39. Виды (формы) гражданско-правовой ответственности за неисполнение, ненадлежащее исполнение обязательств в Великобритании и сша.

В станах англо-американской правовой семьи господствует такая форма гражданско-правовой ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, как возмещение убытков.

Исполнение обязательства в натуре присуждается судом в исключительных случаях, однако право справедливости расширяет возможности по применению данной формы гражданско-правовой ответственности. В настоящее время суды США и Великобритании выносят решение об исполнении обязательства в натуре в 2 основных формах:

1. Принуждение должника к совершению определенных действий (передача вещи).

2. В форме запретительного приказа (запрет должнику совершать определенные действия).

Исполнение обязательства в натуре, как правило, допускается судами относительно уникальных вещей (например, ими признаются антикварные ценности).

При этом исполнение обязательства в натуре не присуждается если отсутствовало встречное предоставление со стороны истца.

40. Основания освобождения от ответственности за неисполнение, ненадлежащее исполнение обязательств в зарубежных странах.

В ФРГ и Франции главным основанием освобождения от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств является отсутствие вины нарушителя. Освобождение от ответственности возможно также в следующих случаях:

1. Действие непреодолимой силы (постороннее обстоятельство, имеющее внешний характер по отношению к должнику, являющееся непредвиденным, непредотвратимым и носящее чрезвычайный характер);

2. Случай (можно предвидеть в теории, но нельзя предотвратить);

3. Изменение внешних экономических условий, из наличия которых стороны исходили при заключении договора.

Во Франции непреодолимая сила и случай — тождественные понятия, в то время как в ФРГ их разграничивают между собой.

В гражданском праве ФРГ непреодолимая сила обозначается как квалифицированный случай и для ее определения также учитываются непредвидимость и неизбежность. Однако непреодолимая сила имеет внешний характер по отношению к должнику, что и отличает ее от случая.

Ответственность коммерсантов является повышенной и наступает даже при отсутствии вины.

В Англии и США действует принцип абсолютной безвинной ответственности. (даже непреодолимая сила или случай не могут освободить должника от исполнения договора). Тем не менее, судебными прецедентами всё же были установлены случаи, в которых ответственность ограничена:

1. Исполнение невозможно вследствие изменений вправе;

2. Исчезла цель исполнения;

3. Исполнение невозможно в связи с гибелью вещи (предметом договора);

4. Смерть или болезнь должника (если его личность имеет значение для кредитора);

5. Сильное изменение экономических условий.

Таким образом, государства англо-американской правовой системы в части гражданско-правовой ответственности в определённой степени сблизились со странами континентальной правовой семьи.

41. Способы обеспечения исполнения обязательств в зарубежных странах: понятие, цели, классификации.

Законодательство всех стран предусматривает применение в обязательственных отношениях таких мер воздействия, которые:

• стимулируют должника к исполнению

• гарантируют кредитору то, что обязательство будет исполнено (самим должником или третьим лицом).

Таким образом, способы обеспечения исполнения обязательств — это меры, гарантирующие исполнение основного обязательства и стимулирующие должника к надлежащему поведению.

Они могут заключаться:

• в возложении дополнительных обременений на должника на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения,

• в резервировании имущества должника, за счет которого может быть достигнуто исполнение либо в привлечении к исполнению наряду с должником третьих лиц.

В ЕТК США соответствующему вопросу посвящен целый раздел — IX «Обеспечение сделок». Аналогичные разделы имеются в ФГК и ГГУ.

В целом во всех правовых системах существуют следующие способы обеспечения обязательств:

- неустойка;

- поручительство;

- задаток;

- залог.

1. Неустойка является одним из самых распространенных способов обеспечения обязательств.

• Как способ обеспечения исполнения обязательств характерна только для континентальной правовой семьи.

• Соглашение о неустойке сводится к установлению в договоре определенной суммы (ценности), которая должна быть уплачена (передана) в случае неисполнения (или ненадлежащего исполнения) должником своего обязательства.

• Кредитор освобождается от обязанности доказывать реальный размер убытков, так как он имеет оговоренное в договоре право на получение фиксированной суммы неустойки. Соглашение о неустойке имеет правовую силу до тех пор, пока существует обязательство, исполнение которого она обеспечивает.

Возникает вопрос о стоимостном соотношении неустойки с действительными убытками. Традиционно судебная практика не допускала изменения суммы неустойки, даже если она существенно отличалась (в большую или меньшую сторону) от реальных убытков. Однако потребности торгового оборота вызвали необходимость внесения изменений в национальные гражданские кодексы (в частности, ФГК), которые предоставили суду право на изменение суммы неустойки, если она существенно отличается от действительных убытков.

Так, ФГК в ст. 1229 указывает: если соглашение устанавливает определенную сумму неустойки, кредитор не вправе требовать большей суммы, даже если действительные убытки значительно превышают неустойку.

Но ст. 1152 ФГК устанавливает: суд вправе изменить сумму неустойки, если, по его мнению, она стишком высока или слишком мала. Неустойка может быть штрафной, тогда она взыскивается сверх убытков, например за просрочку, по решению суда в качестве наказания должника. Штрафная неустойка известна праву Германии, Франции а также англо-американскому праву, где применяется термин penalty.

Англо-американское право использует схожий с неустойкой по сути институт заранее исчисленных убытков. Объясняется это тем, что английское право рассматривает штраф как уголовно-правовую меру, а не гражданско-правовое средство защиты. По общему правилу в случае нарушения договорного обязательства штраф вообще невозможен, можно требовать только возмещения заранее исчисленных убытков, так как средства гражданско-правовой защиты могут иметь только компенсаторный характер. Возмещены, таким образом, будут только те убытки, которые можно было предвидеть и просчитать при заключении договора. Если договаривающиеся стороны не сделали этого, то за них это сделает судья методом предположения.

В соответствии со ст. 2-718 ЕТК США, американские суды при исчислении убытков принимают во внимание не только ситуацию, существовавшую в момент заключения договора, но и ситуацию, которая существовала в период его исполнения. В связи с этим может возникнуть парадоксальная ситуация возмещения кредитору заранее исчисленных убытков даже при отсутствии убытков действительных.

2. Поручительство. Оно также устанавливается в договорном порядке: между поручителем и кредитором заключается договор поручительства, в соответствии с которым поручитель обязуется исполнить обязательство за третье лицо (должника) в случае, если последний не в состоянии сам его исполнить. В большинстве стран поручительством может быть обеспечено только действительное требование, но в некоторых странах (например, Германии) также и будущие или условные обязательства. На практике такой договор может быть заключен и с самим должником в пользу кредитора — поручитель гарантирует должнику свою помощь, если сам должник окажется не в состоянии исполнить обязательство.

• Поручитель может поручиться за весь долг либо за какую-то его часть.

• Поручительство даст кредитору больше гарантий получения исполнения обязательства на случай признания должника несостоятельным. Вместе с тем неустойка имеет ряд преимуществ, в частности, при её применении не нужно доказывать размер убытков. Однако в случае банкротства должника кредитор имеет мало шансов вообще получить исполнение, не говоря уже о неустойке. Поручительство на практике применяется гораздо шире, особенно в кредитно-денежных операциях.

• Поручительство, также является акцессорным обязательством (существует до тех пор, пока существует основной долг — главное обязательство).

• В ФРГ, Англии, США требуется письменная форма этого соглашения. При этом для торгового поручительства в Германии письменная форма не обязательна.

Гражданскому праву зарубежных стран поручительство известно в двух видах:

- простое (по российскому ГК — субсидиарное) — когда сначала требование предъявляется к должнику, а уже потом — к поручителю;

- солидарное — порядок предъявления требования определяется кредитором; солидарное поручительство должно быть прямо указано в договоре, в противном случае оно рассматривается как простое.

В ФРГ для торговых сделок презюмируется солидарное поручительство.

Во Франции солидарное поручительство презюмируется для вексельных обязательств (вексельный поручитель — авалист).

В англо-американском праве, наоборот, законом предусматривается солидарное поручительство для всех видов сделок, а если поручительство простое, то об этом следует указать в договоре.

Законодательство почти всех западных стран устанавливает солидарную ответственность нескольких поручителей по одному обязательству.

3. Банковские гарантии. Банковская гарантия представляет собой специфический вид поручительства

• это самостоятельный и независимый от основного обязательства способ обеспечения исполнения этого обязательства (тогда как поручительство имеет акцессорный характер), поэтому соглашение о предоставлении банковской гарантии не зависит от действительности основного обязательства, обеспеченного этой гарантией;

• сохраняет свою правовую силу (является действительной) и при исчезновении обязательства, исполнение которого она обеспечивала;

• банк, выдавший гарантию, должен произвести платеж по гарантии без предварительного предъявления требования об исполнении главному должнику по обеспечиваемой гарантией обязательству (так как банковская гарантия не является субсидиарным обязательством).

4. Задаток - денежная сумма, передаваемая одной стороной (задаткодателем) при заключении договора другой стороне (задаткополучателю) в качестве гарантии того, что обязательство будет исполнено (чаще всего используется в договорах купли-продажи, подряда, имущественного найма).

• служит также доказательством заключения договора

• в основном используется для обеспечения исполнения обязательств в повседневных (бытовых) отношениях.

Следует отметить, что в Англии и США: задатком может быть также индивидуально-определенная вещь, которая передается как символ заключения договора

В случае неисполнения обязательства по вине стороны, давшей задаток, она теряет его.

Если же договор не исполнен по вине стороны, получившей задаток, то она возвращает его, причем во Франции возвращает в двойном размере. Таким образом, по французскому праву задаток служит гарантией обеим сторонам. С другой стороны, сторона может дать задаток и не исполнить обязательства (она уже ответила тем, что передала сумму задатка кредитору). Таким образом, задаток выполняет роль отступного.

В ФРГ задаток является гарантией заключения договора, но в качестве отступного по общему правилу при неисполнении обязательства не выступает.

По англо-американскому праву, а также по праву ряда стран романо-германской правовой семьи сохраняется возможность взыскать убытки, не покрытые задатком, при неисполнении договора.

5. Залог является одним из самых древних и эффективных способов гарантировать кредитору или само исполнение, или его определенный эквивалент.

В силу залога на определённое имущество должника может быть обращено взыскание с целью исполнения его обязательства за счёт стоимости заложенного имущества.

При этом кредитор по требованию, обеспеченного залогом, имеет преимущество (его требования удовлетворяются в первую очередь) перед кредиторами, чьи требования залогом не обеспечены.