3. Основная проблема теории ценных бумаг.

Проблема распределения рисков, присущих осуществлению прав, выраженных в ценных бумагах, возникновению этих прав и обращению самих бумаг (проблема независимости прав предъявителя бумаги от прав его предшественников), исчерпывает основные вопросы учения о ценных бумагах. Теории:

1) С. Vivante: чем объясняется, что должник по бумаге находится в различном юридическом поло­жении в отношении того, с кем он вступает в договор и того, кому последний передал бумагу? Ответ заключается в том, что отношения между должником по бумаге и первым ее приобре­тателем определяются заключенным между ними договором, а отношение должника к последующим приобретателям — од­носторонним волеизъявлением, получившим свое выражение в содержании бумаги. Теория исходит из того, что необязательно прида­вать в том и другом случае одинаковое значение воле обязан­ного лица. В отношении непосредственного контрагента для перфекции сделки, кроме воли должника по бумаге, необходима встречная воля первого приобретателя бумаги. В отношении последующих приобретателей воля, выраженная в ценной бумаге, может рассматриваться как самостоятельный право-производящий юридический факт.

2) Теория Thaller'a построена на институте делегации (перешел во франц. право из римского). Делегацией является сделка, в силу которой одно лицо (делегат) принимает на себя обязательство в отношении другого (делегатария) по предложению третьего лица (делеганта). Делегация может иметь место как между лицами, не связанными между собой предшествующими юридическими отношениями, так и между лицами, являющимися кредиторами и должниками. Эту конструкцию он при­меняет как к бумагам на предъявителя, так и к ордерным и именным бумагам. С его точки зрения эмитент бумаги является делегатом, первый приобретатель, передающий ее следующе­му — делегантом и последующий приобретатель — делегатарием. Каждый из последующих делегатариев, передавая бума­гу дальше, в свою очередь, выступает в качестве делеганта. Эмитент бумаги, выпустив бумагу, тем самым авансом акцеп­товал в качестве своих кредиторов всех последующих приобре­тателей бумаги. Передача бумаги таким образом сводится к ряду следующих друг за другом делегаций, заранее акцепто­ванных делегатом-должником по бумаге. Таким образом обя­занность должника перед последующими приобретателями есть обязанность делегата перед делегатарием, в силу чего последнему не могут быть предъявлены возражения, основан­ные на отношениях должника с предшествующими приобрета­телями. Последующий приобретатель бумаги может опасаться только тех возражений, которые основаны на тексте бумаги, так как текст устанавливает содержание делегации, акцептованной эмитентом.

Критика :

• Теория Thaller'a (как и теория Vivante) создана со специальной целью объяснить правило ограничения возражений и оставляет от­крытым вопрос о других особенностях, присущих ценным бумагам

• Согласие эмитента считать своими кредиторами всех будущих делегатариев, которых он не знает, не может являться двусторонним договорным волеизъявлением – это одностороннее волеизъявление; будущих приобретателей нельзя поэтому считать контрагентами эмитента и договора здесь нет. При исправлении этого недостатка теория Thaller'a сводится к теории Vivante.