Международное частное право

Леонова Елена Владимировна

Понятие и особенности мчп.

1. Понятие и специфика мчп

2. Система мчп

Мчп называют то высшей математикой юриспруденции то упражнением для логики профессоров, занимающихся данной проблематикой.(гудрич)

Основателем мчп является джозеф стори. 1934 г его первая работа по систематизации проблем мчп и первая работа где впервые употребляется диффениция мчп, «комментарий о коллизии закона».

Коллизия- столкновение, расхождение содержания двух или более формально действующих нормативных актов, изданных по одному и тому же вопросу

В зарубежном праве мчп наз конфликтным правом.

Нормы мчп регулируют гражданско-правовые, семейные, трудовые отношения с иностранным или международным элиментом.

Предмет регулирования в мчп- отношения гражданско-правового характера, возникающих в международной жизни.

Сравнение мчп и международного публичным (мпп):

1. речь идет о международных отношениях в широком смысле слова, связано с 2 или несколькими государствами. Но нормы мчп регулирует не публично-правовые отношения, а частноправовые. Отличие содержание предмета регулирования. В публичном праве главное место занимает политические взаимоотношения государств, вопросы обеспечения мира и безопасности ,суверенитета государств, невмешательства, проблемы разоружения, т.е. эти отношения носят межгосударственный, а не гражданско-правовой характер. Мчп регулирует особую группу частноправовых вопросов, которые имеют …но есть ряд вопросов касающихся лично-неимущественных вопросов (авторское, патентное право)

2. По субъектам. Основные субъекты мпп: государство, межгосударственные организации. А в мчп- физ и юр лица. Если государство заключает договор о торговле и мореплавании, то между ними мпп, а если между рыбаками то мчп.

3. Разный порядок рассмотрения споров, применение санкций в случае нарушения прав.

4. В мчп используются общие начала мпп. Принцип суверенитета, невмешательства, недопущения дискриминации

5. В области мчп нормы в значительной мере формируются каждым государство самостоятельно и большое значение имеет принцип соблюдения каждым государством своих договорных обязательств и общеобязательных для всех госудрств норм и принципов

Особенности мчп

• Часть норм мчп по своему происхождению имеет международно-правой характер, т.к. они создаются путем заключения международных договоров, а часть исключительно в порядке внутреннего законодательства

• Предмет и само название наименее общепризнанны по сравнению с другими юридическими науками. Т.к. мчп сложилось как самостоятельная наука только во второй половины 20 века. И представляет одну из самых молодых юр наук.

В чем выражается иностранный элемент:

1. ИМУЩЕСТВЕННЫЕ ОТНОШЕНИЯ, СУБЪЕКТОМ КОТОРЫХ ВЫСТУПАЕТ ИНОСТРАННАЯ СТОРОНА

2. ИМУЩЕСТВЕННЫЕ ОТНОШЕНИЯ, КОГДА ВСЕ УЧАСТНИКИ ПРИНАДЛЕЖАТ ОДНОМУ ГОСУДАРСТВУ, А ОБЪЕКТ (НАСЛЕДСТВО) В СВЯЗИ С КОТОРЫМ ВОЗНИКАЕТ ДАННОЕ ОТНОШЕНИЕ НАХОДИТСЯ ЗА ГРАНИЦЕЙ

3. ИМУЩЕСТВЕННЫЕ ОТНОШЕНИЯ ВОЗНИКНОВЕНИЕ, ИЗМЕНЕНИЕ, ПРЕКРАЩЕНИЕ КОТОРЫХ СВЯЗАНО С ЮРИДИЧЕСКИМ ФАКТОМ, ИМЕЮЩИМ МЕСТО ЗА ГРАНИЦЕЙ (ЗАКЛЮЧЕНЕИ БРАКА, НАСТУПЛЕНИЕ СМЕРТИ, РОЖДЕНИЕ РЕБЕНКА, ПРИЧИНЕНИЕ ВРЕДА

Виды норм в мчп:

• Коллизионные (отсылочные). С их помощью осуществляется коллизионный способ регулирования, преодолевается коллизионная проблема выбора права. Главная особенность норма не содержит прямого определения прав и обязанностей участников гражданских правоотношений, а указывают применимое право какого государство следует применить для определения этих прав и обязанностей. В зависимости механизма создания и применения существует 2 вида коллизионных норм Внутренние( нормы, которые государство разрабатывает самостоятельно в пределах своей юрисдикции, она содержится во внутреннем законодательстве данного государства- ГК, ск, тк)и договорные (решают коллизию отечественного и иностранного закона, реже коллизию законов 2 иностранных государств, но в любом случае коллизию законов возникающих в сфере международно-гражданского оборота)

• Материально- правовые

Семинар: заключение, расторжение брака, имущественные права супругов. Италия, германия

19.03

Система мчп

Существуют 3 точки зрения по вопросу о том, входит ли мчп в состав международного права (мп), или относится к внутреннему праву.

1. Нормы мчп входят в состав мп в широком смысле слова (голенская, строгович). Между мпп и мчп существует глубокая связь, единство источников. В мчп речь идет о межгосударственных отношениях по вопросам гражданского права, любой вопрос гр права может перерости в общегосударственный

2. Нормы мчп- нормы внутригосударственные. Предмет регулирования мчп это предмет регулирования гражданско -правового характера (лунц, богуславский, розенберк). Одни считают, что нормы мчп представляют отдельную отрасль права, а другие- что нет.

3. Нормы мчп состоят из 2 видов норм- международно-правового и внутригосударственного характера (макаров)

Части мчп

• Общая- носят общий характер, понятие, система и метод, источники мчп, принципы, учения о коллизионных нормах, национальном режиме и режиме наибольшего благоприятствования, принципов заимственности идр.Правовое положение субъектов гражданско-правового отношений с иностранными элиментами. Государство кА особого элемента как юр лиц и физ лиц

• Особенная часть- право собственности, обязательственное право (договор кпли-продажи, перевозки), кредтные и расчетные отношения, обязательства из правонарушений (деликтные), личные неимущественные права (авторское, патентное), семейное право, наследственное право, трудовые отношения, международный арбитражный и гражданский процесс

Понятие коллизии, виды, структура.

Отношения, регулируемы мчп связаны с несколькими правовыми системами, то нередко возникает проблемы выбора права, т.е проблемы выбора компетенции различных правовых систем

Правовые ситсемы сталкиваются между собой, порождая возникновение коллизий или конфликта законов. Возникновению коллизий способствует двоякое действие законов каждого государства. (территориальное воздействие- законно действует на всей территории государства по отношению ко всем лицам, находящимся на этой территории, независимо от гражданства; экстерриториально- действует в отношении граждан, даже находящихся за границей)

Виды коллизий:

• Международные

• Внутренние: Интерлокальные- территория разделена на административные единицы, в каждой из которых действует свое законодательство; Интерперсональные- существуют обособленные нормы для определенной категории лиц, выделяемы либо по признаку религиозной принадлежности; интертемпоральные- отсылают к иностранному праву, которое по данному вопросу существует 2 закона, принятых в разное время

Способы разрешения коллизии:

1. Унификация- предупреждает появление коллизий

2. Коллизионный способ- наличие унифицированных международных или национальных норм

Коллизионная норма- норма, определяющая какое право должно применяться к отношениям, возникающим в условиях международного общения, когда на регулирование таких отношений может претендовать правопорядок нескольких стран и необходимо решить возникающую коллизию, подчиняя отношения с иностранным элементом права определенной страны.

Структура коллизионной нормы:

• Объем- указывает на отношения гражданско- правового характера, к котором эта норма применяется

• Привязка- указание на закон, который подлежит применению к данному виду отношений

Изложение коллизионной привязки:

• Указание в качестве применимого права на право определенной страны

• Указание общего признака, на основании которого определяется применимое право

Такие общие признаки сходятся к формам прикрепления (привязка), которые учитывают юридическую и фактическую связь соответствующих отношений с правом страны, подлежащих применению.

Виды коллизионных норм:

1. По форме коллизионной привязки: односторонние (нормы, привязка которых прямо называет право страны подлежащее применению, обычно указывает как право применения своей страны ст.1209 п.1 ГК)и двусторонние (разграничивают применение внутреннего и иностранного права, определяет сферу действия каждого из них, допускает примение иностранного права п.2 ст.1209 ГК РФ)

2. По способу регулирования: диспозитивные (общие правила, оставляют сторонам право изменить норму, они действуют по стольку, по скольку стороны в своем соглашении не установили иное), императивные (содержат строгие предписания, касающиеся выбораправа, предписания обязательны и не могут быть изменены), альтернативные ( предусматривают несколько правил по выбору права для данного, т.е. указанного в объеме этой нормы частного правоотношения; делятся на простые (содержат равнозначные привязки соединенные союзом «или» ст.1209 ГК, ст163 СК), сложные (имеет место соподчиненность альтернативных привязок, при этом выделяются генеральная или основная- норма, формулирующее главное правило выбора права, предназначенная для преимущественного применения и субсидиарная или дополнительная- норма, предлагающая одно или несколько правил выбора правил, тесно связана с главной, она применяется тогда, когда главное правило по каким либо причинам не было применено или оказалось недостаточным для установления компетентного правопорядка.

3. От количества привязок: однозначные(нормы, содержащие 1 привязку, которая указывает на право той страны, которой принадлежит применение) и коммулятивные (содержат несколько отсылок, применяемых одновременно, направлены на предоставление заинтересованным сторонам более полной правовой защиты, то их применение в практике считается целесообразным ст.1212 ГКРФ, ч.2 ст.156 СК)

4. На основании сложности правоотношений: общие (указывают право, применимое к существу данного отношения, определяют его статут, суть) и специальные 9фиксируют правопорядок, применимый для решения дополнительных вопросов, возникающих в процессе реализации данного отношения)

Формулы прикрепления- наиболее типичные, обобщенные правила, которые чаще всего используются для построения коллизионных норм. В формуле содержатся указание на подлежащее применению правовую систему, она выражена общим образом в качестве коллизионного принципа:

• Личный закон физического лица (закон гражданства или закон места жительства), определяются правоспособность ,дееспособность, гражданско-правовой статус, личные права, права в области наследственных отношений

• Личный закон юридического лица (закон национальности, закон местонахождения)

• Закон местонахождения вещи- определяются вопросы права собственности идругие вещные права

• Закон места совершения акта: закон места совершения договора; закон места совершения сделки; закон место исполнения обязательств

• Закон избранный лицом, совершившим сделку

• Закон страны продавца (имеет место в том случае, когда отсутствует соглашение сторон о праве, подлежащем применению в внешнеторговом договоре купли-продажи

• Закон страны суда- предусматривает подчинение международного гражданского процесса праву страны суда

• Закон, с которым данные отношения тесно связаны

• Закон валюты долга

• Закон флага

• Закон места заключения брака

• Закон места совершения правонарушения

Конфликт квалификаций (КК).

Перед судом или другим правоприменительным органом, разрешающим спор с иностранным элементом возникает проблема толкования юридической нормы, квалификация этой нормы или фактических обстоятельств дела, т.е. решение конфликта квалификаций

КК возникает между юридическми поятиями, лежащими в основе коллизионных норм каждого государства, которые словесно одинаковы, но имеют разное смысловое содержание.

Т.о. 1 и тот фактический состав, лежащий в основе правонарушения может получить различную правовую квалификацию, в зависимости от того с точки зрения какой правовой системы он будет рассматриваться в дальнейшем.

Квалификация обстоятельств дела или норма права может быть разной, в зависимости от того принципы какой правовой системы будут применяться.

Способы разрешения конфликта квалификаций:

1. По закону суда- суд применяя коллизионную нору, квалифицирует ее понятие в соответствии с содержанием, которое имеет данное понятие в гражданском законодательстве страны суда. Квалификация поо закону суда проявляется и тогда, когда суд руководствуясь определением понятия своего права квалифицирует иностранное право как собственное.

2. В соответствии с системой права, которая отсылает к коллизионной норме. Специалисту, правовое сознание которого формируется под влиянием принципов собственной правовой системы сложно понять иностранное право так, как оно понимается в стране его происхождения

3. По принципу автономной квалификации- суд рассматривая спор с иностранным элементом должен провести квалификацию понятий нормы права не по средствам обращения к конкретно существующим правовым системам, а на основе общих правовых понятий, которые образуются благодаря сравнительному юридическому анализу, законодательству отдельных государств

ст.1187 ГК РФ указывает по закону суда- толкование на основе рос права, если иное не предусмотрено законом. Если используются неизвестные юридические понятие, то можно пользоваться и иностранным законодательства. На территории РФ материальное право может применяться и иностранное, а процессуальное только российской.

2.04

Установление содержания иностранного права.

Цель- определение нормативно-правовой основы, применяемого решения, как этого требует ФЗ или международно-правовой договор.

Содержание нормы иностранного права устанавливается судами общей юрисдикции, арбитражными, третейскими судами и др органами, правомочными применять иностранное право.

Ст.1191 ГК РФ определяет методы установления содержания норм (учет официального толкования, практики применения и доктрины в соответствующем государстве- привлечение экспертов). Учитывается право сторон, участвующих в споре представлять документы, подтверждающие содержание соответствующих норм иностранного права. В случае, если не смотря на предпринятые усилия, не установлено содержание норм иностранного права, орган разрешающий спор, применяет российское (национальное) право. Данный подход характерен для стран континентально-правовой системы.

Страны англо-американского права исходят из принципиально иного отношения к иностранному праву и по иному рассматривают вопрос кто должен устанавливать его содержание. Согласно этой практике суд применяет только свое собственное право, но он может признать субъективные права, возникшие под действием иностранного права. Иностранное право рассматривается как фактическое обстоятельство, которое на ряду с другими фактическими обстоятельствами выступает доказательствами по делу. Представить суду доказательства обязаны стороны, то все доказательства, связанные с содержанием норм иностранного права, под действие которых возникло спорное субъективное право, обязана представить заинтересованная сторона. Суд лишь оценивает представленные сторонами доказательства, в том числе и по поводу содержания конкретного правила иностранного права и обоснованности притязаний на основе этого права. Суд не применяет иностранное право как юридически обязательное предписание, оперирует им как фактом по делу.

Российское право предписывает правоприменителю применят нормы материального права, избранного сторонами (не применяется иностранное процессуальное право), а при отсутствии соглашения сторон по этому вопросу- определяет их в соответствии с коллизионными применимыми нормами. Обычно обращаются в министерство юстиций для разъяснения, в НИИ, консульство, посольства.

Обратная отсылка и отсылка к закону третьей стороны.

Иностранное право применяется в России во всех случаях, когда коллизионные нормы отсылают к иностр праву. Но если российский закон отсылает к иностранному, а иностранный закон в свою очередь отказывается от регулирования этих отношений, то нет оснований не применять российский закон, в этом случае произошла обратная отсылка.

Коллизии коллизионных норм бывают:

1. Положительные (позитивные)- 2 и более государства рассматривают конкретное правоотношение с иностранным элементом предметом регулирования своего собственного права, т.е. право 2 государств претендует на применение

2. Отрицательные (негативные)- ни одно государство, с которым связано правоотношение, не рассматривает его как собственное ,которое должно регулироваться собственным правом. Право обоих государств отказывает в применении, признавая себя некомпетентным. На этих коллизиях возник институт обратной отсылки.

Механизм отсылки к праву третьего государства схож с механизмом обратной отсылки. Ст.163 ск родители и ребенок не имеют совместного жительства, то применяется право страны гражданства ребенка. По немецкому праву постоянное мж ребенка, т.к. ребенок постоянно проживает в алжире, то применяется алжирское право. Часто государство используется правило обратной отсылки, а не правило третьего государства из-за соображений целесообразности.

Для правоприменителя наиболее удобно, если отечественная коллизионная норма не выбрала иностранное право, тем самым суд избавляет себя от проблем применения иностранного права.

Обратная отсылка (ОО)- юридическая, техническая возможность отказа от применения иностранного права. Отсылка к праву третьей стороны такого результата не дает, а наоборот серьезно осложняет процесс выбора компетентного правопорядка, поэтому лучше к ней не обращаться.

Автономия воли (АВ).

Автономия воли- свобода выбора участниками правоотношений какой-либо правовой системы для регулирования отношений, в которых они участвуют

Сущность этого принципа в предоставлении сторонам договора возможность выбрать право, в соответствии с которым будут регулироваться о отношения, возникающие в связи с договором, убираться пробелы в нем, будет дано толкование условий в случае возникновения споров, он будет рассматриваться в соответствии с выбранным сторонами правом.

Правовая природа автономии воли рассматривается учеными неоднозначно. Существует 2 теории:

1. Те кто за (автономистов)- позитивно относятся к национальной роли указанного принципа, но правовую природу АВ определяют по разному исходя из источников: а) источник АВ в мчп, исходя из этого она рассматривается как принцип мп или как международный обычай; б) источник АВ во внутригосударственном праве, поэтому в основе лежат нормы о свободе договора или коллизионные нормы (Лунц); в) АВ- это проявление права созидающей функции индивидуальной воли, т.е. индивид выступает в роли законодателя (кант); г) автономия воли- появление обратной воли права и …отношений, при которой право выступает в качестве объекта регулирования, а стороны воздействуют на него (рубанов).

2. Те, кто против- обосновывают необходимость ее ликвидации или неоправданного ограничения, что по сути влечет к ее ликвидации (американская доктрина- билль).

Границы осуществления ав- осуществляется в соответствии с законодательством. Стороны могут выбрать 4 варианта:

1. Право стороны, с которой договор имеет большую связь ст.1211 гк

2. Право третьей стороны, т.е. право третьей стороны с которой договор не имеет никакой связи. Российское право такой выбор допускает, а американское законодательство устанавливает, что право третьей стороны не будет применяться.

3. Вненациональное законодательство- общепризнанные принципы и нормы международного права

4. Коммулятивный выбор права- стороны вправе избрать несколько правовых систем. Российское право не допускает подчинения договора нескольким правовым системам одновременное, но допускается делимость договора п.4 ст.1210 (отдельные условия договора могут регулироваться законодательством различных стран).

Стороны могут осуществить выбор права в различных формах:

• При заключении договора включить его в качестве договорного условия

• После заключения договора- заключить специальные соглашения, в этом случае их выбор будет иметь обратную силу

• Суд может определить выбор сторон о праве из предполагаемой воли, которая определяется исходя из условий договора и иных значимых обстоятельств дела

• Стороны могут договориться о применении к их спору праве непосредственно в зале заседания, при обмене исковыми заявлениями, отзывами на иск.