Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:
Zhalinskiy_A_E__Rerikht_A_A_Vvedenie_v_nemetskoe.pdf
Скачиваний:
37
Добавлен:
24.07.2017
Размер:
2.59 Mб
Скачать

Раздел IV. Отдельные отрасли права ФРГ

Глава 1. Гражданское право

§ 1. Введение в гражданское право

права. Литература

Предварительные замечания.

Понятие

гражданского

по гражданскому праву. Изучение гражданского пра­

ва. Содержание и

система гражданского права.

Значение

гражданского

права. Применение гражданского права. Законодательство в сфере гра­ жданского права. Федеральный уровень. Построение Гражданского ко­ декса. Гражданское право Земель. Язык и техника регулирования в ГК.

Предварительные замечания. Гражданское право представляет собой один из самых интересных и социально значимых юридических феноменов. Его состояние отражает развитость правовой и экономической культуры общества. Это полностью относится к Германии, в которой проблемы пре­ одоления «цивилистической раздробленности» и становления единого (хотя и не единственного) гражданского законодательства всегда привлекали внимание самых различных социальных групп.

Гражданское право ввиду его высокой абстрактности отличие от го­ сударственного, административного, полицейского и др. отраслей права) можно изучать как замкнутый в себе феномен, не обращаясь к организаци­ онно-управленческой характеристике регулируемых объектов. Тем не ме­ нее, необходимо считаться с тем, что эта правовая отрасль реально функ­ ционирует только при наличии определенной государственно-правовой организации и в определенных экономических условиях. Поэтому для по­ нимания природы и эффективности гражданского права Германии нужно держать в памяти сведения о праве ее публичной власти, судебной системе, инфраструктуре в целом.

Работа с гражданским правом как объектом познания в принципе может, как это ни странно звучит, доставлять удовольствие, если само право хо­ рошо развито, а его сопряженность с социальным бытием наглядно про­ слеживается.

- о 1 Гражданское право

285

ГIjrал

 

3 немецком гражданском праве особый интерес представляют станов­ ление структуры отрасли и институтов, кристаллизация понятий в напряже­ нии между историческим германским и римским правом; уяснение набора значений и смыслов юридических конструкций, т. е. извлечение скрытой, латеНтной информации, наконец, определение значения предписаний, подведения под них фактических составов и установление правовых по­ следствий.

Характеристика гражданского права Германии в данном случае является предельно краткой. Но она позволяет, получив общее представление о том или ином институте, углубить его, обращаясь к тексту ГК, иных законов и работам немецких юристов. На обе группы источников информации даны необходимые ссылки.

Понятие гражданского права. Гражданское право по господствующе­ му мнению определяется как специфическая часть частного права. В одном из изданий учебника Общей части гражданского права Карл Ларенц (Karl Larenz) пишет: «Внутри частного права мы различаем гражданское право как общее частное право и ряд специальных областей»1.

Гражданское, или цивильное (Zivilrecht) право при этом характеризуется как право повседневной жизни, затрагивающее каждого в его частноправо­ вых отношениях к внешней среде. Как подчеркивается в юридическом сло­ варе Крайфельдса, в отличие от действующих применительно к отдельным группам лиц или жизненным сферам особенным правовым сферам частного права (торговое, корпоративное, трудовое право и др.), гражданское право есть генеральное регулирование общего правового оборота с участием гра­ ждан2.

В последнее время отмечается тенденция относительного «сужения» места гражданского права. «Гражданское право, - пишет проф. Хельмут Кёлер (Helmut Kohler) в предисловии к ГК ФРГ, - которое изначально было длительное время идентично частному праву, образует сегодня лишь часть

' См.: Larenz К. Allgemeiner Teil des deutschen Bllrgerlichen Rechts. 7. Aufl.- Mflnehen:

С. H. Beck, 1989. S. 5 (Ларенц К. Общая часть немецкого гражданского права. 7-е изд. - Мюн­

Хен: Бек, 1989. С. 5.) Позже эта книга вышла как Larenz К., Wolf М. Allgemeiner Teil des deutschen bllrgerlichen Rechts. 8. Aufl. 1998.

Creifelds. Op. cit. S. 275; Kaiser. Bllrgerliches Recht. - Heidelberg: C. F. Mailer, 1997. S. 18

(Кайзер. Гражданское право, - Гейдельберг: Мюллер, 1997. С. 18). Кайзер пишет, что важ­ нейшими областями современного частного права являются страховое, авторское и изобрета­ тельское право, а также особые части частного права, относящиеся к отдельным группам: т°рговое право, часть трудового, законы против неразрешенной конкуренции, законы о защи- 16 прав потребителей, а также закон о сельском хозяйстве и закон о жилищной собственности.

286

Раздел IV. Отдельные отрасли права ФРГ

частного права. Оно охватывает те нормы частного права, которые приме­ няются к каждому человеку»1.

Такая же, по существу, формулировка содержится в очень авторитетном комментарии к Гражданскому кодексу Паландта. Введение к первой книге «Общая часть» начинается с определения: «Гражданское право есть часть частного права. Оно охватывает частноправовые правила, действующие для всех граждан», причем под гражданином понимается лицо в смысле его гражданства2.

Литература по гражданскому праву. Здесь рассматривается литерату­ ра на немецком языке. Российские цивилисты в своих трудах исследовали ряд существенных проблем немецкого гражданского права. Ссылки на эти относительно немногочисленные труды будут даны в тексте по необходи­ мости.

Гражданскому праву посвящено в ФРГ огромное количество коммента­ риев к законодательству, учебников, монографий, очерков, популярных работ. «Введения» в право или общие справочники по праву излагают со­ держание гражданского права, как правило, в объеме от нескольких десят­ ков до нескольких сотен страниц, что в принципе позволяет получить о нем общее представление. Так, в учебнике проф. Юргена Бауманна «Введение в правоведение» (Baumann J. Einfiihrung in die Rechtswissenschaft. 3. Aufl.- MUnchen: С. H. Beck, 1972) гражданское право описывается на 200 страни­ цах; в популярном справочнике Б. Мессершмидта «Немецкая правовая практика» (Deutsche Rechtspraxis / Hrsg. В. Messerschmidt. - MUnchen:

С. H. Beck, 1991) гражданское право вместе с гражданским процессом за­ нимает 386 страниц.

Что касается комментариев к ГК, то наибольшее количество изданий имеет, по-видимому, комментарий к ГК ФРГ Паландта, вышедший в 1999 г. 58-м изданием под рубрикой «Краткие комментарии» в издательстве Бек

(Palandt. Burgerliches Gesetzbuch. Kommentar. 58. Aufl. - MUnchen: С. H. Beck, 1999). Он насчитывает вместе со справочным аппаратом около 2 770 стра­ ниц, меняясь в объеме от издания к изданию (в 2001 г. вышло уже 60-е из­ дание). Наиболее полным является так называемый Мюнхенский коммен тарий к ГК (издание выходит с 1993 г.). Он состоит из одиннадцати томови насчитывает десятки тысяч страниц (MUnchener Kommentar

Burgerlichen Gesetzbuch / Hrsg. von K. Rebmann, F. J. Sacker. 3 . Au

MUnchen: С. H. Beck, 1996). В широком обороте находятся коммента^^

к ГК: Ermann W. Handkommentar zum BGB. 9. Aufl. - MUnster,

----------------------------------------------------------- vii-VH1

1 Kohler H. Einfiihrung // BGB. 33. Aufl. - MUnchen: Beck, Texte im dtv, 1991. S. _gjj|

(КелерX. Введение //Гражданский кодекс. 33-е изд. - Мюнхен: Бек, Тексты 1991. С. VII-

1 Palandt. BUrgerlishes Gesetzbuch. Kommentar. 57. Aufl. - MUnchen: С. H. Beck, 1998. S. *

Глава 1. Гоажданское право

287

(.Эрманн В. Справочный комментарий к ГК. 9-е изд. - Мюнстер, 1993) и

Jauering О. Burgerliches Gesetzbuch mit Erlauterungen. 8. Aufl. - 1997

(Яуэринг О. Гражданский кодекс с разъяснениями. 8-е изд. - 1997) и др.

В ФРГ широко издаются базовые (основные) курсы, дающие частичный обзор отрасли, учебники по отдельным частям и институтам гражданского права, учебники для юристов, экономистов, хозяйственников и пр. По-

видимому, весьма популярны: Kohler Н. BGB. Allgemeiner Teil. 24. Aufl. - MUnchen: С. H. Beck, 1998 (Кёлер Г. ГК. Общая часть. 24-е изд. - Мюнхен: Бек, 1998); Brehm W. Allgemeiner Teil des BGB. 3. Aufl. - 1997 (Брем В. Об­ щая часть ГК. 3-е изд. - 1997); Brox Н. Allgemeiner Teil des Burgerlichen Gesetzbuches. 26. Aufl. - 1997 (БрокеX. Общая часть Гражданского кодекса. 26-е изд.- 1997); Dieter Schwab. Einfuhrung in das Zivilrecht. 13. Aufl. - Heidelberg: C. F. Miiller Verlag, 1997 (Шваб Д. Введение в гражданское пра­ во. 13-е изд. - Гейдельберг: Мюллер, 1997); Klunzinger Е. Einfilhrung in das biirgerliche Recht. Grundkurs fur Studierende der Rechtsund Wirtschaftswissenschaften. 5. Aufl. - MUnchen: Vahlen Verlag, 1993 (Клюн-

цингер E. Введение в гражданское право. Основы для изучающих право и экономику. 5-е изд. - Мюнхен: Вален, 1993); Larenz К. Allgemeiner Teil des deutschen Bllrgerlichen Rechts. 7. Aufl. - 1989 (Ларенц К. Общая часть не­ мецкого гражданского права. 7-е изд. - 1989); Schlechtriem P. Schuldrecht. Besonderer Teil. 5. Aufl. - Tubingen: Mohr Siebeck Verlag, 1998

(Шлехтрим П. Обязательственное право. Особенная часть. 5-е изд. - Тю­ бинген: Мор Зибек, 1998); Larenz К. Lehrbuch des Schuldrechts. Bd. 1. 14. Aufl. - Milnchen: С. H. Beck, 1987 (.Ларенц К. Учебник обязательствен­ ного права. Т. 1. 14-е изд. - Мюнхен: Бек, 1987); Larenz К., Canaris С. W.

Lehrbuch des Schuldrechts. Bd. 2. 13. Aufl. - MUnchen, 1994 (Ларенц K„ Ka-

норис К. В. Учебник обязательственного права. Т. 2. 13-е изд. - Мюнхен, 1994); Medicus D. Burgerliches Recht. 19. Aufl. - K6ln; Berlin; Bonn; MUnchen: Carl Heymanns Verlag, 1999 (Медикус Д. Гражданское право.

е «д. - Кельн; Берлин; Бонн; Мюнхен: Карл Хайманн, 1999), а также

Учебники по вещному праву Ф. Баура - Штюрнера, К. X. Шваба - X. Прют- ™нга и др.

Учебники обычно построены применительно к структуре ГК. Там, где Ta!fЗВЗНии Нет пРям°й ссылки на ГК, этот принцип все равно соблюдается,

а) в ИЛИ иначе ПРИ обращении к учебникам следует иметь в виду, что если: уЧе(.Названии упоминается ГК или гражданское право в целом - это обзорный

]^Ик; если Общая часть, то содержание соответствует первой книге ГК. ДИчр атеРиалы по гражданскому праву широко публикуются Новым юри-

еженедельником - Neue Juristische Wochenschrift (NJW), журна-

Аенцц^Рндическое образование» - Juristische Schulung (JuS), «Юриспру-

*~ Jura, «Юридическая газета» - Juristische Zeitung (JZ), а также

288

Раздел IV. Отдельные отрасли права ФРГ

в десятках специализированных журналов, например таких, как Журнал хозяйственного права - Zeitschrift fur Wirtschaftsrecht, и др.

Изучение гражданского права ФРГ считается очень трудным и ответ­ ственным делом. Практически все обзорные учебники и учебники по Об­ щей части ГК начинаются с рекомендаций, как изучать эту отрасль права. Учебники содержат в себе вопросы, образующие: введение в специально­ юридические мышление и работу, описание приемов, техники законода­ тельного регулирования, основные понятия, основы и др.1

Д. Медикус, Я. Шапп (Jan Schapp) и другие авторы, представляя струк­ турирование гражданского права по исковым притязаниям (Anspruchansbau), начинают свои книги с введения в вопросы «правопритязаний».

Целесообразно все же начинать изучение гражданского права с кратких учебников и комментариев. На более специальном уровне полезны обшир­ ные комментарии к Гражданскому кодексу, представляющие в определен­ ном смысле собрание монографий. В практических целях (для подготовки к переговорам, оценки своих возможностей) лучше использовать справоч­ ники. При этом надо учитывать, что многие правоотношения, например договор аренды, подряда, приобретение, покупка и эксплуатация недвижи­ мости, лишь частично регулируются гражданским правом. Публично­ правовые нормы могут оказаться для участника правового оборота еще бо­ лее важными, и без них гражданско-правовые знания плохо применимы. Российскому читателю изучение немецкого гражданского права, несомнен­ но, могут облегчить соответствующие учебники и публикации последних лет на русском языке, отражающие действительное состояние этой отрасли .

Содержание и система гражданского права ФРГ. Их можно предста­ вить по отражению в законодательстве, судебной практике и специальной литературе. Здесь для практического ориентирования воспроизведем фак­ тический указатель в Генеральном регистре решений Верховного суда ФРГ по гражданским делам, т. е., по существу, перечень гражданско-правовых институтов, на основании которых и по которым решаются гражданские

дела. Они таковы:

21. Общая часть: физические лица, юридические лица, вещи, волеизъ» ние, сделки, представительство, полномочия, сроки, исковая давность.

1 См. также: Musielak H.-J. Grundkurs BGB. 4. Aufl. - MUnchen: С. H Beck, 1994 ^,'^чинает<:я

Курс основ Гражданского кодекса. 4-е изд. - Мюнхен: Бек, 1994). Этот уЧ1бГя „веден^

суказаний о приемах работы с данным учебником (с. XIX-XXI) и продолжав прЗВу.

вюридические методы работы (с. 1 -1 3 ), конечно, применительно к гражданском) ^ цзД-

2 Германское право. Ч 1-Ш. М.: Статут, 1996-1999; Гражданское право: Уч^’и ^оГО прав3 Под ред. Е. А. Суханова. Т. 1-П. - М.: Бек, 1998-2000; Шапп Я. Основы граждане ^

Германии. М.: Бек, 1996 и др.

Глава 1. Гоажданское право

289

22.Обязательства. Общие предписания. Добросовестность. (Treue und Glauben) притязания; договоры, включая примерные условия сделок (Allgemeine Geschaftsbedingungen); защита потребителя; виновность; невозможность исполнения; про­ срочка; возмещение вреда; переход требований; прекращение обязательств.

23.Купля-продажа.

23а. Дарение.

24. Иные виды договоров - наем, аренда, ссуда, договор об оказании услуг, договор подряда, договор поручения; ведение дел; ответственность гостиниц; товарищества и общества; игры и соревнования; поручительство, мировая сдел­ ка; долговое обязательство, перевод; лизинг; иные типы договоров, не урегули­ рованные законом.

25.Неосновательное обогащение.

26.Неразрешенное поведение. 26а. Виновная ответственность.

27.Вещное право.

28.Семейное право.

29.Наследственное право.

Суд рассматривает также обозначенные в разделе цифрой «3» вопросы торгового права. В качестве дополнительных к гражданскому праву облас­ тей выделяются: защита промыслов; авторское право; недозволенная кон­ куренция - но все это выходит за пределы гражданского права1. По учебни­ кам гражданского права раскрыть его содержание сложно, ибо они излага­ ют обычно лишь отдельные вопросы, соответственно относящиеся к раз­ личным разделам гражданского права. Обратимся к обзорной работе проф. Е. Клюнцингера «Введение в гражданское право». Здесь рассмотрены вве­ дение; Общая часть, т. е. субъекты и объекты права; основные понятия учения о сделках; условия действительности сделок; недействительные (mandelhafte) сделки; дополнительные условия действительности сделок; представитель­ ство; Общая часть обязательственного права, т. е. понятие и виды обяза­ тельств; содержание обязательств; окончание обязательств; ненадлежащее исполнение (LeistungstOrungen); множественность кредиторов и должников; Перемена кредиторов и должников; Особенное обязательственное право,

е- договоры отчуждения, договоры передачи пользования; оказание ус­ Луг> иные обещания исполнения (Leistung Versprechen); обязательства из

«она; вещное право, т. е. владение и собственность; иные вещные права.

Воп аК°В0 с вариациями содержание преподаваемого гражданского права. f'Ocy семейного, наследственного, авторского и прочих разделов права

Учаются особо.

1п *УиД,римеР Generalregister zu Band 121 bis 130 // Entscheidungen des Bundesgerichtshofes *997 (Тен 16,11 ®earb- von f* Lohmann - KOln; Berlin; Bonn; MUnchen: Carl Heymanns Verlag, ^ьиый регистр к томам 121-130 // Собрание решений Верховного суда по граж- ^7) (п, ®м 1 Перераб. Ф. Ломанном. - Кельн; Берлин; Бонн; Мюнхен: Карл Хайманн,

^ e c - B G H Z )

290

Раздел IV. Отдельные отрасли права ФРГ

Значение гражданского права. Оно определяется так: «Гражданское право есть ведущая область частного права. Его общие начала, прежде все­ го правила, содержащиеся в трех первых книгах ГК, применимы также для частноправовой специфической материи, поскольку отсутствуют специаль­ ные нормы»1.

Гражданское право, как пишут в немецкой литературе, есть ядро частно­ го права ФРГ, которое, в свою очередь, рассматривается как основа соци­ альной жизни, экономических отношений в стране. В известном плане ав­ торы повторяют друг друга, но тем самым они демонстрируют единый под­ ход к этой отрасли, важнейшей для экономической и социальной жизни. В литературе господствует изначальное понимание метода гражданскоправового регулирования как общего для частного права в целом.

Применение гражданского права. Значимость гражданского права в судебной практике можно, хотя и не в полной мере, определить по сле­ дующим показателям:

1)количество гражданско-правовых споров2;

2)частота ссылок на статьи ГК при обосновании притязаний либо воз- j ражении против них;

3)общественное внимание к ряду решений, которые оказываются зна­

ковыми, определяя развитие правового порядка. Такие решения публику­ ются как важнейшие в различных учебниках, им посвящаются отдельные спецкурсы (это делается, например, в университете Билефельда)3.

Ссылки на ГК, гражданские законы и их статьи можно просчитать по отсылочным указателям изданий судебной практики, где выделяются по­ очередно отдельные статьи ГК, Торгового кодекса, корпоративного законо­ дательства и т. д., которые были положены в основание притязания либо возражения.

Воздействие гражданского права на экономический оборот и на повсе-1 дневную жизнь выявляется сложнее. Известно, однако, что субъекты права, юридические и физические лица, в большинстве своем стремятся поступать Ц в соответствии с предписаниями закона хотя бы для того, чтобы обеспечить надежность своих действий и стабильность поддерживаемых отношений-

1 Palandt. Op. cit. S. 1.

2 Данные о рассмотренных спорах см. в § 1 главы 2 раздела III. м 3 Избранные решения по гражданским делам см.: Medicus D. Burgerliches Recht: Eine <■

Anspruchsgrundlagen geordnete Darstellung der Examensvorbereitung. 18. Aufl. - K6ln; ■ Bonn; MUnchen: Carl Heymanns Verlag, 1999. S. 743-751 (Медикус Д. Гражданское

18-е изд. - Кельн; Берлин; Бонн; Мюнхен: Карл Хайманн, 1999. С. 743-751); см. также ник для студентов Braunschneider Н Bode К.-С. Best of BGB. Die wichtigsten Entscheidu ^ zum Zivilrecht - dGH, RG, BVerfC, OLGe. I. Aufl. - KOln: AchSO!, 1994. S. 6 -lj

(Брауншнайдер X., Боде K.-K. Лучшее о ГК. Важнейшие решения по гражданскому Верховного суда, Конституционного суда и др. 1-е изд. - Кельн: АхЗО!, 1994. С. 615 и с

Глава 1. Гоаждансков право

291

Гражданское право формирует очень многие решения, принимаемые физи­ ческими и юридическими лицами и программирует осуществляемые ими действия. Предписания гражданского права ложатся в основу внесудебного разрешения конфликтов, которое осуществляется самими участниками или профессиональными юристами, включая развитую практику решения спо­ ров третейскими судами. Показательно раскрытие значимости гражданско­ го права для «рядового» субъекта права на таких заголовках популярных книг: «Зачем вообще договоры», «Ваши права как потребителя», «Ваши права при денежных операциях», «Жилье и аренда», «Семья», «Содержание семьи», «Наследство» и т. п.

В экономическом обороте значение придается как процедурным, или специальным, материально-правовым предписаниям, так и духу права, его принципам, оговоркам (таким, в частности, как «добрые нравы»). Показа­ тельны в этом смысле § 138 ГК, который устанавливает: «Сделка, нару­ шающая добрые нравы, недействительна», § 133 ГК «Толкование волеизъ­ явления», обязывающий изучать действительную волю, не всегда совпа­ дающую с буквальностью ее выражения, § 242, о котором речь пойдет ни­ же, и др. Такому подходу, на наш взгляд, способствует достаточно развитая техника: а) правового регулирования; б) решения реально существующих гражданско-правовых задач. Освоению этой техники придается особое зна­ чение в процессе изучения гражданского права.

Законодательство в сфере гражданского права. Федеральный уро­ вень. Основным источником гражданского права является Гражданский кодекс от 18 августа 1896 г. - правовой акт, в который, естественно, много раз вносились изменения. К. Ларенц писал: «Важнейшим источником права в области гражданского права и тем самым всего частного права является

Гражданский кодекс

1896 г., вступивший в

законную силу с 1 января

^г- и действующий

сегодня со всеми

последующими изменениями

в ФРГ в соответствии с абз. 1 ст. 123, ст. 125 (в связи со ст. 74 № 1) Основ- Ног° закона как федеральное право»1.

В литературе ФРГ при рассмотрении источников гражданского законодауказывают на наличие так называемых дополнительных законов, сп» следует отличать от законов, являющихся основным источником

^зльных (по отношению к гражданскому праву) частноправовых отраслей. Дан ^ 1 Клюнцингер (Eugen Klunzinger) относит к источникам граж- °г° права (именно как части частного права), кроме ГК Германии,

с* ,---------------------------------

Allgemeiner Teil des deutschen burgerlichen Rechts S. 15. Он считает дату

** Пс сп°РНой и относит ее к моменту принятия (Лnsfemgung). История возникнове- "в*»оиоп ,°р МСЖдУ Савиньи и Тибо, победа пандектной школы - любимые темы немецкой

1* ЛнтеР*уры.

292 Раздел IV. Отдельные отрасли права ФРГ

следующие дополнительные законы: Закон о получении кредитов (защите потребителя при кредитных сделках) от 17 декабря 1990 г.; Закон об общих условиях сделок (о защите хозяйственно неопытных партнеров от злоупот­ ребления свободой договора) от 9 декабря 1976 г.; Закон об отказе от сде­ лок «у дверей дома» и аналогичных сделок от 16 января 1986 г.; Закон об ответственности за недоброкачественные продукты от 15 декабря 1989 г.| с помощью которого потребитель защищается от недоброкачественным товаров, т. е. любых движимых вещей, изготовленных (за исключением сельскохозяйственных натуральных продуктов) для введения в хозяйствен­ ный оборот; Закон о жилищной собственности от 15 марта 1951 г.; Закон о регулировании величины платы по договору жилищного найма от 18 де­ кабря 1974 г. и пр.1

Наиболее распространенное издание гражданского законодательства (Бек-тексты в немецком «карманном» издании DTV) включает в себя как самые употребимые: Гражданский кодекс (Biirgerliches Gesetzbuch - BGB) от 18 августа 1896 г.2 с последними учтенными здесь изменениями от 30 марта 2000 г.3 и Законом о введении его в действие (Einfuhrungsgesetz zum Biirgerlichen Gesetzbuch) в редакции от 21 сентября 1994 г.4 с послед­ ними изменениями от 20 декабря 1998 г.5; Закон об удостоверении (документов нотариусом) от 28 августа 1969 г.; Закон о регулировании пра­ ва общих условий совершения сделок (Gesetz zur Regelung des Rechts der Allgemeinen Geschaftsbedingungen - AGBGesetz) от 9 декабря 1976 г.6 с по­

следними изменениями от 29 июня 2000 г.7; Закон о браке от 20 февраля

о

1946 г. Перечень этот отнюдь не полон .

Как отмечается в литературе, необходимость дополнительных законов объясняется сложностью и динамичностью социально-экономической жиз­

1 См.: Klunzinger Е. Einfiihrung in das bOrgerliche Recht. 5. Aufl - MUnchen: Verlag VahW1’ 1993. S. 11 (Клюнцингер E. Введение в гражданское право. 5-е изд. - Мюнхен: Вален, 1^'” С. 11).

2BGB1. S. 195.

3BGB1.1. S. 1642.

4BGB1.1. S. 2494.

5BGB1.1. S. 2493. Русский перевод ГК см.: Германское право. Ч. I. - М.: Статут, 1996,

дением В. Бергмана и Е. Суханова по состоянию на25 июля 1991 г. Далее используете*"! ГК Германии в переводе с немецкого языка авторов (по состоянию на 1 мая 2000 г.).

6

BGB1.1. S. 3317.

 

 

 

7

BGB1.1. S. 29.

 

 

 

 

 

 

 

 

оН

8

Проф. Эбель пишет, что в 1900 г. вышло издание

ГК только со вступительным ,аК°[|0Сц<

нему, сейчас к

ГК

прилагается

24 дополнительных

закона: три по праву ответсТ^р^^Н

(Haftungsrecht),

четыре

о защите

потребителя, далее -

об аренде, трудовом, вешн0^1 дцтИ'

и семейном праве. См.: Zeitschrift ftlr Rechtspolitik. 1999. N 2. S. 47 (Журнал правовое ки. 1999. №2. С. 47).

Глава 1. Гоажданское право

293

нИ, а также, по-видимому, стремлением к детальной проработке предписа­ ний, предполагающей создание механизма их реализации в изменяющихся условиях.

Построение Гражданского кодекса. Он следует пандектной системе и

состоит из пяти книг (частей),

содержание которых

представлено

в табл. IV. 1.1.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Таблица IV. 1.1

 

Структура ГК Германии

 

 

 

 

 

 

1-я книга

2-я книга

3-я книга

4-я книга

S-я книга

 

 

 

 

 

Общая часть

Обязатель­

Вещное

Семейное

Наследствен­

 

ственное право

право

право

ное право

 

 

 

 

 

§ 1-240

§241-853

§ 854-1296

§ 1297-1921

§ 1922-2385

 

 

 

 

 

Содержит вы­

Содержит право

Содержит

Содержит

Содержит

ходящие за

обязательствен­

положения о

предписания,

предписания

рамки общих

ных отношений

правовых свя­

относящиеся

об имущест­

правил граж­

(правоотношений

зях лиц, субъ­

к браку и

венно-право­

данские права,

между кредито­

ектов по пово­

родству

вых последст­

особенно субъ­

ром и должни­

ду вещей, прав

 

виях при

ективное пра­

ком)

 

 

 

смерти лица

во, и положе­

 

 

 

 

 

ния о волеизъ­

 

 

 

 

 

явлениях и

 

 

 

 

 

правовых

 

 

 

 

 

сяелках

 

 

 

 

 

 

Общее обяза­

Ключевые

Из хозяйст­

В частности:

 

тельственное

слова:

владе­

венных соо­

правовые

 

право (§ 241—

ние, собствен­

бражений

наследники,

 

432), общие

ность, залог и

важно: иму­

свобода заве­

 

положения обя­

пользование

щественные

щания, право

 

зательственных

вещами и пра­

права супру­

на обязатель­

 

отношений

вами на них

гов

ную наследст­

 

 

 

 

 

венную долю

 

Особенное обя­

 

 

 

 

 

зательственное

 

 

 

 

 

право (§ 433­

 

 

 

 

...........

853), отдельные

 

 

 

 

обязательствен­

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

ные отношения

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

294

Раздел IV. Отдельные отрасли права ФРГ

Гражданское право Земель. В соответствии со ст. 31 Основного закона Гражданский кодекс и иные федеральные законы имеют преимущество пе­ ред земельным законодательством. Земли, однако могут (так толкует Кон­ ституционный суд1) издавать законы там, где Федерация своего права не использует. Считается, что ГК и иные законы фактически таких возможно­ стей не дают. Все же Земли издают некоторые законы, например, касаю! щиеся использования права на земельные участки (Nachbarrecht)2. В Зем­ ле Северный Рейн-Вестфалия это так называемый Nachbarrechtsgesetz от 15 апреля 1969 г. с последующими изменениями; в Тюрингии одноименный закон был принят 22 декабря 1992 г. и т. д.3

Земельные законы издаются также в области правового регулирования поземельных книг (Grundbuchrecht) и др.4

Язык и техника регулирования в ГК. Их оценки обычно сопровождаю*

характеристику ГК и являются спорными. Признается, что язык Г раж дам ского кодекса является специальным, профессиональным, а значит - рас­ считанным на подготовленного пользователя5. Проф. X. Кёлер отмечает, что ГК говорит не с гражданином, а с юристом, он создан юристами для юристов6. ГК Германии несет на себе отпечаток пандектного права, даже* пандектистики, т. е. направления правоведения, целью которого была пере­ работка римского права, его собраний в закрытую и свободную от противоИ речий систему, как правило, с помощью общих принципов (исходных по­ ложений) и правовых понятий.

Другие специалисты считают, что призывы внедрять общепонятный язык и создавать общепонятный ГК скорее обманывают участников гра­ жданского оборота, чем помогают им. Во всяком случае, немецкие юри­ сты придают особое значение восприятию и использованию текста: он должен быть перед юристом. При этом понимание текста данного закона требует овладения юридической техникой и владения гражданств

1 NJW. 1983. N 25 (Новый юридический еженедельник. 1973. № 25).

 

2

См.: Kohler Н. BGB. Allgemeiner Teil. S. 24-25; Larenz К. Allgemeiner Teil des

(№<*

Bllrgerlichen Rechts. S. 18; Neue juristische Wochenschrift. 1983. N 25.

 

3

Cm.: Schafer. ThUringer Nachbarrechtsgesetz. - MUnchen: С. H. Beck, 1995 (Шафер-

 

Тюрингии об использовании права на земельные участки. - Мюнхен: Бек, 1995).

п0^с-

4

См.: Schmidt-Runtsch. Das neue Grundbuchrecht. 1994. (Шмидт-Рунч. Новое

прав0

мельных книг. 1994). В нем приводятся тексты ряда нормативных актов земельного j ■ j в этой сфере, хотя их отнесение к сфере гражданского права, вероятно, спорно.

В нашей литературе такое положение традиционно критикуется.

•ьц*г Н. Einfiihrung // BGB. S. XI-X1I

Глава 1. Гоаждансков право

295

правовой информацией. В техническом плане следует учитывать такие особенности построения ГК:

а) тенденцию к формулированию абстрактных составов деяний путем использования абстрактных же понятий, частично раскрытых в самом зако­ не (при этом под составом деяния понимается описание деяния на основе системы определенных признаков);

б) установление генеральных оговорок, которые представляют собой в высшей степени неопределенные и требующие ценностного наполнения понятия; считается, что они часто применяются законодателем с целью охватить как можно больше составов деяний и должны быть свободны от деталей, а это вызывает определенную опасность неправильного приме­ нения. К важнейшим генеральным оговоркам в Гражданском кодексе от­

носятся ссылки на «добрые нравы», взаимное доверие,

важное основание

и пр.;

 

в) выделение общих предписаний (в данном случае -

Общей части гра­

жданского права), что и облегчает работу юриста, и осложняет ее, заставляя искать относящиеся к конкретному случаю нормы в разных частях ГК, не говоря уже о разных законах;

г) широкое использование понятия состава деяния, описывающего фак­ ты, юридические факты; развитая техника отсылок, которая разграничива­ ется на два направления: отсылки на составы деяния (фактические составы) и отсылки на правовые следствия, вытекающие из признания деяния со­ вершенным или несовершенным. Считается, что техника отсылок позволяет избежать повторений, но приводит к потере обозримости правовых предпи­ саний1.

Система отсылок иллюстрируется следующим примером: Покупатель рыса­ ка расторгает договор купли-продажи, так как он не знал, что конь болен, и же­ лает при этом возместить расходы за счет ветеринара. При этом формулируется состав деяния «продажа больного коня», учитывается § 482 «Главные недостатки и гарантийные сроки», который отсылает к § 467 «Осуществление расторжения Договора», который, в свою очередь, отсылает к § 347 «Ответственность при га­ рантии возвращения», далее идут отсылки еще к ряду статей Гражданского ко­ декса, что и именуется «цепью отсылок»,

__ ложность гражданско-правовых предписаний порождает и специфиче- и в ТехникУ получения гражданско-правовых выводов, оценок, решений под Частности> технику так называемой субсумции, т. е. подведения факта

Норму, применяемой также в уголовном праве.

"ак сист, УДет показано, что есть и иной подход - рассмотрение всего гражданского права возможных притязаний обладателей субъективных прав, обосновываемых фак-

rgerl'chesCR°CraBaMH деяний (См., например: Шапп Я. Указ. соч., 1996; Medicus D.

296

Раздел IV. Отдельные отрасли права ФРГ

§ 2. Общая часть Гражданского кодекса (субъекты права, правоотношения, объекты права)

Структура и содержание Обшей части ГК (§ 1—240). Субъекты права. Физические лииа. Правоспособность. Дееспособность. Юридические лииа. Зашита имени.

Структура и содержание Общей части ГК (§ 1-240). Наименование

«Общая часть» имеет первая книга Гражданского кодекса. Она, как уже отмечалось, включает в себя правовые нормы о субъектах, т. е. физических и юридических (гражданского, но не торгового права) лицах, вещах и сдел­ ках. Здесь же - предписания о сроках исковой давности, реализации прав, самообороне, самопомощи, способах обеспечения прав. Считается, что Общая часть Гражданского кодекса следует римско-правовому делению на лица, вещи, действия1. Употребляются также понятия «Общая часть обяза­ тельственного права», «Особенная часть обязательственного права».

Субъекты права. Им посвящен первый раздел первой книги «Общая часть» - «Лица», состоящий из двух глав: «Физические лица» и «Юриди­ ческие лица».

Предписания ГК о лицах - субъектах права крайне важны для правового оборота, поскольку они устанавливают круг его участников, их статусы, границы права, ответственности. Однако следует иметь в виду, что право­ вое положение субъектов права - физических и юридических лиц - ГК оп­ ределяет лишь частично, даже при совершении гражданско-правовых сде­ лок. Публично-правовые и частноправовые положения о субъектах права отражены прежде всего в Основном законе ФРГ, затем в ряде простых за- < конов публичного права, в торговом и корпоративном законодательстве^ отдельных законах, устанавливающих статусы профессиональных либя иных групп людей. В частности, специфический статус, включая специаль­ ную правоспособность, имеют среди физических лиц иностранцы, чиновни­ ки, предприниматели и пр. Статус части юридических лиц и некоторых кол­ лективных образований, не являющихся юридическими лицами, регламенти­ руют Торговый кодекс, законы об акционерных обществах, обществах с огра­ ниченной ответственностью, о кредитовании, банковской деятельности и др-

Поэтому общие предписания ГК должны в отдельных случаях, когД3

возникают сомнения, толковаться с учетом специального законодательстве Носители прав и обязанностей, участники правового оборота обозначу J ются в законе как лица (Personen). Все субъекты права должны иметь пРЧ

воспособность, т. е. способность быть носителем прав и обязанностей-'^И носительно физических лиц ГК исходит из того, что любой человек, висимо от возраста, пола, гражданства, состояния, является правоспс*

1 См.: Kohler Н. Op. cit.

Глава 1. Гражданское право

297

ным. Правоспособность предпослана, по мнению проф. Хельмута Хайнрик-

са (Helmut Heinrichs), законодателем1.

Наряду с общей правоспособностью выделяются также ее особенные виды. Правоспособность юридических лиц порождается признанием, которое базиру­ ется на соответствующих правовых нормах и фактических составах деяния.

Дееспособность понимается как способность своими действиями порож­ дать правовые последствия. В дееспособности различаются способность к совершению сделок, деликтоспособность и способность быть ответствен­ ным за нарушение правовых обязанностей. В процессуальном праве при­ знают способность быть стороной.

Физические лица. В ГК им посвящаются глава 1 «Физические лица» первого раздела «Лица» (§1,2, 7-9, 11,12) и глава 1 «Дееспособность» третьего раздела «Сделки»2. Проф. Дитер Шваб (Dieter Schwab) полагает, что правовое регулирование статусов физических лиц реализует в немец­ ком правопорядке принципы свободы и равенства. Свобода в гражданском праве проявляется в том, что физические лица:

а) признаются самим фактом своего существования как личности, как владельцы персонифицированных прав (Personlichkeitsrechte) и персональ­ ных возможностей защиты;

б) пользуются свободой деятельности, ядро которой образует свобода договора и которая включает свободу приобретать и передавать любые хо­ зяйственные блага;

в) могут быть защищенными против других лиц.

Равенство в гражданском праве означает, что: а) человек обладает пер­ сонифицированными правами и персональными правовыми позициями, которые понимаются как совокупность правовых возможностей и защища­ ются при тех же предпосылках, так же, как и все; б) он руководствуется теми же нормами и одинаковыми ограничениями; в) правовая защита га­ рантирована всем в одинаковой степени3.

Bctx mllcfls Н. // Palandt. Op. cit. S. Z Это практически проявляется в презумпции равенства прав ними fH'законно находящихся на территории ФРГ. Ограничения могут быть весьма существенПпшг ■апримеР. нет права на работу), но они должны быть специально установлены законом,

нести ,

введение различий между статусом гражданина и негражданина не может при­

суще^ ' ^ J“'

Гем не менее, и для ФРГ проблема равенства статусов гражданина и негражданина

Зак°намц Т И является осгрой. Статус негражданина (Ausldnder) регулируется специальными 1 В рабо* частности Законом об иностранцах от 9 июля 1990 г., и рядом других актов.

перевод,7 '* А Савельева «Гражданский кодекс Германии» (М.: Юрист, 1994. С. 75) дан Чг° этот , ’ Устанавливавшего, кто может быть объявлен недееспособным. Нужно учитывать,

В^оне 0'прагРаФ отменен с 1 января 1992 г. Важные изменения последних лет содержатся 3Сщ ^ ограничении ответственности малолетних (MHBeG) от 25 августа 1998 г.

^55 't'°* '' ^Mining in das Zivilrecht. 13. Aufl. - Heidelberg: C. F. Mailer Verlag, 1997.

вабД. Введение в гражданское право. 13-е изд. — Гейдельберг: Мюллер, 1997. С. 55).

298 Раздел IV. Отдельные отрасли права ФРГ

В гражданском законодательстве Германии в отношении физических лиц регламентируются три основные группы вопросов: правоспособность; право на имя, место жительства; государственная принадлежность.

Правоспособность. По § 1 ГК она начинается с окончанием рождения и заканчивается смертью человека. Правоспособный субъект может: быть собственником; приобретать требования; быть наследником и передавать наследство; быть должником. При этом абз. 2 § 1923 ГК вводится фикция, по которой лицо, зачатое к моменту открытия наследства, признается рож­ денным перед открытием наследства.

В последнее время иногда возникает проблема правового определения половой принадлежности (например, в связи с операциями по изменению пола и в ряде иных ситуаций), что естественным образом определяет кон­ кретные проявления содержания правоспособности. Правда, женщина по современной правовой доктрине равна мужчине в правовом отношении. Д. Шваб отмечает, что лишь Законом о фамилиях от 16 декабря 1993 г. по­ сле решения Конституционного суда были преодолены остатки правового неравенства женщины и мужчины. Теперь они могут принимать или общее супружеское имя (притом как женщины, так и мужчины), или каждый мо­ жет при вступлении в брак сохранять свое имя. Это расценивается как большая победа борцов за правовое равенство разных полов1.

По современной доктрине лицо не может быть лишено правоспособно­ сти судебным или административным решением.

Дееспособность. В отношении физических лиц она рассматриваете* как способность совершать в правовом обороте действительные волеизъяв-1 ления, в особенности путем сделок приобретать, получать права и прини­ мать на себя обязанности. С понятием дееспособности связаны понятие «недееспособность», «ограниченная дееспособность», «деликтоспособность», «ограниченная деликтоспособность», «неделиктоспособность», а такм «процессуальная или процедурная дееспособность».

Дееспособность и ее ограничения регламентируются в главе 1 треть^В раздела «Сделки» первой книги ГК и соотносятся с совершением сдеЛ£>к« т. е. регламентируются, строго говоря, как сделкоспособность, что в немеЧЯ ком языке отграничивается от способности к действиям (соответственно"

Geschaftstatigkeit, Handlungstatigkeii).

Проф. Д. Шваб здесь же рассматривает дееспособность юридически* лиц на примере правоспособного объединения (Verein) и соотносит т с деятельностью органов юридического лица, которая может быть вмеИе ^ юридическому лицу как субъекту2.

1См.: Schwab D. Op. cit. S. 57.

2Ibid. S. 80.

Глава 1. Гражданское право

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

299

 

Связь возраста и дееспособности1 приведена в табл. IV. 1.2.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Таблица IV. 1.2.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Возрастные группы

 

 

Правовое положение

 

 

 

Толкование

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Завершение

рожде­

Правоспособность

 

физиче­

Способность

быть

носите­

ния

 

 

 

ского лица (§ 1 ГК)

 

 

лем прав и обязанностей

 

 

 

 

 

 

 

 

До завершения 7-го

Недееспособность (п. 1 § 104

Неспособность

 

высказы­

года жизни

 

 

ГК) '

 

 

 

 

вать

действительные

воле­

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

изъявления

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Неделиктоспособность

(абз.

1

Отсутствие

 

ответственно­

 

 

 

 

 

§ 828 ГК)

 

 

 

 

сти за недозволенные дей­

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

ствия

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

От завершения 7-го

Ограниченная

 

дееспособность

Сделки

 

действительны

года

до

завершения

(§ 106 и след. ГК)

 

 

 

только при одобрении за­

18-го года жизни

 

 

 

 

 

 

 

конных представителей

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Ограниченная

 

деликтоспо-

Ответственность

за

нанесе­

 

 

 

 

 

собность (абз. 2 § 828 ГК)

 

ние ущерба (при специаль­

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

ных условиях)

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

До завершения 14-го

Невозможность

привлечения

Никакой

виновности

19

года жизни

 

 

к уголовной

ответственности

УК)

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

лица, не достигшего возраста

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

привлечения

к

ответственно­

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

сти

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

От завершения 14-го

Трактовка

как

 

«несовер­

Уголовная

ответственность

года

до

завершения

шеннолетнего»

 

в

уголовном

с ограничениями (§ 3 Зако­

•8-го года жизни

 

судопроизводстве (абз. 2 § 1

на о судах для молодежи)

 

 

 

 

 

 

Закона о судах для молодежи)

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

011 завершения 18-го

Дееспособность

 

 

 

Способность

 

самостоятель­

года

 

 

 

 

 

 

 

 

 

но

участвовать

в правовом

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

обороте

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Деликтоспособность

 

 

Полная

ответственность

за

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

действия,

 

 

причиняющие

0 -------- ----------

 

 

 

 

 

 

 

ущерб

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

^аверщения

]g

ro

Специальная

трактовка

в

Факультативное

примене­

 

 

 

 

 

21.у- Д° завершения

 

уголовном процессе

 

 

ние Закона о судах для

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

молодежи (§ 105)

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

*Е Ор ей. s л.

300

Раздел IV. Отдельные отрасли права ФРГ

Следствием недееспособности является, по общему правилу, недействи­ тельность волеизъявления. Ограниченная дееспособность порождает право­ вые механизмы защиты, в частности разрешение законного представителя на совершение сделки, не приносящей ему правовых выгод (§ 107), некото­ рые особые правила заключения договоров (§ 108, 109) и пр. ГК преду­ сматривает действительность договоров, заключенных несовершеннолет­ ним на средства, предоставленные ему для соответствующих целей (§ 110 — карманные деньги).

Расширение дееспособности, в известном плане сопоставимое с эманси­ пацией по ГК РФ, предусмотрено § 112 и 113 ГК.

Сфера применения этих предписаний обычно связана с возросшим уча­ стием несовершеннолетних в экономическом обороте. Серьезное правовое значение имеет, например, проблема банковских вкладов подростков, в ко­ торых банки весьма заинтересованы, поскольку они, привлекая подростка, создают взрослого клиента в будущем. Возраст несовершеннолетних делает сомнительной возможность их кредитования, но практически возникает проблема задолженности по вкладам, т. е. перерасхода денег по счетам и предоставленным кредитам. Банки мало беспокоятся об этом. В прессе иногда пишут, что подростки слишком рано берут на себя груз задолжен­ ности.

Следует иметь в виду, что с 1 января 1992 г. немецкое право не знает I института ограничения дееспособности, аналогичного регламентированно-1 му ст. 29 ГК РФ. Такие понятия, как душевная болезнь, психическое рас-1 стройство, алкоголизм, наркотическая зависимость, не являются предпо­ сылками ограничения дееспособности. Социальный надзор может быть! назначен, но только при установлении потребности лица в помощи. One- ( кунский суд при этом может установить, что лицо, осуществляющее над­ зор, должно давать свое согласие при волеизъявлении лица, нуждающего- | ся в помощи. Но в наиболее значимых для опекаемого случаях такое рззЛ решение дает опекунский суд. Это регламентируется в четвертой книг^ г «Семейное право» ГК (§ 1901, 1903 и след.) в редакции от 1 январе

1992 г.

Юридические лица. Их правовая природа до сих пор остается спорной J Ее (без окончательного успеха) пытаются объяснить на основе теории Фи‘^ ции, целевого имущества и др.1 Впрочем, объяснения природы юридИчЧ

' С»д соображений но истории вопроса в отечественной литературе см Хопов Е родин а. 8 Понятие юридического лица: история и современная трактовка и Госудвр^^^И

право. 1993. № 9. С. 152. Проблема эта - предмет специального исследования, но, конеч1,01

Глава 1- Гоажданское право

301

ского лица имеют вспомогательное значение, являясь, скорее, внутренней проблемой юридической жизни, связанной с поиском адекватных инстру­ ментов развития и описания права.

Особенности нормативного регулирования юридических лиц в ФРГ та­ ковы:

а) существуют юридические лица публичного права (государство, Зем­ ли, общины, учреждения и пр.) и частного права, которые различаются по способу возникновения и характеру деятельности;

б) юридические лица существуют наряду с объединениями, не являю­ щимися таковыми;

в) возникновение юридических лиц осуществляется путем либо свобод­ ного формирования на основе договора и наличия нормативных предпосы­ лок, либо путем конституирования вынесенным публично-правовым реше­ нием (внесение в регистр), либо на основе публично-правового поручения выполнять определенные функции;

г) права и обязанности юридических лиц могут быть сходными с правами и обязанностями физических лиц, но отдельные из них специ­ фичны.

Более подробная характеристика юридических лиц будет дана особо. Здесь укажем лишь, что в немецком праве юридические лица весьма разно­ образны. Они классифицируются по различным основаниям, в частности на юридических лиц гражданского права и юридических лиц торгового и кор­ поративного права.

К юридическим лицам публичного права, упомянутым в § 89 ГК, отно­ сятся фонды, учреждения и корпорации публичного права. К юридиче­ ским лицам гражданского права относятся два вида: 1) ферейн, т. е. об­ щество, объединение и 2) фонд. Иные довольно многочисленные виды **и формы юридических лиц устанавливаются и регулируются торговым

корпоративным правом. Их сокращенный перечень1 приведен в схеме

'PUc IV. 1.1):

ДоНу ^мР°Щенным представляется следующее высказывание двух юристов из Ростова-на- 1**объс,Времснная цивилистика капиталистических стран ничем новым, пожалуй, не обога- 8 ег° вне^,На^ЧН0Г0 поняя юридического лица, хотя и зафиксировала определенные сдвиги

^’НиичеСц0НИХ проявлениях>> (Зинченко С. А., Лапач В. А. Субъект предпринимательства как

icmein е лицо // Государство и право. 1995. № 7. С. 50. См. об этом подробнее: Larenz К.

'''ei' ^es deutschen bllrgerlichen Rechts. S. 133).

£Op. cit. S. 27.

Рис. IV. I . I . Субъекты права

Гпава 1. Гражданское право

303

Таким образом, в немецком праве (не только в гражданском) суще­ ствуют в пределах имеющегося перечня (numerus clausus) свобода вы­ бора формы юридических лиц и определенная свобода внесения изме­ нений в их типовую структуру, пределы которой ограничены'. Обе эти возможности объясняются потребностями экономического оборота и социальной жизни. При выборе той или иной формы, в частности, учи­ тываются интересы организации деятельности; пределы ограничения ответственности; возможности реорганизации; трудности управления и отчетности;и др.

Защита имени. Эта проблема соотносится и с физическими, и с юри­ дическими лицами. Объектами защиты являются:

а) имя физического лица, состоящее из фамилии и как минимум одного имени, причем академическая степень и титулы также являются частью имени и пользуются защитой, как и имя по рождению, псевдонимы;

б) имя (наименование) юридического лица как публичного, так и част­ ного права;

в) имя (наименование) объединения, не являющегося юридическим лицом.

В качестве имени может выступать фирма - понятие, имеющее особое значение по Торговому кодексу. Параграф 12 ГК распространяется также на все имяподобные обозначения, независимо от формы знака (сокращения, эмблемы и пр.).

Имя должно во всяком случае выполнять различающую функцию и не может быть просто географическим обозначением, профессиональным на­ званием2.

Существенные проблемы в этой сфере возникают при искажении имени (например железная дорога называет вокзал искаженным именем общины) JJ'™ пРи противоправном использовании имени (что связано, например, необходимостью различать простое совпадение, случайное наименование

Незаконное употребление фамилии знаменитого липа для образования

"V Юридического лица путем обращения к подставному лицу - однофа-

*****и пр.3).

^Gesellschaftsrecht. 5. Aufl. - MUnchen: Beck, 1992. S. 17 (Айзенхардт У. Kop-

"Рав0, ^"е изд. - Мюнхен: Бек. 1992. С. 17).

мы, связанные с недобросовестным использованием чужого имени, в отечест- ) ' И>гг.,,Ти|!с возникали в издательской практике, на выборах, в хозяйственном обо-

*,r,cA.t Ц. // Palandt Op. cit, S 14.

306

Раздел IV. Отдельные отрасли права ФРГ

возмещать неимущественный вред только в случаях, прямо предусмотрен­ ных законом1.

Права господства осуществляются над вещью. Главное здесьправо собственности, но весьма значимы также и ограниченные вещные права, права господства на права, а также на нематериальные блага. Проф. Е. Клюнцингер относит сюда авторское, патентное право, право на товарные знаки и образцы2.

Относительные субъективные права. Притязания (Anspruch). Они рассматриваются обычно в связи с субъективными правами, а также высту­ пают как группа субъективных прав и как следствие их наличия. Права на притязания, независимо от проблемы построения гражданского права, так или иначе играют ключевую роль при анализе и использовании граждан­ ско-правовых норм3. Притязание определяется п. 1 § 194 ГК как такое пра­ во требовать от другого лица действия или бездействия, которое может быть реализовано через суд. Многие специалисты, в особенности связанные с практикой либо пишущие непосредственно для практики, ставят класси­ фикацию притязаний в центр гражданского права. «В частноправовой прак-1 тике речь всегда идет о людях, которые что-то друг от друга хотят»4. По­ этому, пишет далее автор, основным правилом частного права является I следующее: «всегда исходить из притязания», т. е. в первую очередь анали­ зировать притязание, с тем чтобы затем идти к закону (от притязания к за­ кону, а не наоборот). Поэтому нормативное определение притязания рас- J крывается на практике упоминавшейся ранее формулой: «кто, от кого, что и на каком основании хочет/требует». В немецком языке это передается рас-« пространенным выражением «Четыре W». Данная формула, по-видимому, работает для анализа искового притязания так же, как в наших условиях работает модель состава преступления, в которой выделяются четыре cto-J роны.

Можно назвать несколько примеров притязаний, приводимых про^И Е. Клюнцингером. Это: притязание продавца об уплате цены (абз. 2 § 433 ГК); притязание покупателя к продавцу о передаче вещи (абз. 1 § 433 ГЙИ притязание арендодателя об уплате ему арендной платы; притязание собси венника против неуправомоченного владельца о возврате вещи и т. п. ВсеШ они являются относительными и, основываясь на обязательственном пр3®^

1 См.: Kroeschell К. Deutsche Rechtsgeschichte. Bd. 3. 2. Aufl. - 1993. S. 208; (BGHZ, j Cm.: Klunzinger E. Op. cit. S. 37-38; Kohler H. BGB. Allgemeiner Teil. S. 40.

Эю подробно излагают проф. Д. Медикус и проф. Я. Шапп в переведенной на рУ^ язык книге «Основы гражданского права Германии» (М., Бек, 1996). . с 5

• См.: Braunschneider Н. Das Skript BGB AT. 4. Aufl. - KOln. AchSO!-Verlag,

‘■аауншнаидер X. Конспект лекций. Гражданский кодекс. Общая часть. 4-е изд. - Кельм: “

Глава 1. Гражданское право

307

именуются требованиями1. В остальном же содержательное раскрытие пра­ ва на притязание, как это убедительно показал проф. Я. Шапп (Jan Schapp), требует анализа гражданско-правовых норм, которые устанавливают пред­ посылки права на притязание2.

Возражения (Einrede und Einwendung). Это - «противоправо». Оно на­ правлено против субъективного права как такового и имеет целью либо воспрепятствовать его возникновению, либо сделать ничтожными притя­ зания3.

Возражение (Einrede) определяется как право воспрепятствовать реали­ зации субъективного права. Юридико-технически оно не отрицает, не объ­ являет недействительным само право, но указывает на невозможность его осуществления (ненаступление срока, неисполнение встречных обяза­ тельств, просрочка и пр.). Возражение (Eimvendung) объявляет право не­ действительным: либо не возникшим, либо погасшим.

Истечение исковой давности (VerjUhrung). Истечение исковой давно­ сти естественным образом означает потерю возможности принудительного осуществления притязания. По ч. 1 § 222 ГК должник управомочен пренеб­ речь осуществлением обязанности-услуги. Истечение исковой давности не распространяется на абсолютные и правоустановительные субъективные права.

Сроки исковой давности. Нормальный срок по § 195-30 лет.

Особые правила по срокам исковой давности таковы: исковые требова­ ния против предпринимателей, лиц, осуществляющих промыслы (§ 196) - 2 г°да, по некоторым видам требований (о возврате процентов, арендной платы и др.-§ 197)-4 года.

Реализация и защита субъективных прав (Rechtsdurchsetzung und *chtsschutzj. При возникновении угрозы или препятствия к нормальной Реализации субъективных прав ГК позволяет использовать два способа:

правосудие, осуществление конституционного права на судебную за-

{Justizgewahrungsanspruch);

самозащиту законных прав, реализуемую через гражданско-правовую

vew 10Мощь> необходимую оборону, крайнюю необходимость (Selbst-

JJdigung).

«Ий Илематика реализации субъективных прав, по существу - притяза­ ла*,,6 Немецкой литературе рассматривается с материальных (собственно ЧайНо <Ско'пРавовых) и процессуальных позиций. Она считается чрезвы- важн°й и особенно, пожалуй, интересно разрабатывается в книгах,

лс—---------------------------------

°Р cit.S 39

Op СИ. S 96.

308

Раздел IV. Отдельные отрасли права ФРГ

рассчитанных не на профессионалов в области права, а на остальных его адресатов. Обычно рассматриваются: содержание притязания, его обосно­ ванность, процессуальные и иные возможности реализации, расходы.

Показательна в этом плане книга журналиста М. Мюллера-Михаэлиса и адвоката Р. Виссбара1. Здесь рассматриваются применительно к реализации права в рамках судебной защиты: как функционируют различные виды су­ дов (по гражданским делам, т. е. общие, по социальным делам, по трудо­ вым спорам, по финансовым спорам), что можно сделать без адвоката, а для чего он нужен, сколько это будет стоить. Суть подхода к реализации субъективных прав определяется цепочкой «содержание права - возмож­ ность беспрепятственного осуществления - условия и препятствия к осуще­ ствлению - своя собственная роль - суд - доступ к суду - адвокат - сроки - расходы - результаты».

Самозащита (§ 229 ГК) раскрывается так: «Кто для целей самопомощи изымет, разрушит или повредит вещи или в целях самозащиты обязанного, который подозревается в бегстве, задержит или сопротивление обязанного против действий, которые он должен терпеть (претерпевать) преодолеет, действует не противоправно, если он не может своевременно потребовать административную помощь и без своевременного вмешательства возникает опасность, что реализация притязания станет невозможной или существе**! но затруднится». По § 230 ГК самопомощь не должна продолжаться доль­ ше, чем это необходимо для устранения опасности. Закон конкретизируй данное положение применительно к изъятию вещей и задержанию обязан; ного.

Необходимая оборона определяется в § 227 ГК следующим образом «поведение, уместное при необходимой обороне, не является противопраВ' ным. Необходимая оборона есть такая защита, которая требуется, что^И предотвратить наличное противоправное нападение на себя или других». J

Крайняя необходимость, или - в буквальном переводе - состояние нео ходимости, регламентируется § 228 ГК и дополняется § 904, которые ИМЯ ют одинаковое название (Notstand). Считается, что § 228 регламентирЛ существенное состояние необходимости причинения вреда во избежав опасности - с возможным возмещением ущерба, а § 904 воспрещает со*Д веннику вещи, на которую оказывается воздействие, сопротивляться в° бежание опасности, хотя также с возможным возмещением вреда собсТИ нику вещи.

у

Г-Michaelis М, Wissbar R. Kurshuch Recht Das umfassende juristische Handbuch^^B Milnchen. Sudwest, 1997 (Мюллвр-Михаэлис M, Виссбар P Курс права:

— -''"г£лневнпсти - Мюнхен: Юго-запад, 1997)

А

Глава 1. Гоажданское право

309

Проблематика самозащиты является сложной и связана с уяснением ос­ нований, условий и пределов самопомощи1.

Пределы реализации субъективных прав. Гражданский кодекс изна­ чально содержит в себе серьезные правовые барьеры злоупотребления пра­ вами, включая право собственности. Социальная связанность субъективных юридических прав усиливается предписаниями Основного закона ФРГ, на­ правленными на такую защиту основных прав, которая предполагает воз­ можность их взаимооценки, взвешивания значимости. Границы и способы реализации прав при этом определяются публичным правом. Спор о законе, устанавливающем время торговли - наглядная иллюстрация2. Лицо имеет право торговать, скажем, обувью, но должно, получив всевозможные раз­ решения, делать это только в определенные законом сроки.

ГК установлены, в частности, следующие правовые средства ограниче­ ния воли обладателя субъективных прав:

1)запрет придирок, т. е. запрещение использовать субъективное право только во вред другому (§ 226 ГК); осуществление права является недопус­ тимым, если оно направлено только на причинение вреда другому; при­ мер - на своем участке воздвигается огромный щит, чтобы испортить сосе­ ду пейзаж; заведомо несвоевременно предъявляется требование с целью поставить ответчика в трудное положение и пр.

2)запрет реализации права против «добрых нравов» или обязанность исполнения на основе надежности и доверия, причем с учетом «добрых нравов» (§ 242 ГК - надежность и доверие): «Должник обязан так испол­ нить свои обязательства, как этого требуют надежность и доверие с учетом обычаев правового оборота»3. X. Кёлер, впрочем, различает реализацию права против «добрых нравов» (§ 826) и реализацию против начала доверия

(§242, 224, 826)4.

3)сроки осуществления права, истечение которых может влечь лишение

На реализацию, и истечение срока давности.

°Держание и механизм реализации этих предписаний при разрешении (П|К) Данск°-правовых споров подробно обсуждается в литературе. По мнеимеет'*30^ ^ Клюнциигера, установленный в § 226 ГК запрет придирок не деИИе особ°го практического значения, поскольку соответствующее поветре^ Не часто встречается в экономическом обороте, а причинение вреда ^ Чмсм исполнить обязательство не есть придирка. Напротив, §242

! См 5 °}4[10бно: Heinrichs Н. // Palandt. Op. cit. S. 214.

. 0 эначен^ВЬ1 * раздела 1

^РУктуре этого предписания можно судить по огромному числу публикаций, месту в *7’ количег "ентаРиев (например, Паландт дает к § 242 примерно 23 страницы коммента-

*ehlet u ri У 0Тсыл°к в судебных решениях, cit. BGB. S. 45-46.

310

Раздел IV. Отдельные отрасли права ФРГ

ГК применяется на практике весьма широко и содержит в себе одну из ключевых норм германского гражданского права1. При этом суд должен определить, есть ли в каждом отдельном случае нарушение этого принципа. Споры подобного рода являются весьма сложными. Применительно к сро­ кам специфичным является разграничение состава пропуска исковой давно­ сти и состава игнорирования возможности осуществления права.

Примером последнего является длительное принятие прежней арендной платы после ее повышения без всяких возражений; в этом случае теряется право на получение надбавки за время, прошедшее с момента повышения платы. Такая ситуация возникает до истечения срока давности и должна, от­ личаясь от него, гасить право и быть учтена судом по собственной инициале ве. Как известно, воспользоваться истечением срока исковой давности есть добровольное дело должника. В работах по гражданскому праву приводится этическое правило: «порядочный человек на пропуск давности не ссылается»2. J

Объекты прав - правовые объекты. Их характеристика является ис­ ходной для решения многих вопросов, в том числе торгового, уголовного и других отраслей права3. В гражданско-правовой литературе понятие объещ тов прав (гражданских) рассматривается как парное (противопонятие) с поня­ тием субъектов прав. В Гражданском кодексе понятие объектов прав не употребляется. Второй раздел первой книги (§ 90-103) ГК называется «Вещи. Животные».

В предельно кратком изложении система объектов прав включает в себя: i вещи (Sachen), т. е. физические, материальные объекты (§ 90 ГК);

права (Rechte), т. е. специфические объекты; совокупность прав и вещей;

нематериальные блага (immaterialle Guten)]

животные (Tiere) (§ 90 а).

1 Оценка этого аспекта ГК вызывала и вызывает споры. По мнению проф. X. Келера- Щ создании и принятии ГК острая проблема злоупотреблений свободой договора и собст»^И сти не была основательно затронута. Пытались справедливо решать «социальные вопМщ, «через отдельные предписания или специальные законы (Kohler Н. Op. cit. BGB. S развитие в послевоенный период под влиянием Основного закона, в частности, привело к у* социальной связанности собственности и ограничению свободы договора (см. там же). 1 подствующее мнение в литературе ФРГ. Опровергнуть его, быть может, и можно, но ком случае не псевдоидеологической риторикой (см.: Савельев В. А. Указ. соч. С. 9 и ело

1 Во всяком случае, так отмечается в литературе. См.: Palandt. Op. cit. S. 215.

3 См., например: Medicus D. BUrgerlisches Recht. 18. Aufl. S. 445; • Wirtschaftspnvatrecht GnindzUge des Zivil-, Handels-, Gesellschafts-, Wettbe"'

Verfahrensrechts fltr Wirtschaftswissenschaftler und Untemehmenspraxis. - 1999. S. 32-33 (Фюрих Э. Хозяйственное частное право. Основы гражданского,

др. права для экономистов и предпринимателей. - Мюнхен: Вален, 1999. С. 32--

КОтоРые
„ре^

Глава 1. Говжданское право

311

Вещи по видам разделяются на: недвижимые и движимые; в свою оче­ редь, движимые делятся на заменимые - незаменимые (§91), потребляемые и непотребляемые (§ 92 ГК), делимые - неделимые.

Кроме того, выделяются части вещей: существенные, отделение кото­ рых невозможно без уничтожения хозяйственной ценности вещи; несуще­ ственные; мнимые; составные части имущества. Также выделяются главные вещи и принадлежности. Последние - это движимые вещи, не являющиеся составной частью, имеющие пространственное отношение к главной вещи,

служащие ее хозяйственной цели.

 

 

Права. Выделяются относительные права-

требования

абсолютные,

т. е. вещные права; субъективные права как

правомочия,

относящиеся

к объекту права.

 

 

Совокупности (комплексы) прав и вещей (Sachund Rechtgesamthkeiteri).

Это инвентарь, имущество как сумма прав, имеющих денежную оценку; предприятие, т. е. хозяйственное единство из вещей, прав и других хозяйст­ венных ценностей.

Нематериальные блага как объект прав, прежде всего пользования (Nutzungen), которые проф. Е. Клюнцингер определяет как интеллектуаль­ ные, духовные творения, на которые их создатель имеет право пользования и другие права’.

Совокупности вещей и совокупности прав выделяют в гражданскоправовой литературе по практическим соображениям. Приведем несколько пояснений к изложенным сведениям.

О совокупностях объектов. Подчеркивается, что права собственности на совокупности вещей ГК не знает, и в этом, по мнению юристов, прояв­ ляется принцип «специальности». Совокупности вещей объектом оказыва­ йся лишь при аренде и в сфере некоторых иных правоотношений. Приво­ Дится пример: с точки зрения ГК нельзя быть собственником сервиза; мож-

&*к^ЫТЬ только собственником каждой из двенадцати чашек, каждого ^Ца' каждого предмета в отдельности.

СОв°купности прав. В этом аспекте рассматриваются имущество и пРав ^ИЯТИе' Имущество в гражданском праве понимается как сумма таких Оно имеют денежную оценку или поддаются денежной оценке. ва пат! *ет включать в себя: право собственности, иные вещные права, пра-

Важ

Нтные> права на товарные знаки и фирменные наименования и др.

 

Но

Этом> что имущество представляет собой правовое понятие, от-

 

 

**^пределы

ответственности должника. По §

419 в случае перехода

Чает

По 1

Например, к новому собственнику,

он по общему правилу отве-

^Ь*в*^*&ованиям к этому имуществу. О праве распоряжаться общим

^ -------------

^er £ Op. cit. S. 48.

312

Раздел IV. Отдельные отрасли права ФРГ

имуществом супругов

говорится также в § 1366. Но и применительно

к имуществу как объекту прав все же реализуется принцип «специаль­ ности», когда речь идет не об имуществе в целом, но о его частях.

Предприятие определяется в качестве объекта гражданских прав как ор­ ганизационное единство личных и вещных средств, необходимых для дос­ тижения хозяйственной цели. Оно включает в себя: основной капитал, пра­ ва и требования, а также то, что именуется репутацией. Вместе с тем и здесь в области гражданского права действует принцип «специальности», I особенности, т. е. индивидуализации составных частей предприятия.

Дополнительно о вещах как объектах прав. ГК регулирует правовое положение вещей в двух местах. Упомянутые § 90-103 дают лишь перечень вещей и вещных прав. Проблемы же содержания и реализации вещныхв прав, т. е. наиболее существенные, регулируются в третьей книге ГК | «Вещное право».

Вещи есть телесные объекты, над которыми возможно осуществление господства и которые (за определенными исключениями) могут участво-1 вать в гражданском обороте. Используемое в российской литературе опре­ деление вещей как материальных вряд ли передает то, что хотел выразить законодатель Германии, вводя поднятие «телесные». В ГК подчеркиваете^ что в правовом смысле не являются вещами тепло, электричество, соотве^И ственно газ и пр. В то же время по принятому недавно § 90а животные не являются вещами в обычном смысле слова, хотя на них в соответствующих* случаях распространены предписания, относящиеся к вещам.

Закон не дает перечня недвижимых и движимых вещей, как в ст. 130 ГК1 РФ, а упоминает о них лишь в связи с различными условиями перехода права собственности и др. (§ 873 и т. д. ГК). Зато ГК Германии дает опреде- i ления: заменимых вещей, как таких, которые в обороте определяются чис­ лом, объемом или весом (§91); потребляемых (§ 92); существенных ЯЩ ставных частей (§ 93); существенных составных частей земельного учасЛМ или здания (§ 94); принадлежности (§ 97) пользования; т. е. плоды, про/^Н ция; § 99 определяет, что есть плоды, а § 100что пользования есть пло£* вещи либо права или выгоды, которые доставляет употребление вещи.

Принятая в законе и конкретизируемая в правовой доктрине классйв^ кация вещей, как подчеркивают немецкие юристы, проявляется в разЛШ ных режимах вещей, в особенности земельного участка, в определений в держания ряда обязательственных отношений, в судьбах вещей при Ч реходе и т. д.' (см. рис. IV.1.2).

Глава 1. Гражданское право

313

Рис. IV. 1.2. Классификация вещей

§ 4. Сделки

Значение правового регулирования сделок. Понятие сделки. Сделки и смежные виды поведения. Волеизъявление. Внешний

состав

волеизъявления

(воли). Форма волеизъявления. Внутренний со-

g ав

волеизъявления.

Превращение волеизъявления в действительное.

д^Упление волеизъявления в силу. Толкование волеизъявления. Сделки

Узком

(техническом) смысле: их

понятие

и классификация.

Действи-

ностпНОСть

и

недействительность

сделки.

Ограниченная

дееспособ-

ь Форма сделки. Правовые последствия при нарушении формы.

 

По *Начение правового регулирования сделок. Понятие сделки. Сделки,

Части‘СП0ДСТВующемУ мнению> являются важнейшим

институтом Общей

ет Со^ажданског° законодательства Германии, а их

понимание определя­

Й ['(<- п°нимание и применение иных гражданско-правовых институтов1. перву^тий раздел первой книги именуется «Сделки». Он включает в себя главу «Дееспособность», вторую «Волеизъявление», третью «Договор»,

314

Раздел IV. Отдельные отрасли права ФРГ

четвертую «Условия. Определение времени», пятую «Представительство. Полномочия», шестую «Согласие. Разрешение». Таким образом, сделки регламентируются вслед за объектами прав и предшествуют обязательст­ вам, относятся к Общей части Гражданского кодекса.

В немецкой гражданско-правовой доктрине сделки как правовые дейст­ вия исследуются в контексте правового поведения и оцениваются как пра­ вовые формы частноправового, основанного на автономии личности уста- I новления правоотношений. Они понимаются как поведенческие акты, 1 имеющие волевой характер и направленные на получение определенного правового результата. Проф. Г.-Й. Муселяк (Musielak Hans-Joachim) приво- а дит, как и другие авторы, определение сделки, данное в обосновании к пер- I вому проекту ГК Германской империи: «Сделка в смысле проектаэто 1 частное волеизъявление, направленное на достижение правового результа­ та, который в соответствии с действующим правопорядком наступает по­ тому, что его пожелали»'.

Специфично для германской доктрины (и на это нужно обратить особое внимание), что понятие сделки выступает как родовое для трех следующих понятий более низкого уровня: 1) волеизъявления, 2) сделки (в более узком смысле); 3) договора. Эти понятия, т. е. сделка, волеизъявление, договор рассматриваются как юридико-технические средства, с помощью которых мотивация, намерения выражаются в юридически значимой форме и могут регулировать желаемые способы деятельности внутри определенных отно­ шений2.

Сделки и смежные виды поведения. В качестве последних рассматри­ ваются:

а) действия, подобные сделкам. К ним относят такие действия, при ко­ торых последствия все равно наступают в силу закона, т. е. лицо соверш3®^ волевые действия, но их результат предопределен законом и наступает в зависимости от воли субъекта. Например, просрочка исполнения обяза.»\ ства так или иначе наступает в определенный срок и связана с законом,

с напоминанием кредитора;

ГК РФ

>Tgt(

б) реальные акты Комментарии к ст. 155

они именуются

называемыми юридическими поступками») -

суть

действия, которые

дают права, например переработка вещей, изготовление предметов

в) действия на основе дружеских отношений. Они рассматриваю

неправовые действия. На практике разграничение дружеских актов И ■■чет существенное значение. Основной признак этих отношений

■'чй связи, но следует иметь в виду, что отношения, ‘^i

Гпава 1. Гражданское право

315

кающие из дружеских актов, могут рассматриваться на основе правовых предписаний о правонарушающем поведении и образовать обязательство из причинения вреда.

Место сделки в структуре поведения и виды сделок' отображены в схе­ ме (рис. IV. 1.3).

момен-1
Д°л"

316

Раздел IV. Отдельные отрасли права ФРГ

Волеизъявление. Проф. Г.-Й. Муселяк пишет: «Мы познаем с понятием «волеизъявление» базисный элемент, опорный камень, из которого создает­ ся сделка и притом в том смысле, что односторонняя сделка состоит из од­ ного такого элемента, тогда как многосторонняя сделка состоит из множества этих элементов» .

Волеизъявление, таким образом, отличается от сделки тем, что в сделке может быть несколько волеизъявлений, а также тем, что сделка влечет по­ следствия, предусмотренные законом, но не охватываемые волеизъявлени­ ем (ответственность за ненадлежащее качество или просрочку исполнения, недостатки вещи и пр.).

Волеизъявление охватывает объективные и субъективные составные элементы и содержит в себе: а) волю, которая подразделяется на волю действовать (волю выразить именно стремление добиваться правового результата, т. е. волю выразить волеизъявление) и на волю иметь опре­ деленный результат, иметь партнера; б) выраженное вовне провозгла­ шение, заявление (изъявление), которое должно содержать в себе, от­ ражать волю и соответствовать ряду условий. Исходя из этого, волеизъ­ явление определяется как выражение воли, направленной на достиже­ ние правового результата2. В нем различают внешний состав волеизъ­ явления (воли) и внутренний состав воли, сопровождающий состав изъ­ явления воли.

Внешний состав волеизъявления (воли). Он состоит в таких действиях

(бездействиях) лица, которые с позиций объективного наблюдателя могут быть рассмотрены как изъявление воли, направленной на наступление пра­ вового результата. Внешними действиями могут быть речь, молчание, жес- j ты, оцениваемые в сомнительных случаях с позиций «добрых нравов» и обычаев, а также по обстоятельствам конкретной ситуации.

Наиболее значимым, по-видимому, здесь является то, что в российском уголовном праве именуется объективной стороной деяния. Ее анализ жен показать, могут ли быть восприняты действия лица, включая тальные, как выражение воли.

Форма волеизъявления. Она также характеризует внешний состав вол*" изъявления. Проф. Г.-Й. Муселяк пишет о существовании в ГК основног0^ начала свободы формы волеизъявления. Оно лишь в определенных случ*^® ограничивается элементом принуждения к форме, которое выражав* в обязательности использования письменной (включая нотариальную)

1 Musielak H.-J. Op cit.S. 17

viunzmger E. Op cit. S 58; Heinrichs H. //Palandt. Op. cit. S 78 и др работы.

чвлени 2

Глава 1- Гоажданское право

317

мы в целях облегчения доказывания факта и содержания волеизъявления, установления контроля за сделками, создания возможности консультирова­ ния при их заключении и пр.'

Внутренний состав воли. Он включает в себя волю к действию (осоз­ нание действия), волю к изъявлению (осознание изъявляемого), волю к сделке, т. е. действию определенного правового характера.

Соответственно эти компоненты означают, что:

а) субъект, говорящий, пишущий, поднимающий руку, должен действо­ вать волевым образом, по своей воле, а не рефлекторно (отвечая на удар, или под гипнозом и т. п.);

б) субъект осознает, что он выражает нечто, имеющее (могущее иметь) правовое значение, т. е. юридически его связывающее;

в) субъект имеет намерение достичь определенных правовых результа­ тов (в теоретическом плане выражают сомнение в том, что этот элемент обязателен для волеизъявления, поскольку сделка при его отсутствии при­ знается лишь оспоримой).

Названные положения имеют практическое значение для разрешения споров о действительном содержании воли, о ее наличии и в конечном сче­ те - о действительности сцелок. Неудивительно, что в литературе по граж­ данскому праву ведется много дискуссий по этим вопросам. В частности, представляет интерес незавершенная полемика о последствиях отсутствия осознания изъявляемого и, следовательно, о значимости элемента осозна­ ния изъявляемого. Проф. Г.-Й. Муселяк выделяет три группы теорий. Субъ­ ективные теории, господствовавшие ранее и еще имеющие много сторон­ ников, предполагают, что сознание субъекта вызвать определенные право­ вые последствия образует предпосылку действительности сделки. Напро­ Тив, объективные теории исходят из наличия действительного волеизъяв­ Ления и в случае, если у субъекта отсутствовало сознание действовать в ^ав°вом смысле, правовым образом. В этих случаях, хотя субъект может

§ П9 ГК сослаться на ошибку при оспаривании сделки либо при отка-

На»Т НСе’ °н все же Д°лжен по § 122 ГК возместить причиненный вред. взг-°НеЦнаи®олее распространенный, по мнению проф. Г.-Й. Муселяка, еКт Яд С(*тоит в том, что осознание наличествует в случаях, когда субъ- Понимать, что его действия будут приняты другими как волеизъ-

318

Раздел IV. Отдельные отрасли права ФРГ

Анализ специфики волеизъявления, осуществляемого молча, а также конклюдентных действий, отличающихся от молчания, приобретает (как и в российском законодательстве - ст. 158 ГК РФ) практическое значение в связи с многочисленными предложениями фирм выслать те или иные то­ вары в случае отсутствия возражения клиента, т. е. при его молчании. Это может поставить потенциального клиента или просто адресата в невыгод­ ные условия, и поэтому подчеркивается, что молчание в принципе не может рассматриваться как волеизъявление. Конклюдентные же действия (фак­ тическое принятие товара, его использование) имеют иные правовые по­ следствия.

Приведенный материал1 отражается в схеме (рис. IV. 1.4):

Волеизъявление

Объективные компоненты

СуС еятивмые компоненты

 

 

 

Состав изъявления

 

 

Воля к действию -

 

 

 

 

 

 

воля выражения

 

 

 

 

 

 

 

 

Прямое

Конклюдентное

 

Сознание изъявления -

 

 

 

 

сознание вызова действием правое***

последствий

+- Воля > заключению СИ

Рис. IV. 1.4. Состав волеизъявления

Превращение волеизъявления в действительное. Немецкие >°РИ подчеркивают, что одного существования волеизъявления еще недо

1 См.: Klunzinger Е. Op. cit. S. 61, 67.

Глава 1- Гражданское право

319

но для того, чтобы оно стало действительным, возымело действие. При этом рассматриваются два случая: 1) волеизъявление не требует присут­ ствия адресата и является действительным с его выражением вовне; 2) волеизъявление требует присутствия адресата (в таком случае рассмат­

риваются условия действительности, в российской литературе анализи­ руемые преимущественно применительно к оферте при договоре - ст. 435

ГК РФ)-

Более подробно это раскрывается в следующих положениях:

а) под требующими принятия понимаются такие волеизъявления, ко­ торые направлены на другое лицо, т. е. - на получателя. Они должны изменить какое-то правовое положение, и, следовательно, получатель изъявления должен знать о таком волеизъявлении, например об уволь­ нении;

б) под не требующими принятия обычно понимают волеизъявления, не направляемые другому лицу, например завещание.

Требующие принятия волеизъявления, в свою очередь, подразделяются на требующие присутствия ответчика и не требующие. Первые требуют присутствия получателя заявления, подтверждения по телефону или пере­ дачи им письменного заявления присутствующему, для вторых достаточно уведомления по поводу волеизъявления по почте.

Вступление волеизъявлений в силу.

Не требующие принятия волеизъявления вступают в силу, например,

со сдачей на почту. Как только выполняются предусмотренные законом

требования о составляющих его признаках - волеизъявление вступило в силу.

Требующие принятия волеизъявления, но не требующие присутствия

По § 130 ГК вступают в силу тогда, когда поступают к неприсутствующе­ МУ Что значит «поступают», в законе не уточняется, но в доктрине по­ стУпившим волеизъявление считается тогда, когда оно находится в зоне ^ягаемости для получателя заявления и тот при обычных обсгоятельстмог понять по содержанию, что от него ожидается. Другими словами,

0сделать вывод, что недостаточно одного отправления от изъявите-

кНо и ознакомление получателя не главное, а важна возможность озна-

Мленц*

Вс

отменТ^ПЛение В СИЛУ волеизъявления может быть предупреждено путем

чвлаи ’ е°ли Уведомление об этом придет до или одновременно с волеизъ- -ием ис jyj jy

Вступление волеизъявлениг в силу

Не требующие принятия волеизъявления (завещание)

Волеизъявления.

Волеизъявления,

требующие

не требующие

присутствия

присутствия

Волеизъявления, вступающие в силу со сдачей, когда изъявитель внешне воспринимаемо выскажет, что волеизъявление вступило в силу

Требующие принятия волеизъявления (увольнение)

Волеизъявления, требующие присутствия

Волеизъявление, вступающее в силу со сдачей (1), т е когда изъявитель настолько запустит его в правое)

ооорспг. что можно будет предположить что при обычных условиях полу „гель получит его без дальнейшего содействия отправителя

Поступление

Поступление пигьк

устно или по те­

или почтой;

лефону, если

получателю с возмох

получатель мо­

стъю осуществления

жет воспринять

обычных условиях (ч

волеизъявление

своевременного

Рис. IV. 1.5. Виды вступления в силу волеизъявления

гпява 1■ Гражданское право

321

Толкование волеизъявления. В § 133 ГК сказано: «При толковании во­ леизъявления должна быть исследована действительная воля и нельзя быть связанным буквальным значением выражения». По-видимому, эта форму­ лировка направлена против использования юридических ловушек, попыток обмануть контрагента. При этом приобретают существенное значение об­ щие условия совершения сделок (о которых речь ниже), а также различные средства и приемы толкования.

Сделки в узком (техническом) смысле: их понятие и классификация.

По господствующему мнению, под сделкой в узком смысле понимается юридический состав, который состоит из одного или многих волеизъявле­ ний, а также других предпосылок, необходимых для того, чтобы достичь целей, определенных в волеизъявлении'. Здесь речь идет о сделках как ви­ довом понятии (хотя его отличия от родового не кажутся очень ясными).

Несколько иначе определил сделку проф. Юрген Бауманн (известный бо­ лее как криминалист): «Сделка есть комплекс релевантных в правовом отно­ шении фактов (юридических фактов), при которых важнейшие и постоянно необходимые юридические факты (по меньшей мере) состоят в волеизъявле­ нии и с которыми закон связывает наступление правовых последствий»2.

Виды сделок классифицируются по различным основаниям и по-раз­ ному в отдельных работах.

Проф. X. Хайнрикс выделяет сделки: односторонние и многосторонние; имущественные и личные (последние, главным образом, в сфере семейно­ брачных отношений); обязывающие и распорядительные, включая правоустанааливающие; между живыми лицами и в связи со смертью; абстрактные и кау­ зальные и пр. Проф. Е. Клюнцингер различает: гражданско-правовые сделки, к которым в литературе относят обязательственные, вещно-правовые, семейнопрзвовые и сделки о наследовании. Вне гражданского законодательства за- ^-"«чаются трудовые договоры, корпоративные договоры, банковские сделки лем'г ДРУ|ИХ- Сделки, которые совершаются так называемым предпринимате- r0BJP-ueM), т. е. специальным субъектом торгового права, именуются тор­

и сделками, что влечет ряд особенностей их правового регулирования4.

пере

ически

важным является

подразделение

сделок на

обязывающие и

е^

Ге

право распоряжения

или, точнее,

распоряжающиеся

правом

ки

оно

Г°

подРазДеление специфично для немецкого права

в том

смысле,

4x0

с Г[^ СВязан° с особым пониманием каузальных и абстрактных сделок, а так-

i/ S *5 ftl

р ' а 68

 

 

 

 

ht

Ц

птапп J Op. cit. S. 720.

/,

p

p-

c,t

//u

&•« Sr I ''alandtm/ andl. Op. cit. S.

 

.

i

Pal

Op.

cit.

S.

68.

 

' °P cit. S. 69 ff

322

Раздел IV. Отдельные отрасли права ФРГ

здесь обосновывают обязанность выполнить обязательство. Поэтому договор купли-продажи есть обязывающий договор. Он носит обязательственный ха­ рактер, поскольку обязывает к определенным действиям как продавца, так и покупателя. Но он включает и сделку о распоряжении, т. е. сделку, посред­ ством которой право непосредственно передается, отягощается, изменяется либо прекращается. Передача вещи «внутри» договора купли-продажи как раз и является сделкой, реализующей обязательственные отношения.

Такое различие сделок весьма существенно. Оно может проявляться в своеобразном понимании абстрактных и каузальных сделок, основанных на специальных для германского права принципах абстракции (Abstrakti- onsprinzip) и разделения оснований сделок (Trennungsprimipf. Каузальные сделки - это сделки, по которым правовое основание передвижения имуще­ ства является содержанием самой сделки, например, купля-продажа, даре^ ние, аренда, найм и т. п. Абстрактные сделки отделены от правового осно­ вания, которым обычно является каузальная сделка, и остаются действи­ тельными при недействительности предшествующей каузальной сделки. Абстрактные сделки имеют, конечно, правовое основание, но оно не явля­ ется их содержанием. В учебниках российского гражданского права приме­ ром такой сделки является вексель. В немецкой литературе ссылаются на куда более распространенный случай - передачу движимого имущества по § 929 ГК «Договор купли-продажи». Вещные права здесь переходят при передаче вещи, и лицо, которому передана вещь, сохраняет их, хотя бы са­ ма сделка купли-продажи была признана незаконной. Для восстановления прав заинтересованных лиц применяются не положения обязательственного права, а предписания о неосновательном обогащении2.

Отсюда принцип абстрактности означает, что абстрактная сделка ос® ется действительной, даже если отпадает ее основание - каузальная сдеЛ*Н По мнению проф. Е. Клюнцингера, принцип абстракции п р о и с х о д и т . римского права, но применяется не во всех европейских системах, с помоцЯ этого принципа законодатель стремится обеспечить безопасность правое^ имущественного оборота. По мнению этого же автора, в современной Д" матике стремятся снять действие названного принципа - «взломать» е1~^Л

Для наглядности воспроизведем изложенный выше материал с щью нескольких схем (рис. IV. 1.6, IV. 1.7).

1 X. Хайнрикс отмечает, что принципы абстракции и разделения оснований как немецкого права были спорными в плане правовой политики. Но в целом ohi I сохра' .

значение, поскольку иное угрожало бы стабильности имущественного оборот а (/А-**"*"

Palandt. Op. cit. S. 69).

2Heinrichs H. //Palandt. Op. cit. S. 68-69.

3См., например: Гражданское право / Под ред. Е. А. Суханова, - М.: Бек,

Г1т*ищег Е. Op. cit. S. 72.

Договор

Каузальная сделка

Обязательство

купли-продажи -

(каузальная сделка)

(§ 433)

 

 

, fn»*,™».

 

Правовое

 

 

 

 

основание для

 

Передача

Выполнение обязательств

 

 

 

-► путем вещноправовых

 

(абстрактная сделка)

 

актов по передаче

 

 

 

 

 

 

(§ 929 и след.)

 

 

 

Абстрактная сделка •*“

 

Рис. IV. 1.6. Каузальные и абстрактные сделки. Отчуждение вещи

 

 

Каузальная сделка

Договор

Обязательственное

купли-продажи ■

-*• правоотношение

(каузальная сделка)

(§ 433)

 

 

Правовое

 

 

основание для

Возникновение

Выполнение

 

права

-+• обязательств путем

 

 

уступки права (§ 398)

 

 

Абстрактная сделка

Г1 у ! 7

Каузальные и абстрактные сделки. Отчуждение права

324 Раздел IV. Отдельные отрасли права ФРГ

Действительность и недействительность сделок. Эта проблематика охватывает: а) условия действительности или недействительности сделок (договоров) по отношению к субъекту, т. е. к его дееспособности; к форме сделки; к волеизъявлению; б) виды недействительности сделок, т. е. при­ знание их ничтожными (Nichtigkeit) и оспоримыми (Anfechtbare Rechts- 1 geschafte) в их различных проявлениях; в) правовые последствия признания | одного из видов недействительности сделок1. Эти условия раскрываются различным образом так, что на первый план могут выходить либо внутрен­ ние пороки волеизъявления, либо направленность воли, обуславливающая законность сделки.

Охарактеризуем некоторые условия, связанные с ограниченной дееспо­ собностью, формой сделки, и вопросы, связанные как с признанием сделок недействительными, так и последствиями такого признания.

Ограниченная дееспособность. В дееспособности ограничены лица в возрасте с 7 и до 18 лет (§ 106 ГК). Кроме того, ограничены в дееспособно­ сти лица вследствие слабоумия, расточительства, алкоголизма, а также ли­ ца, временно находящиеся под опекой на основании § 1906 ГК.

Рассмотрим связанные с этим правовые последствия. В отличие от во­ леизъявлений недееспособного субъекта волеизъявления лица с ограничен­ ной дееспособностью могут быть действительны, если они приносят этом!' лицу правовую выгоду; или лицо с ограниченной дееспособностью может [ заключать сделки с согласия своего попечителя. Имеет значение также, заключается ли односторонняя сделка или договор2. Об этом см. схему

(рис. IV. 1.8).

Таким образом, все сделки с несовершеннолетними, ограниченными в дееспособности, делятся на свободные от согласия и требующие согласи*

1. Свободные от согласия сделки.

Из § 107 ГК можно сделать вывод, что волеизъявления несоверШеНН(г летнего могут быть действительны тогда, когда приносят для него пИИ вую выгоду; в противном случае требуется согласие попечителя. ВознИ*^ вопрос, когда же наступает для несовершеннолетнего эта правовая вЫ^И I Необходимо учитывать, что имеется в виду именно правовая, а не эк ческая выгода. Даже самая привлекательная сделка не может быть чена без согласия попечителя, если она предполагает обязательства Ч вершеннолетнего.

Здесь следует обратить внимание на отсутствие в ГК конфискационных послеДс | | пбоащгнию предмета сделки в доход государства.

Е. Op. cit. S. 92.

Действительность сделок несовершеннолетних

Pur IV1 8. Ограничение дееспособности несовершеннолетних

326

Раздел IV. Отдельные отрасли права ФРГ

Обязательственные сделки выгодны несовершеннолетнему только тогда, когда сам он не несет никаких правовых обязательств. Обоюдно обязы­ вающие договоры исключаются, так как обязывают и несовершеннолетне­ го. Зато несовершеннолетний может заключать сделки, обязывающие его партнера по договору.

Распорядительные сделки выгодны только тогда, когда несовершенно­ летний приобретает права, а не теряет их.

Действительными могут также считаться те сделки, в результате котон рых не наступает отрицательных правовых последствий; их называют ней­ тральными сделками.

2. Требующие согласия сделки.

2.1.Односторонние сделки. При односторонних сделках (например, да­ рение) несовершеннолетнему, чтобы действовать правомерно, требуется предварительное согласие законного попечителя. Если такового не предос­ тавлено, сделка признается недействительной. Даже последующее согласие не может исправить ситуацию. Можно лишь повторить процедуру. Во мно­ гих случаях согласие должно выражаться в письменной форме.

2.2.Договоры. Если ограниченное в дееспособности лицо заключает до­ говор без требуемого согласия попечителя, то тогда действительность сдел­ ки зависит от согласия попечителя (§ 108). А до тех пор договор «подвешенно недействителен». Партнер несовершеннолетнего по договору может помочь положить конец «подвешенному состоянию» тем, что вызовет представителя несовершеннолетнего на разъяснение по поводу согласия. Оно может поступить не позже чем через две недели, а если согласие не поступило, то сделка считается окончательно недействительной; ситуация может стать спорной, если партнер по договору не знал об ограниченна

дееспособности лица, заключающего с ним сделку. 2.3. Особые составы согласия. К ним относятся:

(1)Параграф о карманных деньгах. Несовершеннолетний, как следует^

§1 1 0 ГК, может без согласия попечителя заключать такие договоры, ПР" которых он в состоянии покрыть услуги, предоставляемые договором^

доступных ему средств, выделенных попечителем или третьим МЩ (с согласия попечителя) в свободное пользование. Это правило не рас

страняется на кредиты и сделки с исполнением в рассрочку.

, .

(2) Генеральное согласие. Оно регулируется § 112 ГК. Если

попеч"^

предоставляет несовершеннолетнему право действовать и заключать

 

в определенной области общественных отношений, то можно говор неральном согласии. Это не распространяется на те случаи, когда П‘ тель для дачи согласия должен получить разрешение опекунского суд3-

тава 1- Гоажданское право

327

Что касается совершеннолетних, ограниченных в дееспособности1, то возникающие ситуации представлены в схеме (рис. IV. 1.9).

* * , v , 0 Ограниченная дееспособность совершеннолетних

*V-

£ Op cit S 97

328

Раздел IV. Отдельные отрасли права ФРГ

Форма сделки’. В немецкой литературе при анализе формы сделки рас­ сматривают ее функции и типы. Коротко изложим основные положения.

1. Функции формы. Свобода формы является выражением частной авто-1 номии. Действительность устных договоренностей и разъяснений упрощает и убыстряет правовой оборот. Но ясно, что с этим связаны и опасности, поэтом* есть случаи, когда закон устанавливает обязательные формы, которые осущесм вляют функции предупредительные, разъяснительные и доказательственные.

Функция предупреждения: поскольку необдуманные слова легко произ­ нести, законодатель счел необходимым предупредить поспешность и для сделок, влекущих существенные правовые последствия, например обеща­ ние дарения (§ 518), установив определенную форму.

Разъяснительная функция: не всегда заключающий сделки отдает себе отчет о правовых последствиях, которые повлекут за собой его действия; обязательную форму и, как следствие, продвижение еще через одну ин­ станцию, законодатель пытается уберечь граждан от нежелательных право*, вых последствий, наступивших из-за недостаточного знания ими права! В таких случаях, как: купля-продажа земельного участка, вещные договоры между супругами, все сделки, связанные с наследством, - требуется нотари­ альное заверение, в дополнение к которому дается и разъяснение правовых последствий сделки независимым и компетентным источником - нотариусом. ,

Функция доказательства. Придерживаясь определенной формы, легче использовать письменное заключение как доказательство в случае возник­ новения правового спора.

2. Различные типы форм сделок. Различают письменную форму, офиии-

альное засвидетельствование, нотариальное заверение. Общая часть ГЙИ [ много говорит о том, какие требования предъявляются к отдельным 1чИ сделок; эти вопросы регулируют нормы Особенной части {рис. IV. 1.10)-

2.1. Письменная форма делится на «законную» (установленную 32 ном) и применяемую при сделках.

Если закон устанавливает письменную форму, это означает, пс\о№ § 126 ГК, что требуется подпись или другой нотариально признаваем знак. Не требуется, чтобы заявление было написано собственноручно^^ ком, если это специально не оговорено в законе, например, как в пис*4 ном завещании (§ 2247). Письменная форма, таким образом, означаете писную форму. Собственную подпись нельзя смешивать с собственней | ной подписью: первую может осуществить и предъявитель доверен*

аесли требуется вторая - это будет специально оговорено в законе.

1Здесь говорится о форме сделки, а не о форме волеизъявления, что, впрочем, другу.

Рис fl'1 10 Форма сделки

330 Раздел IV. Отдельные отрасли права ФРГ

Стороны могут договориться о заключении сделки в письменной форме тогда, когда законодатель придерживается принципа свободы формы сдел­ ки. Это служит большей определенности желаний партнеров и может вы­ ступать гарантией при возникновении разногласий.

2.2. Официальное засвидетельствование.

Данный тип формы сделки означает, что заявление должно быть пись­ менно составлено, подписано и заверено нотариусом. Это помогает иден­ тификации личности: нотариус заверяет, что подпись принадлежит тому, кто заключает сделку.

2.3. Нотариальное заверение. Оно является самой строгой формой. Пара| граф 128 устанавливает, что достаточным является, если предложение и приня­ тие будут заверены нотариусом. Подробности содержатся в законе о засзидетельствовании: после предварительного совещания заявление оглашается пе­ ред нотариусом, им подписывается, затем перечитывается заявителю, им одоб­ ряется, подписывается и после этого окончательно заверяется нотариусом. ,

Правовые последствия при нарушении формы. Нарушение формы может привести к недействительности сделки; в некоторых случаях, одна­ ко, ситуацию можно исправить.

1. Если не придерживаться формы, установленной законом, сделка бу­ дет недействительной (§ 125). Форма сделки, установленная в договоре сторонами, но нарушенная, тоже приведет к недействительности сделки, однако в этом случае есть два ограничения:

а) если стороны договорились об определенной форме только для выполне­ ния ею функции доказательства и форма не служит прямым критерием действ# тельности сделки, то ее нарушение не будет иметь правовых последствий; я

б) если совершение сделки в письменной форме будет расторгнуто. 1 Письменная форма может быть дополнена и устно, но не во всех сИ

циях дополнение будет действительно.

2. Сделка может быть признана действительной несмотря на недостать формы при следующих условиях:

а) заполнения пробелов формы. Вообще говоря, пробелы невосполнимый некоторые обязательственные недействительные сделки можно сделать вительными путем последующего выполнения, заверения или иного толкова^' б) ограничения недействительности через принцип «добрых нравовя^И

гарантии стабильности правопорядка в редких случаях отступают ГК, т. е. от обязательности формы, если это никак не согласуется с

пом «добрых нравов» (§ 242). Это правило действует в следующих слу4*

-

если одна сторона намеренно обманула другую;

^ ,

-

если недостатки формы основывались на незнании;

-если результат признания сделки недействительной был бы очень

-если по роду, длительности и объему работы одного из поМ хозяина фермы было ясно, что он должен «перенять» хозяйство.