6. В п. 2 комментируемой статьи имеются три нормы, регулирующие порядок заключения договора банковского счета:

во-первых, из его абз. 1 следует, что банк обязан заключить договор банковского счета с любым клиентом, если это не противоречит закону и банковским правилам;

во-вторых, из его абз. 2 вытекает, что в отдельных случаях могут существовать исключения из общего правила об обязанности банка заключать договор по требованию клиента;

в-третьих, в соответствии с его абз. 3 и п. 4 ст. 445 ГК РФ клиент может обратиться в суд с иском о понуждении к заключению договора банковского счета, если банк необоснованно уклоняется от выполнения своей обязанности.

7. Правило абз. 1 п. 2 комментируемой статьи ограничивает принцип свободы договора банка в части его права на добровольное вступление в договорные отношения (ст. 421 гк).

Различное толкование правила абз. 1 п. 2 настоящей статьи на практике привело к появлению противоречивых выводов о том, является ли договор банковского счета публичным. Представляется более правильной точка зрения, согласно которой договор банковского счета нельзя признать публичным по следующим формальным основаниям. Статья 426 ГК РФ содержит два признака публичного договора. Во-первых, коммерческая организация обязана заключить такой договор по требованию потребителя при наличии у нее соответствующих возможностей. Во-вторых, цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей. Первый признак публичного договора в правовом режиме договора банковского счета имеется (п. 2 комментируемой статьи), а второй отсутствует.

8. В развитие абз. 2 п. 2 комментируемой статьи в законодательстве имеются следующие исключения из общего правила об обязательности заключения договора банковского счета для банка.

Во-первых, кредитная организация обязана отказать клиенту в заключении договора банковского счета, если при этом нарушаются следующие запреты, установленные для кредитных организаций ч. 5 ст. 7 Закона от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ).

Кредитным организациям запрещается:

- открывать счета (вклады) на анонимных владельцев, т.е. без предоставления открывающим счет (вклад) физическим или юридическим лицом документов, необходимых для его идентификации;

- открывать счета (вклады) физическим лицам без личного присутствия лица, открывающего счет (вклад), либо его представителя;

- устанавливать и поддерживать отношения с банками-нерезидентами, не имеющими на территориях государств, в которых они зарегистрированы, постоянно действующих органов управления.

Во-вторых, кредитные организации вправе отказаться от заключения договора банковского счета (вклада) с физическим или юридическим лицом в следующих случаях, установленных п. 5.2 Закона от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ:

- отсутствие по своему местонахождению юридического лица, его постоянно действующего органа управления, иного органа или лица, которые имеют право действовать от имени юридического лица без доверенности;

- непредставление физическим или юридическим лицом документов, подтверждающих указанные в ст. 7 Закона от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ сведения, либо представление недостоверных документов;

- наличие в отношении физического или юридического лица сведений об участии в террористической деятельности, полученных в соответствии с Законом от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ.

На практике банки довольно часто отказывают в заключении договора банковского счета по причине отсутствия постоянно действующего органа управления юридического лица по указанному им адресу. Для того чтобы установить этот факт, банки проводят проверки, результаты которых оформляются актами. В судебной практике имеются примеры, когда суды признают отказ в заключении договора банковского счета необоснованным, если факт отсутствия органа управления юридического лица был обнаружен банком только по его фактическому адресу, без проверки юридического адреса (Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26 августа 2008 г. по делу N А64-1419/08-8).

В-третьих, в соответствии с п. п. 11 и 12 ст. 76 НК РФ при наличии решения о приостановлении операций по счетам налогоплательщика-организации в банке, по счетам налогового агента - организации и плательщика сбора - организации, по счетам в банках индивидуальных предпринимателей - налогоплательщиков, налоговых агентов, плательщиков сборов, а также по счетам в банках нотариусов, занимающихся частной практикой адвокатов банк не вправе открывать этой организации и этим лицам новые счета.

Нарушение банком указанного правила влечет привлечение виновного лица к ответственности по п. 1 ст. 132 НК РФ. Факт сообщения налоговому органу об открытии нового счета в этом случае не освобождает от административной ответственности (Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 августа 2008 г. N А52-1026/2008).

Приостановление операций налогоплательщика по его счетам в банке действует с момента получения банком решения налогового органа о приостановлении таких операций и до отмены этого решения.

В-четвертых, основанием для отказа в заключении договора банковского счета следует считать отсутствие у банка иной фактической или законной возможности принять клиента на банковское обслуживание, например:

- в отношении банка применена санкция в виде запрета на осуществление операций по открытию новых счетов и вкладов (п. 4 ст. 74 Закона о Банке России);

- открытие счета приведет к нарушению обязательных экономических нормативов, установленных ЦБ РФ;

- у банка отсутствуют необходимые производственные и технические возможности для приема вклада (свободные операционистки, вместительные операционные залы и т.п.).

9. Договор банковского счета на практике оформляется, как правило, двумя способами: путем составления и подписания договора в виде единого документа и без такого документа. Отсутствие договора банковского счета в виде единого документа, подписанного сторонами, не означает отсутствия договорных отношений. Подача клиентом заявления об открытии счета является офертой (предложением заключить договор), а разрешительная надпись руководителя банка - акцептом (согласием заключить договор). Такое распоряжение может быть дано как в виде отдельного документа, так и на заявлении клиента об открытии счета.

10. Для открытия банковского счета в соответствии с п. 1.2 Инструкции ЦБ РФ N 28-И клиент должен не только заключить с банком договор банковского счета, но и представить ему определенный пакет документов. Перечень документов, необходимых для открытия банковского счета, определен данной Инструкцией в зависимости от вида открываемого счета и правового положения клиента банка.

Например, в соответствии с п. 4.1 Инструкции ЦБ РФ N 28-И для открытия расчетного счета юридическому лицу, созданному в соответствии с законодательством РФ, в банк представляются:

а) свидетельство о государственной регистрации юридического лица;

б) учредительные документы юридического лица;

в) лицензии (разрешения), выданные юридическому лицу в установленном законодательством РФ порядке на право осуществления деятельности, подлежащей лицензированию, в случае если данные лицензии (разрешения) имеют непосредственное отношение к правоспособности клиента заключать договор банковского счета соответствующего вида;

г) банковская карточка;

д) документы, подтверждающие полномочия лиц, указанных в карточке, на распоряжение денежными средствами, находящимися на банковском счете; в случае, когда договором предусмотрено удостоверение прав распоряжения денежными средствами, находящимися на счете, с использованием аналога собственноручной подписи - документы, подтверждающие полномочия лиц, наделенных правом использовать аналог собственноручной подписи;

е) документы, подтверждающие полномочия единоличного исполнительного органа юридического лица;

ж) свидетельство о постановке на учет в налоговом органе либо документ, выдаваемый налоговым органом в случаях, предусмотренных законодательством РФ, в целях открытия банковского счета.

11. В отдельных случаях при открытии счета банки требуют дополнительные документы, составленные не более одного месяца назад. Соответственно, на практике возник вопрос: вправе ли банк отказать в открытии расчетного счета клиенту, мотивировав отказ тем, что просрочены даты справки Госкомстата о статистических кодах, выписки из ЕГРЮЛ и каков срок действия таких справок и выписок для банка?

В соответствии с подп. "ж" п. 4.1 Инструкции ЦБ РФ N 28-И для открытия расчетного счета юридическому лицу, созданному в соответствии с законодательством РФ, в банк должен быть представлен пакет документов, установленный этой Инструкцией, который включает в том числе свидетельство о государственной регистрации юридического лица.

В указанном перечне документов отсутствуют справки органов статистики о статистических кодах и выписки из ЕГРЮЛ.

Кроме того, в соответствии с п. 1.2 Инструкции ЦБ РФ N 28-И банк обязан потребовать от клиента документы, содержащие сведения, необходимые для идентификации клиента в соответствии с Законом от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ. Перечень сведений, необходимых для идентификации юридического лица, установлен ст. 7 данного Закона и приложением N 2 к Положению ЦБ РФ от 19 августа 2004 г. N 262-П. Законодательство не содержит конкретного перечня документов, которые должны быть представлены в банк в целях идентификации клиента - юридического лица при открытии ему банковского счета. Это могут быть любые документы, содержащие указанные сведения. Перечень конкретных документов, которые банк истребует для идентификации клиента, как правило, содержится во внутрибанковских правилах. Поэтому представляется, что указанные документы были запрошены банком в целях идентификации клиента - юридического лица. Отсюда следует, что перечень документов, необходимых для открытия расчетного счета юридического лица, включает две группы документов: во-первых, установленных законодательством; во-вторых, определенных банком самостоятельно. В результате в разных банках может применяться разный перечень документов, необходимых для открытия расчетного счета юридического лица.

Форма свидетельства о государственной регистрации юридического лица утверждена Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей". Срок действия указанного документа действующим законодательством не предусмотрен.

Форма выписки из ЕГРЮЛ, а также порядок ее предоставления установлены Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 438 "О Едином государственном реестре юридических лиц". Сроки действия такой выписки действующим законодательством не предусмотрены.

При открытии банковских счетов банки иногда требуют от клиента представления справок от территориальных органов Федеральной службы государственной статистики о кодах, присвоенных юридическому лицу. При этом следует иметь в виду, что письмом Федеральной службы государственной статистики от 9 июня 2009 г. N АК-01-22/2019 "Об открытии расчетных счетов хозяйствующим субъектам" установлено следующее. С введением нового законодательства в области государственной регистрации хозяйствующих субъектов отменено обязательное предоставление юридическими лицами сведений о кодах по общероссийским классификаторам технико-экономической и социальной информации (ОК ТЭИ), которые устанавливаются органами государственной статистики и используются для формирования официальной статистической информации. С целью получения сведений об идентификации юридических лиц, установленной органами государственной статистики, Федеральной службой государственной статистики разработана и размещена на сайте ФГУП "Главный межрегиональный центр обработки и распространения статистической информации Федеральной службы государственной статистики" (ГМЦ Росстата) в прямом доступе для министерств, ведомств и Банка России информационная система для пользователей (ИСП), сформированная на основе Статистического регистра Росстата (адрес: http://www.gmcgks.ru/webstatreg) (письмо Росстата от 18 марта 2009 г. N АК-01-21/867).

Информационная система для пользователей позволяет органам государственной власти и Банку России для выполнения своих функций получать данные о кодах ОК ТЭИ юридических лиц, а также формировать необходимые данные. При этом не требуется запрашивать у хозяйствующего субъекта документ о кодах ОК ТЭИ, как предусмотрено сложившейся практикой. Учитывая предоставленный Банку России доступ к ИСП, Федеральной службой государственной статистики признано целесообразным довести до кредитных организаций информацию об использовании ИСП для открытия расчетных счетов хозяйствующим субъектам. Отсюда следует, что в настоящее время банки не должны требовать от клиентуры представления справок от территориальных органов Федеральной службы государственной статистики о кодах, присвоенных юридическому лицу. Эти сведения банки вправе получить самостоятельно. В любом случае действующее законодательство не содержит сведений о сроке действия таких справок.

Законодательством предусмотрено, что банки обязаны обеспечить достоверность сведений об идентификации клиента. Так, в соответствии с Инструкцией ЦБ РФ N 28-И должностные лица банка осуществляют прием документов, необходимых для открытия счета соответствующего вида, проверку надлежащего оформления документов, полноты представленных сведений и их достоверности в случаях и в порядке, установленных указанной Инструкцией, банковскими правилами и должностной инструкцией. В указанных целях должностные лица банка взаимодействуют с клиентами и их представителями, запрашивают и получают необходимую информацию.

Следует учитывать, что законодательство возложило на кредитные организации обязанность не только собирать, но и регулярно обновлять сведения, позволяющие идентифицировать клиента. В п. 2.2 Положения ЦБ РФ N 262-П указано, что все документы, позволяющие идентифицировать клиента, а также установить и идентифицировать выгодоприобретателя, должны быть действительными на дату их предъявления, поэтому клиенты должны представлять в банк документы, которые прямо не отменены издавшим их органом (см., например, Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 14 декабря 2010 г. по делу N А78-6096/2010).

Учитывая изложенное, на практике срок действия справок и иных документов, представляемых клиентом в банк при открытии счета, определяется банком произвольно. Как правило, банки принимают документы, составленные не более одного месяца назад. Легитимность таких требований, безусловно, может вызывать вопросы. Однако следует учесть, что кредитная организация не связана конкретным перечнем документов и их четким содержанием. Получается, что только кредитная организация может сделать однозначный вывод, идентифицирован клиент в достаточной степени или нет и насколько достоверные и актуальные сведения он представил. Так, в соответствии с п. 1.5 Положения ЦБ РФ от 19 августа 2004 г. N 262-П обязанность кредитной организации по идентификации клиента считается выполненной надлежащим образом, если кредитная организация может на основании соответствующих документов и сведений, в том числе указанных в Приложении N 3 к вышеназванному Положению, сумеет подтвердить, что ею приняты обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по идентификации клиентов и выгодоприобретателей.

В соответствии с п. 5.2 ст. 7 Закона от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ кредитные организации вправе отказаться от заключения договора банковского счета (вклада) с физическим или юридическим лицом в случае непредставления соответствующим лицом документов, подтверждающих указанные в ст. 7 данного Закона сведения, либо представления им недостоверных документов.

На основании изложенного обоснован вывод, что клиенты банков должны с пониманием относиться к требованиям банков о представлении ими актуальных документов, необходимых для открытия банковских счетов.