2.2. Способы защиты от рейдеров

Для того чтобы защититься от указанных видов захватов необходимо подробно рассмотреть схему действий рейдера по указанным видам и в соответствии с их спецификой выработать план защитных действий, но для этого потребуется провести как минимум отдельную конференцию, поэтому предлагаю рассмотреть лишь общие меры защиты.

Меры экономического характера. Силовые захваты предприятий зачастую происходят там, где рейдер видит присутствие «слабого» собственника. Избегая перечисленные ниже ошибки, которые превращаются в «точки давления, возможно, значительно усилить свою позицию перед потенциальными захватчиками необходимо избежать следующие основные ошибки.

1. Отсутствие заботы о консолидации пакета акций в руках управляющего совладельца предприятия. Распыленный пакет, как минимум, означает, что рейдер может попытаться скупить значительную его часть и потом законно претендовать на участие в управлении, не говоря уже о применении менее чистоплотных технологий получения контроля.

2. Внутренние экономические конфликты и разногласия собственников предприятия.

3. Управление акционерным обществом как если бы это была частная компания, принадлежащая только менеджерам, игнорирование прав и экономических интересов миноритарных акционеров. Хроническая невыплата дивидендов или выплата символических дивидендов.

4. Вывод прибыли с предприятия в подконтрольные менеджерам структуры путем трансфертного ценообразования в холдинге или путем завышения - занижения цен. Этот способ обогащения имеет уголовно-правовую квалификацию.

5. Лишение предприятия прибыли в целях минимизации налогов. Этот способ также имеет уголовно-правовую квалификацию.

6. Вывод активов с предприятия в подконтрольные менеджерам структуры, либо распродажа активов по заниженным ценам с присвоением разницы. Практически любой вывод активов может иметь уголовно-правовую квалификацию.

7. Игнорирование природоохранных и иных технических норм.

Меры юридического характера - это не противоречащие закону действия, значительно затрудняющие захват предприятия. Зная типовые уловки рейдеров, можно заранее внедрить в структуру предприятия защитные механизмы.

1. Передача акций в доверительное управление. Законодательство допускает передачу ценных бумаг в доверительное управление. При передаче в доверительное управление бездокументарных ценных бумаг может быть предусмотрено объединение таких ценных бумаг, передаваемых в доверительное управление разными лицами. Как и в случае с передачей в доверительном управлении имущества, обращение взыскания по долгам учредителя управления на ценные бумаги, переданные им в доверительное управление, не допускается, за исключением несостоятельности (банкротства) этого лица. Это означает, что даже если рейдер заручится неправосудным решением арбитражного или иного суда по поводу этого имущества, на этапе исполнения судебного акта владельцу имущества будет легче как минимум приостановить исполнение судебного акта в связи с тем, что у должника отсутствуют имущество или доходы, на которые может быть обращено взыскание, и принятые судебным приставом - исполнителем все допустимые законом меры по отысканию его имущества или доходов оказались безрезультатными. В этом случае исполнительный документ возвращается взыскателю. Пристав составляет акт о невозможности взыскания. Возвращение исполнительного документа не является препятствием для повторного предъявления этого документа.

2. Передача акций номинальному держателю. В качестве номинальных держателей ценных бумаг могут выступать профессиональные участники рынка ценных бумаг. Прежде всего, номинальным держателем может быть депозитарий. Это удобно тем, что права на именные ценные бумаги, переданные в депозитарий, не удостоверяются записями в реестре владельцев именных ценных бумаг. В случае с другими номинальными держателями, сведения о них подлежат внесению в систему ведения реестра держателем реестра по поручению владельца или номинального держателя ценных бумаг, если последние лица зарегистрированы в этой системе ведения реестра. При этом операции с ценными бумагами между владельцами ценных бумаг одного номинального держателя так же не отражаются у держателя реестра или депозитария, заказчиком которого он является. Единственным, но весьма серьезным преимуществом передачи акций в номинальное держание является обеспечение относительной защиты информации о конечном собственнике акций.

3. Передача акций в залог дружественному лицу. При залоге имущественного права, удостоверенного ценной бумагой, ценная бумага передается залогодержателю, либо в депозит нотариуса. Данные о залогодержателях бездокументарных акций включаются в реестр акционеров. В случае перехода права собственности на заложенное имущество от залогодателя к другому лицу в результате возмездного или безвозмездного отчуждения этого имущества, либо в порядке универсального правопреемства, право залога сохраняет силу. Правопреемник залогодателя становится на место залогодателя и несет все обязанности залогодателя, если соглашением с залогодержателем не установлено иное. Когда акциями организации владеет узкий круг акционеров, то каждый из них может раздробить свой пакет акций на части и «обменяться залогами» этих пакетов. Такая мера позволит добиться согласованных действий всех акционеров компании в случае противоправных действий рейдера.

4. Блокировка своего лицевого счета. Акционеру для этого достаточно отдать соответствующее распоряжение регистратору.

Меры организационно-структурного характера. Практика показала, что наиболее устойчивым к корпоративным захватам является бизнес, чья структура была перестроена с учетом новых реалий. Признанным защитным механизмом является внедрение холдинговой структуры бизнеса, грамотное распределение активов по холдингу. При построении холдинговой структуры следует руководствоваться следующими принципами:

наиболее ценные активы должны быть изолированы от юридических лиц, имеющих потенциально проблемную историю;

следует разделить лица, владеющие ценными активами и лица, ведущие активную хозяйственную деятельность и, соответственно, более подверженные операционным и налоговым рискам;

если целью организации является выход на биржу или иное привлечение капитала на открытом рынке, все описанные выше действия нужно совершать с поправкой на то, что слишком разбросанный по разным юридическим лицам бизнес весьма затруднительно успешно представить потенциальным инвесторам.

Использование иностранных оффшорных или обычных компаний, трастов, фондов или иных структур в качестве основных при построении холдинга должно применяться с пониманием следующих фактов:

Присутствие иностранного лица в цепочке владения активами способно защитить информацию о конечном собственнике только в том случае, если эта информация не может быть получена из других источников, и сам собственник рассматривает информацию как конфиденциальную, например, не раскрывает в инвестиционном меморандуме.

Российским гражданам разрешено приобретать в собственность акции и доли ностранных компаний. Тем не менее, сохранен ряд ограничений: резервирование, использование спецсчета, игнорирование которых может вывести холдинговую схему за пределы легальности, и даст третьим лицам основание для шантажа. Бесспорная тенденция во всем мире - рост прозрачности. Поэтому сколь бы конфиденциальная структура ни была построена сейчас, она должна удовлетворять следующему критерию: в случае раскрытия полной информации о ее создании, наполнении активами (деньгами) и текущем управлении, ничто из раскрытого не должно давать оснований правоохранительным, налоговым органам для предъявления уголовного обвинения или наложения каких-либо санкций, включая налоговые доначисления, на бенефициаров структуры, управляющих структуры и/или лиц, которые построили эту структуру.

Использование заведомо фиктивных иностранных структур при построении холдинга не рекомендуется из-за доминирования в современной правовой среде концепции, по которой в компании, не отвечающей признакам нормального, самостоятельного юридического лица, по всем долгам отвечает собственник, он же может быть признан обязанным уплачивать налог напрямую со всего полученного такой компанией.

Классический холдинг, неважно для какого бизнеса он построен, состоит, как правило, из трех основных частей:

1. активов: промышленные предприятия, компании, владеющие объектами недвижимости и т.д.;

2. собственно холдинговой компании, функция которой - не только удержание права собственности на активы из удобной юрисдикции, но и предоставление возможности вывода дивидендов из страны с минимальными налоговыми потерями, а также выполнение роли лица, на уровне которого осуществляется привлечение финансирования путем размещения акций или долговых инструментов;

3. персональных холдинговых механизмов - владельцев бизнеса. Это могут быть личные компании, трасты, частные фонды и прочие структуры.

Далее за персональными холдинговыми механизмами стоят непосредственно частные лица. При построении холдинговой структуры необходимо проанализировать все три эти уровня, а также связки между ними. Факторы при выборе типов структур и стран их регистрации следующие:

1. Налогообложение. В идеале, холдинговая структура не должна создавать двойного налогообложения одного и того же дохода на его пути от актива к уровню личного потребления. Если существуют возможности использовать особенности холдинговой структуры, например, регистрация ряда компаний в странах с выгодным налоговым договором для минимизации налогообложения, такие возможности должны быть проанализированы и, при положительном заключении о возможных рисках, использованы.

2. Защита активов. Собственно холдинговая компания должна быть зарегистрирована в стране, у которой есть, как минимум, соглашение о взаимной защите капиталовложений - это позволит, в случае заведомо внеправовых действий против активов холдинга, возбудить арбитражное (третейское) производство от имени холдинговой компании в международном третейском суде.

3. Восприятие инвесторами. Удаленные оффшорные государства хуже воспринимаются инвесторами, чем европейские страны.

4. Потенциал выпуска инструментов (акции, долговые инструменты) на открытый рынок. Листинг на биржах ряда стран становится проще, если его проходит местная, а не иностранная компания.

5. Выбор стран для персональных холдинговых структур происходит по совершенно отдельным законам, поэтому все, указанное выше, относится лишь к холдинговой компании.