36 Вопрос. Правовое регулирование посреднической деятельности

Посреднической называется деятельность одного лица (посредника) в интересах другого лица (представляемого) по совершению фактических и юридических действий от своего имени (косвенное представительство) или от имени представляемого (прямое представительство). Для признания услуг посредническими одних фактических действий недостаточно, они должны сопровождаться действиями юридическими. Совершение только фактических действий (сбор и обработка информации о контрагентах, размещение рекламы, опрос потребителей и др.) составляет предмет договоров на оказание иных, чем посреднические, услуг^[1].

Источники правового регулирования посреднической деятельности включают ГК РФ, который содержит нормы о посреднических договорах (гл. 41, 49—54), а также иные федеральные законы, отражающие особенности правового регулирования определенных видов посреднической деятельности. Например, деятельность таможенного брокера регулируется таможенным законодательством, страховых агентов и страховых брокеров — Законом об организации страхового дела (ст. 8), посредников на организованных торгах (брокеров и дилеров) — законодательством об организованных торгах, посредников на рынке ценных бумаг — Законом о рынке ценных бумаг (гл. 2).

Посредническая деятельность может регулироваться подзаконными правовыми актами¹, обычаями делового оборота. Так, право лица, действовавшего в чужом интересе без поручения, на вознаграждение может следовать из обычаев делового оборота.

Единообразное применение посреднического законодательства обеспечивается разъяснениями высших судебных инстанций

Посредническая деятельность опосредуется отношениями разной правовой природы: посредническими, возникающими между посредником и представляемым (предмет гражданско-правового регулирования), публичными по организации посреднической деятельности (предмет публично-правового регулирования).

Правовой формой посреднических отношений выступают договоры поручения, комиссии, агентирования, доверительного управления имуществом, коммерческой концессии, транспортной экспедиции. Особенностью таких отношений является выступление в них посредника (поверенного, комиссионера, агента, доверительного управляющего, пользователя комплекса исключительных прав, экспедитора), действующего либо от чужого, либо от своего имени, но так или иначе в чужих интересах.

Посреднические отношения являются предпринимательскими, если возникают между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием (ст. 2 ГК РФ).

т. е. непосредственно или в конечном итоге создавая, изменяя или прекращая определенные права или обязанности для представляемого (доверителя, комитента, принципала, учредителя управления, правообладателя комплекса исключительных прав, клиента).

37 Вопрос. Разграничение представительства и посредничества

Представительство - совершение одним лицом (представителем) в пределах имеющихся у него полномочий сделок и иных юридических действий от имени и в интересах другого лица(представляемого).

Иначе, представительство – это такое гражданское правоотношение, в силу которого правомерные в пределах данных полномочий юридические действия одного лица (представителя) от имени другого лица (представляемого) влекут за собой возникновение, изменение или прекращение прав и обязанностей непосредственно для представляемого.

В широком смысле понятие представительства либо полностью, либо частично поглощает понятие посредничества <1>. 

Общие признаки:

1) деятельность представителя или посредника в чужих интересах, что позволяет провести границу между ними и другими субъектами права, которые также действуют от собственного имени (например, от дилеров, дистрибьюторов и иных лиц, действующих в своих интересах и за свой счет);

2) применяются не только в предпринимательской, но и в общегражданской сфере отношений.

Отличия:

В соответствии с ГК РФ основаниями для возникновения отношений по представительству могут быть:

а) доверенность;

б) указание на возможность возникновения представительства в законе <1>;

в) акт уполномоченного гос органа или органа местного самоуправления, который непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого.

Закон не называет прямо договор в качестве основания возникновения отношений по представительству. Однако основанием для возникновения добровольных отношений по представительству всегда является соглашение как минимум двух сторон, т.е. договор.

Посредничество, таким образом, и есть вид представительства, осуществляемого на договорной основе. Посредничество всегда предполагает в своей основе отношения по представительству, тогда как представительство может кроме договора возникать из закона, актов государственных и иных компетентных органов, на основании трудовых отношений, судебных решений и др.

Представительство, может возникать в обязательном порядке из закона, акта государственного органа или иного основания. Договорное представительство (посредничество) возникает на основе принципа свободы договора, поэтому оно по своей правовой природе добровольное. Деление представительства на добровольное и обязательное также является основанием дифференциации категорий “посредничество” и “представительство”. Основными видами добровольного представительства являются договоры поручения, построенный на его модели агентский договор, договор простого товарищества, договор транспортной экспедиции.

По цели и основанию возникновения посреднических отношений фигура посредника отличается от иных лиц, выступающих в гражданском обороте от своего имени, но в чужих интересах. Например, нельзя отнести к числу посредников душеприказчиков при наследовании или конкурсного управляющего в процедуре банкротства. Цель деятельности посредника заключается в том, чтобы он, действуя от собственного имени, способствовал заключению договоров между будущими контрагентами или заключал такие договоры в интересах клиента. Посреднику может быть поручено как совершение действий, выражающихся, как правило, в поиске будущего контрагента, проведении предварительных переговоров, стыковке сторон будущего договора, так и заключение от собственного имени, но в интересах и за счет клиента различного рода сделок (например, договоров).

В отличие от представительства, допускающего безвозмездные действия поверенного, отношения посредничества по правовой природе представляют собой разновидность возмездного оказания услуг.