2. Договор возмездного оказания услуг в действующем Гражданском кодексе рф

Кодекс из-за многообразия услуг избрал для регулирования договоров необычную конструкцию. Договоры, опосредствующие более десятка разновидностей услуг, выделены в отдельные главы (имеются в виду "Поручение", "Комиссия" и др.). В то же время для регулирования всех других видов услуг создана одноименная глава 39 "Возмездное оказание услуг".

Квалификация договора — консенсуальный, двусторонний и возмездный.

3. Договор возмездного оказания услуг и смежные договоры

Договор ВОУ и подряд

1. Интерес

Если этот интерес сводится к совершению действий — ВОУ

Если предполагается совершение действий с передачей результата — подряд.

2. Результат

Когда результат действий если и есть, то находится за пределами договора — услуги

Башкатов. LF ACADEMY

Обязательства по приложению максимальных усилий

Главная проблема — достижение результата

Заказчику всегда выгодно платить, если услуги ему понравятся

Он не может заблокировать возможность оплаты в самом начале

Первая идея — прописывать качество услуг

Адвокаты — гонорар успеха

ВАС — почему бы и нет … точно нет

КС — нельзя

По смыслу услуг — надо довершить действия или деятельность

В предмет договора не заложено достижение результата

Поэтому ничтожность, если поставили в зависимость от результата

Если подряд, то овеществлённый результат

Как мы можем гарантировать судебное решение как овеществлённый результат? Как можно ставить в зависимость акт юрисдикционного органа?

Есть мнение — никакого смысла разделять это все нет, ибо свобода договора

В любой ситуации (и изменение свойств, и почти создание новой вещи) надо платить за договор

Есть области, когда услуги доминируют, вне зависимости от воли заказчика — априорные услуги — договориться о результате невозможно

— образовательные услуги

— медицинские

Идея с овеществлённый результатом немного грубовата

На Западе

— договариваетесь о результате — подряд — платить по итогу работ

— прикладывали максимальные усилия — услуга — платить вне зависимости того, понравилось ли заказчику

Судебная практика

ВАС — можно договориться о приложении максимальных усилий

ВС 2015 — нет. Договариваться о максимальных усилиях можно, но неизвестно, можно ли договориться о нематериальном результате

— можно ли в услугах предполагать достижение результата

Да/нет — ФАС разных округов

ВС — рассмотрел важное дело

Фабула:

Охранные услуги — надо оказывать услуги, если замигает лампочка по конкретному нарушению

Замигала лампочка по другому нарушению. Охранная служба не выехала. К ней потом пришла с регрессом страховая

Что важно в охранных услугах — результат

ВС так и сказал, только косвенно

Охранные услуги считаются оказанными, если ты охраняешь постоянно

Идея максимальных усилий — охранять в любом случае, с любыми лампочками

Ты всегда будешь отвечать, если очень сильно не старался

Башкатову не нравится, что этим постановлением убивается идея максимальных усилий

Можно ли прописать признаки максимальных усилий?

Сложно. Попытка придумать нематериальный результат, что не очень честно

В этом деле

— охранная служба отвечает за халатность

ВС мог сделать тоньше. Не через максимальные усилия

Башкатов: если организация ограничила свою ответственность виной, то их вина — это и есть максимальные усилия

Означает ли это, что если люди не использовали диспозитивность ст 401, то везде будут обязательства по приложению максимальных усилий

ВС поднял уровень ответственности

+ гонорар успеха

Вместе с тем существует модель, при которой исполнитель принимает на себя обязанность совершить определенное действие, с тем, что если действие приведет к тому, что весьма удачно называют "эффектом услуги", то исполнителю будет выплачена иная, более высокая сумма.

Информписьмо ВАС 1999 г. N 48 — не подлежит удовлетворению требование исполнителя о выплате вознаграждения, если данное требование истец обосновывает условием договора, ставящим размер оплаты услуг в зависимость от решения суда или государственного органа, которое будет принято в будущем. В этом случае размер вознаграждения должен определяться в порядке, предусмотренном статьей 424 ГК РФ, с учетом фактически совершенных исполнителем действий (деятельности)".

Решающее значение для гонорара успеха имеет характер правовой услуги. В частности, если речь идет об участнике процесса, то определяющее значение должно

иметь занимаемое лицом процессуальное положение.

Ст 17 ГПК — круг участников в деле, которые подлежат отводу, если они лично, прямо или косвенно, заинтересованы в исходе дела, ограничилась судьями, народным заседателем, прокурором, секретарем судебного заседания, экспертом и переводчиком.

Башкатов. LF ACADEMY

Гонорар успеха

Сначала обходили через свободу договора и нематериальный результат

Потом постановление КС 2007 — природа услуг такова, что так делать нельзя

Особое мнение — нельзя передавать как вещь решение суда

Информписьмо ВАС №121 по судебным расходам — скорее нет, чем да

Их можно компенсировать в разумных пределах

Информписьмо ВАС №48 — размер определяется из фактически совершенных действий

И письмо говорит, что особо нельзя устанавливать гонорар успеха

Последняя практика ВС

— нельзя договариваться о гонораре успеха

С ссылкой на письма ВАСа — такие расходы не компенсируются

Но есть практика, что можно, потому что свобода договора

Почему нельзя сказать, что есть услуги, но с условным исполнением

Размер определяется действиями исполнителя

— так нельзя, потому что нет потестативных условий, ещё это плохо

— это аморально. Условные обязательства не могут иметь в качестве условия решения органов власти

ВОУ и ДКП

Было актуально, пока действовал ФЗ "Об основах туристической деятельности в Российской Федерации" в старой редакции. Там отношения между туристом и туристической фирмой представляют собой договор о "розничной купле-продаже". Его предметом служит "туристический продукт", под которым подразумевается "право на тур, предназначенный для реализации туристу". Купить право? В туризме?

Башкатов. LF ACADEMY

ВОУ и аренда

— предоставление торгового места

Аренда части вещи или услуги по впуску в помещение и невыгона

Чаще всего — аренда

— Представляется инфраструктура связи (вышка), столб — аренда, но иногда услуги

Главный критерий — по аренде получают владение и контроль

Если этого нет, нет использования объекта и несения бремени — услуги

— Размещение терминала — аренда

редко-редко — услуги, когда мы не можем выделить конкретное место, его будут менять — нет контроля, следовательно, услуги

(Мы устанавливаем терминал, но его будут двигать из-за розеток)

— предоставление строительной техники

Чаще всего — услуги

Но и считают, что это аренда + специальный вид договора

Какая разница

— если услуга, а снесли не то, что надо — ответственность несёт контрагент

— если аренда, то отвечаю я — я же взял аренду

Башкатов: лучше признать смешанным договором

— предоставление рекламной площади

Услуги, во владение и пользование ничего не предоставляется.

Но если реклама на стене — логика Бевзенко — аренда

— размещение банкомата

Услуги, но странно

Возможная логика: банк в принципе оказывает услуги. И если мы размещаем банкомат, то мы услугу возмещаем услугой. Хозяину помещения банкомат нужен самому, этим предоставлением банк оказывает услугу

Сбербанк взял одно специальное и конкретное место для банкомата — аренда

— охрана

Услуги

— ремонт

Чаще всего — услуги

Если ремонт капитальный — подряд

Очень мало — смешанный договор

Логики в этом мало

ВОУ и трудовой договор

Трудовой договор: предмет — труд как таковой; нет ограничения отношений сторон во времени; подчиненность работника.

ВОУ: предмет — действие (труд) как таковое, возможен длительный характер.

По ТК есть признак трудового договора "соблюдать действующие в организации правила внутреннего трудового распорядка" — ещё на месте работы есть гарантии — важное отличие от ВОУ.

Башкатов. LF ACADEMY

Соотношение с трудовым договором

Критерии для трудового договора

— работник подчиняется ПВТР

Происходит контроль актора. Услугодатель сам не выбирает, как ему осуществлять услуги —во власти работодателя

— автоматическая выдача зарплаты

Не предъявляются требования к качеству)

Приемка услуги обозначена датой, а не собственно приемкой услуги — автоматизм показывает на трудовые отношения

— лица работают по штатному расписанию

Спорный аргумент. Если у меня есть позиция на работе, зачем мне нанимать его по услугам? Может, я так хочу

— работник делает, а потом ему за это платит

Ещё и выполняет за иждивением работодателя

Советы, чтобы обозначить услуги

— изменить трудовые инструкции, чтобы деятельность не совпадала

— исключить автоматизм (можно подписывать приемку услуг в разные даты, например)

Что делать, если работник работает и по ТД, и по ВОУ?

Не допускайте такое

Трудовая функция — жестко закреплена

Услуги — более гибкое соглашение

Гл. 39 рассчитана ещё и на гражданские правоотношения, которые еще не выделились в ГК в самостоятельный вид договоров о возмездном оказании услуг, т.е. такие, которые можно назвать "не поименованными в ГК".

Речь идет об отношениях связи, отношениях по поводу медицинских, ветеринарных, аудиторских, консультационных, информационных услуг, услуг по обучению и по туристическому обслуживанию. НО УСЛУГ ЕЩЁ БОЛЬШЕ

Международные акты — принятое в рамках Всемирной торговой организации Генеральное соглашение о торговле услугами.

При всей специфике договоров возмездного оказания услуг они близки к договору подряда — распространение на ВОУ в определенной части правил, содержащихся в гл. 37 ГК — субсидиарное применение

Невозможность распространения норм главы ГК о подряде в случаях, когда это вступило бы в противоречие со статьями гл. 39 ГК и особенностями предмета договора возмездного оказания услуг — важность предмета для разграничения ВОУ и подряда. Статьи по бытовому подряду, могут применяться только тогда, когда заказчик обращается за услугами, предназначенными удовлетворить его бытовые или другие личные потребности.

Другие услуги, упомянутые в ст. 779, — другие НПА. Они детализируют набор оказываемых в таких случаях услуг, порядок заключения соответствующего договора, права потребителя услуг (заказчика) и исполнителя, обязанности каждой из сторон, а также ответственность за их нарушение. Определяют порядок приема и оформления заказов на услуги, а также самого оказания услуг, порядок и форму оплаты услуг и др. Могут быть указаны обычные для такого рода актов положения, относящиеся к обязательному объему информации, предоставляемой оказываемым соответствующую услугу предпринимателем, выдаче документов, которые служат формой договора (квитанция, талон, кассовый чек и т.п.), набору обязательных условий договора (договоров) на оказание соответствующих услуг, правам и обязанностям исполнителя.

К числу специальных источников ещё относится ФЗ РФ "О защите прав потребителей" — ст. 39 по отдельным видам услуг. Она сводится к указанию на то, что последствия нарушения условий договора об оказании отдельных видов услуг, не подпадающих по своему характеру под действие гл. IV, определяются законом

Специальным актом ещё является Положение об организации закупки товаров, работ и услуг для государственных нужд.

Цель выделения главы, посвященной возмездному оказанию услуг (гл. 39), - закрепить такие общие признаки соответствующего договора и корреспондирующие им правовые решения отдельных вопросов; восполнить пробелы в правовом регулировании.