5. Литература

1. Агешкина Н.А. Комментарий к Федеральному закону от 27. 12. 2002 № 184 – ФЗ « О техническом регулировании» // Система КонсультантПлюс, 2008.

2. Гусева Т.Л., Чапкевич Л.Е. Федеральный закон «О техническом регулировании»: достоинства и недостатки // Законодательство и экономика. 2004. № 5.

3. Зименкова О.В., Левшина Т.В., Тобис В.И., Шерстобитов А.Е. Закон о защите прав потребителей: Комментарий к закону и практике его применения. М., 2004.

4. Леонова Г.Б. Маркировка товаров. Некоторые аспекты правового регулирования // Актуальные проблемы коммерческого права: Сб. ст. / Под. ред. Б.И. Пугинского. Вып. 3. М., 2006.

5. Леонова Г.Б. Отзыв товара ненадлежащего качества // Законодательство. 2004. № 2.

6. Леонова Г.Б. Федеральный закон «О техническом регулировании» и качество товаров // Законодательство. 2004. № 7.

7. Парций Я.Е. Постатейный комментарий к Федеральному закону «О техническом регулировании» // Приложение к журналу «Хозяйство и право». 2003. № 8.

Раздел 11 посреднические договоры в торговле

1. Методические указания

Коммерческая деятельность по своей природе предполагает широчайшее использование посредничества, в т.ч. в форме такого гражданско-правового института, как представительство, с которым посредничество ни в коем случае не следует отождествлять. Студент должен уяснить сущность посреднических договоров и их основные виды.

Коммерческое посредничество следует рассматривать как оказание посредником юридических и фактических услуг в осуществлении продаж (закупок) товаров за счет других лиц от своего имени или от их имени. Основными видами посреднических договоров в коммерческом обороте являются: договор комиссии, консигнационный договор, договор поручения, агентский договор, дистрибьюторский договор и некоторые другие.

Договор комиссии сформировался как договор торгового предпринимательства. Содержание данного договора определяется ст. 990 ГК РФ, согласно которой одна сторона – комиссионер обязуется по поручению другой стороны – комитента за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

В литературе о договоре комиссии рассматриваются в основном условия этого договора, вытекающие из положений закона. Однако для коммерческой комиссии не менее важно определение общеторговых условий, касающихся поручаемой покупки или продажи товара: об ассортименте, о качестве, о сроках продажи и передачи, о допустимом снижении цены, о требованиях к маркировке товара и тары, о сопроводительной документации. Поэтому студент должен изучить особенности определения соответствующих условий.

Во внешнеторговой комиссии применяются договоры консигнации, содержание которых регулируется Типовым коммерческим агентским контрактом (издание МТП 1991 г. № 469) и Руководством по составлению коммерческих агентских контрактов (издание МТП 1983 г. № 410). Консигнация – это комиссия, предметом которой выступают сделки по реализации товаров с т.н. консигнационных складов. Комитент помещает товары на склад, комиссионер заключает по их поводу сделки и либо дает складу отгрузочные разнарядки, либо выдает контрагентам наряды на получение и самовывоз товаров с консигнационного склада. Какая форма практикуется исключительно или преимущественно во внешней торговле.

Особенностью консигнационного договора является то, что продажа товара в режиме консигнации осуществляется с консигнационного склада комиссионера или посреднической организации (консигнатора). На консигнатора традиционно возлагается более широкий круг обязанностей, чем на комиссионера. Например, консигнатор обязан принять товар от транспортной организации, выполнить таможенные процедуры, осуществлять хранение товара и т.д.

Договор поручения, как и договор комиссии, непосредственно направлен на предоставление, главным образом, юридических услуг. Согласно ст. 971 ГК РФ по данному договору одна сторона – поверенный обязуется совершить от имени и за счет другого лица – доверителя определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, непосредственно возникают у доверителя. Вместе с тем поверенному наряду с юридическими приходится совершать определенные фактические действия, однако это не меняет природы обязательства.

В торговом предпринимательстве договор поручения характеризуется особыми чертами, постепенно обособляясь в самостоятельный вид договора. Для отражения специфики такого договора нередко используются и специальные термины - коммерческое поручение или коммерческое представительство.

В коммерческой практике широко применяются как разовые, так и долгосрочные или постоянные поручения на совершение торговых сделок. Здесь в качестве поверенных выступают торговые и иные представители. Подобную работу ведут различные посреднические фирмы, заключающие договоры коммерческого поручения от имени и за счет доверителя. Такую деятельность осуществляют торговые и финансовые брокеры, маклеры.

Для торговых отношений п. 3 ст. 973 ГК РФ устанавливает, что поверенному, действующему в качестве коммерческого представителя, доверителем может быть предоставлено право отступать от его указаний без предварительного запроса об этом. Коммерческий представитель обязан в разумный срок лишь уведомить доверителя о допущенных отступлениях, если иное не предусмотрено договором поручения.

Общепринятая практика исходит из того, что поверенный не должен вкладывать в чужое дело собственные деньги. Поэтому при заключении договора коммерческого поручения доверитель обязан обеспечить поверенного средствами для исполнения поручения. Обычно это происходит путем выдачи аванса. Окончательные расчеты производятся при сдаче исполнения.

Агентский договор приобретает все большее распространение в российской торговой практике. Согласно ст. 1005 ГК РФ по такому договору одна сторона – агент обязуется совершить по поручению другой стороны – принципала юридические и иные действия от своего имени и за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

Развитие агентирования вызвано важными потребностями торгового оборота. Агентские договоры позволяют выделить из общего состава деятельности какие-то сложные обязанности, требующие профессиональной подготовки и опыта, и поручить их выполнение агентским фирмам. Последние в силу специализации способны выполнить порученные им операции экономичнее и качественнее. Возложение принципалом постоянных или разовых заданий на агентов, находящихся в других регионах, освобождает от необходимости создания там филиалов.

В коммерческом обороте агент обычно совершает для принципала большое число разнообразных действий юридического и фактического порядка. Чтобы не ограничивать оперативную самостоятельность агента, все эти действия не регламентируются детально в договоре. Определяются лишь основные обязанности агента и необходимые результаты его работы. Нередко такие договоры носят долгосрочный характер.

Следует иметь в виду, что право на получение агентом вознаграждения ставится в зависимость от результата, каковым признается выполнение агентом обязанностей, предусмотренных договором.

На содержание договоров торгового агентирования большое влияние оказывает Типовой коммерческий агентский контракт, утвержденный Международной торговой палатой (изд. 1991 г. № 496). Поэтому студент должен изучить указанный правовой акт и уяснить основные его положения.

Агентский договор приобретает все большее распространение в российской торговой практике. Согласно ст. 1005 ГК РФ по такому договору одна сторона – агент обязуется совершить по поручению другой стороны – принципала юридические и иные действия от своего имени и за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

Развитие агентирования вызвано важными потребностями торгового оборота. Агентские договоры позволяют выделить из общего состава деятельности какие-то сложные обязанности, требующие профессиональной подготовки и опыта, и поручить их выполнение агентским фирмам. Последние в силу специализации способны выполнить порученные им операции экономичнее и качественнее. Возложение принципалом постоянных или разовых заданий на агентов, находящихся в других регионах, освобождает от необходимости создания там филиалов.

В коммерческом обороте агент обычно совершает для принципала большое число разнообразных действий юридического и фактического порядка. Чтобы не ограничивать оперативную самостоятельность агента, все эти действия не регламентируются детально в договоре. Определяются лишь основные обязанности агента и необходимые результаты его работы. Нередко такие договоры носят долгосрочный характер.

Следует иметь в виду, что право на получение агентом вознаграждения ставится в зависимость от результата, каковым признается выполнение агентом обязанностей, предусмотренных договором.

На содержание договоров торгового агентирования большое влияние оказывает Типовой коммерческий агентский контракт, утвержденный Международной торговой палатой (изд. 1991г № 496). Поэтому студент должен изучить указанный правовой акт и уяснить основные его положения.

В последнее время все большее распространение получают дистрибьюторские и дилерские договоры. Эти договоры не поименованы в закононодательстве не только России, но и других стран, так как возникли совсем недавно, в связи с развитием торгового оборота и появлением новых форм сотрудничества компаний на товарном рынке. Предприняты попытки урегулировать эти виды деятельности в Типовом дистрибьюторском контракте, утвержденном МТП, (применим только к внешнеторговым дистрибьютосрким договорам), а также в документе lex mercatoria - Принципы европейского права: коммерческое агентирование, франшиза, дистрибуция.

Заключая дистрибьюторский договор, одна сторона (дистрибьютор) обязуется приобретать у другой стороны (поставщика, как правило, производителя товаров) товары для последующей перепродажи и организовать систему реализации товаров на обозначенной территории таким образом, чтобы создать условия для последовательного увеличения объемов сбыта этих товаров против согласованных в договоре показателей, а поставщик обязуется продавать дистрибьютору товары в порядке и на условиях, предусмотренных договором. Дистрибьютор приобретает и реализует товар от своего имени, за свой счет по самостоятельно заключаемым договорам. Этим он отличается от комиссионера, поверенного или агента. Однако одновременно он обязуется совершать действия по увеличению сбыта товаров, что делает данные отношения посредническими.

В дистрибьюторских договорах согласовывается минимальное количество товаров, которое дистрибьютор закупает у производителя (продавца) на год или иной период. Такая заданность объемов продаж важна для планирования производства и отгрузок. Вместе с тем необходимым условием дистрибьюторского договора является согласование дополнительных поставок товара по заказам дистрибьютора. На дистрибьютора (от англ. distrubutе - распределять) возлагается основная обязанность - организовать сбыт товаров на обозначенной территории таким образом, чтобы создать условия для увеличения продаж, на этом основаны его остальные обязанности по договору - обеспечить выполнение плана, иметь соответствующие складские и транспортные мощности, выполнять согласованные планы продаж, размещать регулярные заказы на поставку товаров и др.

Дистрибьютор получает прибыль не только за счет разницы между ценой приобретения и ценой продаж товара. В договорах предусматривается также скидка с цены в пользу дистрибьютора за гарантированный сбыт товара.

Дилерские договоры так же, как и дистрибьюторские, появились в результате потребностей участников торгового оборота. Они отличаются от дистрибьюторских спецификой субъектного состава. Сторонами дистрибьюторского договора, как правило, являются производитель товаров и профессиональный дистрибьютор, обладающий соответствующими транспортными и складскими мощностями. Дистрибьюторы, формируя канал сбыта, заключают торговые договоры с розничными магазинами, оптовыми организациями, а также с дилерами.

Дилер (от англ. deal – сделка) – розничная торговая организация, работающая с конечными потребителями. Дилер, так же как и розничный магазин, является предпоследним (перед конечным потребителем) участником канала сбыта. От розничного магазина его отличает специфика товаров, которые принято продавать в такой форме: автомобили и другие транспортные средства, предметы искусства и антиквариат и др. (т.е. товары, которые не принято продавать в магазинах).

По дилерскому договору, одна сторона (дилер) обязуется приобретать у другой стороны (поставщика: как правило, дистрибьютора) товары и перепродавать эти товары на обозначенной территории по согласованной с поставщиком в договоре системе (напр., наличие дилерского и сервисного центра, выполнение единой маркетинговой и рекламной стратегии и др.), а другая сторона (поставщик) обязуется продавать товары дилеру на условиях, предусмотренных в договоре. Если в канале сбыта нет дистрибьютора, то тогда производитель заключает дилерские договоры напрямую с дилерами.

Разновидностью дистрибьюторского договора является договор эксклюзивной (исключительной) продажи товаров. Следует иметь в виду, что эксклюзивность, т.е. закупка и перепродажа товаров только одного производителя, или товаров, охраняемых только определенным товарным знаком, сама по себе не является необходимым признаком дистрибьюторской или дилерской деятельности. Условие об эксклюзивности может быть включено в договор по желанию сторон, если, по их мнению, такая эксклюзивность поспособствует успешному продвижению товаров.

При подготовке к теме студентам следует обратить внимание, что условия дистрибьюторского и дилерского договоров о территории, предоставлении скидок с цены, а также об эсклюзивности, в ряде случаев могут находиться в противоречии с действующим законодательством о защите конкуренции. Дистрибьюторский и дилерский договоры являются вертикальными соглашениями, в отношении которых указано, что допускаются вертикальные соглашения между хозяйствующими субъектами, доля каждого из которых на любом товарном рынке не превышает двадцать процентов (п. 2 ст. 12 Федерального закона от 26 июля 2006 г. «О защите конкуренции» № 135-ФЗ). Таким образом, дистрибьюторский договор может быть заключен участниками торгового оборота, если их доля на товарном рынке не превышает 20 процентов и в результате его заключения не наступят неблагоприятные последствия, перечисленные в п.п. 1 и 1.2. ст. 11 Закона о защите конкуренции (установление цены перепродажи товаров; требование к покупателю не продавать товары конкурентов, кроме случаев франчайзинга; раздел рынка по территориальному принципу и др.)

Также следует иметь в виду, что при формировании условий дистрибьюторских договоров о скидках следует помнить об ограничениях, установленных ч.3 и 4 cn& 9 Федерального закона от 28 декабря 2009 г. «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» № 381-ФЗ.

Учитывая, что дистрибьюторский и дилерский договор не поименованы в ГК РФ, принято относить их к смешанным договорам в терминологии ст. 421 ГК РФ.

В результате изучения настоящего раздела студент должен уверенно ориентироваться в выборе посреднического договора для решения конкретных задач торгового оборота, а также получить практические навыки выработки содержания данных договоров.