточная развитость структуры и инфраструктуры товарного рынка тормозит развитие соответствующего права, а существующие пробелы в праве, регулирующем коммерческие отношения, тормозят развитие самих указанных отношений. В результате этого развитие коммерческого права в России идет достаточно медленными темпами. Принятый в 1994 - 2001 гг. Гражданский кодекс значительно усовершенствовал регулирование имущественных отношений, однако множество правовых отношений в сфере торговли (например, организация бирж, деятельность посреднических звеньев, послеторговые отношения - приемка продукции, возврат многооборотной тары) осталось за пределами регулирования Гражданского кодекса. Торговый кодекс, который мог бы заполнить эти пробелы, не принят. В настоящее время становление коммерческого права России продолжается.
за рубежом. В развитии современного коммерческого (торгового) права можно выделить два периода: исторический и современный.
Согласно классификации известного русского правоведа Г.Ф. Шершеневича исторический период развития торгового права подразделяется на три этапа: итальянский, французский и немецкий.
В ХI-ХIV вв. Италия благодаря своему удачному географическому положению являлась одной из наиболее развитых стран. В средневековой Италии успешно развивалась морская и сухопутная торговля. Господствующий класс страны составляли купцы, подразделявшиеся на гильдии, в рамках которых в течение длительного периода формировались обычаи, которыми руководствовались при ведении торговых операций. Гражданское право, требующее соблюдения сложных формальностей, не отвечало потребностям быстрого и надежного совершения торговых сделок. Не соответствовал международному характеру торговли и «дух национальной обособленности» гражданского права. По этим причинам стало развиваться торговое право, которое основывалось на обычаях. Для торгового права в то время, как отмечал В.А. Удинцев, характерно стремление к сепаратизму, отделению от общего права. Данный признак является «основой всего исторического развития торгового права». Возникавшие споры между купцами привели к необходимости назначения для разбирательства споров особых лиц — консулов. Отдельные решения консульских судов, имевшие большое значение, вносились в особые книги, которые периодически пересматривались, что приводило к систематизации судебных прецедентов. Торговое сословие получило политическое господство в автономных городских корпорациях. Закрепление торговых обычаев происходило в статутах итальянских городов. Итальянцы распространяли торговые обычаи по ярмаркам и торговым центрам Европы.
Во французский период (XVI-XVIII вв.) торгового права происходило укрепление Франции в качестве ведущей торговой державы. Во Франции государственная власть оказывала покровительство купечеству. Именно во Франции были предприняты первые попытки кодификации торгового права. В 1673 г. был принят Торговый ордонанс, а в 1681 г. — Морской ордонанс, «по полноте своей это настоящие кодексы, имеющие тем большее историческое значение, что они легли в основание французского торгового кодекса, а за ним и всех других, созданных по французскому образцу, торговых уложений». В этот период торговое право еще носило сословный характер. Буржуазная революция во Франции в значительной степени ликвидировала феодальные устои, провозгласила свободу личности. С изданием Торгового кодекса Франции в 1807 г. торговое право становится правом торгового промысла, свободным от сословного характера. Торговый кодекс Франции имел огромное влияние на развитие торгового права других стран. Он получил прямое применение в Италии, Швейцарии, Бельгии и некоторых других странах. Торговый кодекс 1807 г. был тщательно разработан и первоначально состоял из четырех книг, объединяющих 648 статей: о торговле вообще; о морской торговле; о несостоятельности и банкротствах; о торговой юрисдикции. Однако с течением времени Торговый кодекс значительно устарел и, несмотря на вносимые в него многочисленные поправки, в 1999 г. был принят и ныне действует новый Торговый кодекс Франции.
В исторический период развития торгового права выделяется немецкий этап (XVIII–нач.XX вв.). В XIX в. Германия состояла из множества отдельных княжеств, городов, герцогств, в которых действовали различные нормативные акты, в том числе и феодальные, не пригодные для регулирования капиталистических отношений. Стремление немецкой буржуазии к единообразному регулированию торговых отношений было столь велико, что в отсутствие единого государства были приняты в 1847 г. Вексельный Устав, а в 1861 г. Торговое уложение. Оно ускорило создание единого немецкого рынка и способствовало политическому объединению Германии. После создания централизованного немецкого государства и принятия в 1896 г. Гражданского уложения для устранения некоторых несоответствий с ним торговых правил в 1897 г. было принято Германское Торговое уложение, которое вступило в силу 1 января 1900 г. В Торговом уложении сосредоточены нормы о коммерсантах, торговых товариществах, торговых сделках, а также нормы морского права. В Германии, как и во Франции, параллельно действовали и торговые, и гражданские кодексы. Под влиянием успешно проведенной кодификации торгового права Франции и Германии и в других странах были приняты торговые кодексы — Испании, Греции, Португалии, Японии.
В Англии в XVI в. суды решали споры на основе общего права, что делало процесс негибким и неэффективным. Лорд Мансфилд включил купеческие обычаи в систему общего права. В ведущих судебных прецедентах торговое право определялось как подтвержденные решениями судов общего права обычаи купцов и торговцев в различных отраслях торговли. С переходом к капиталистическому производству и усложнению торговых отношений многие институты гражданского и торгового права были урегулированы в законодательном порядке. Так, были приняты законы о продаже товаров 1893 г. и 1979 г., о векселях 1882 г., о собственности 1925 г. и др. В настоящее время законы имеют приоритет перед прецедентным правом.
Английское право оказало большое влияние на правовую систему США, юристы которых враждебно относились к кодификации законодательства, считая, что принятие кодексов сделало бы их право менее гибким. Однако впоследствии сформировалось мнение о необходимости кодификации американского законодательства о торговле, и в 1952 г. был принят Единообразный торговый кодекс (далее — ЕТК) как модельный закон, который с 1968 г. стал применяться на территории всех штатов, а в Луизиане с 1974 г. — большинство его разделов. Основными целями принятия ЕТК США, закрепленными в его тексте, провозглашались модернизация американского торгового права, обеспечение постоянного развития торговой практики на основе обычаев, обыкновений и соглашений сторон, унификация торгового права всех штатов.
В Торговом кодексе Чехии 1991 г. предусмотрено, что он регулирует правовое положение предпринимателей, обязательственные и некоторые другие правоотношения, связанные с предпринимательством. Приоритет в регулировании предпринимательских правоотношений отдается Торговому кодексу. При отсутствии специальных норм применяются правила Гражданского кодекса, и только после этого применяются, если имеются, торговые обычаи. При отсутствии торговых обычаев правовое регулирование отношений, связанных с предпринимательской деятельностью, осуществляется на основании принципов, на которых «зиждется Торговый кодекс».
Современный период капиталистических отношений, который можно обозначить как постиндустриальный с постепенным переходом к информационному обществу, существенно отличается от эпохи ломки феодальных порядков и становления капитализма.
Научно-технический прогресс вызвал такие коренные преобразования в экономической сфере, как резкий рост производства, обострение конкуренции, приведшие к кризисам перепроизводства. Эти факторы, в свою очередь, в 60-е гг. XX в. привели к «торговой революции». Производство стало ориентироваться на запросы потребителей. Стали применяться новые методы и формы организации продаж товаров. Рыночные связи значительно усложнились. Если раньше на рынке встречались непосредственно товаропроизводители и потребители, то в современный период между ними действуют многочисленные торговые и посреднические организации. Резко возросла роль посредников в продвижении товаров на рынке, сформировались специализированные виды посреднической деятельности. Под влиянием научно-технического прогресса, информатизации происходит стимулирование спроса на все новые и новые товары. В свою очередь диктат потребителя обеспечивает высокое качество производимых товаров.
В XXI в. возрастающее влияние на характер экономических отношений в мире оказывает процесс глобализации, все в большей степени проявляются тенденции образования мирового экономического пространства, усиливается значение транснациональных компаний. Данные факторы не могут не влиять на коммерческое право. Одной из основных черт торгового права является интернационализация, т.е. усиление влияния внешних факторов на развитие национальных правовых систем. Интернационализация проявляется в усилении влияния международного публичного права на торговое право отдельных стран, в сближении не только нормативного регулирования, но и источников права, понятийного аппарата, унификации торгового права. Процесс унификации происходит как в рамках всего международного сообщества, так и в региональных рамках.