Международно-правовое регулирование расчётных отношений

Договоренность между банками оформляется, как правило, т.н. корреспондентскими соглашениями. В них банки предусматривают, что они взаимно от своих клиентов будут принимать платёжные поручения, аккредитивы, векселя и т.д., оговаривая при этом определённую сумму на год.

Международного регулирования расчётных отношений нет.

Зато есть Конвенция о простом и переводном векселе. Не все государства участвуют в ней, так что есть ещё системы. Одна основана на английском вексельном законе 19в., используется в основном в странах общей системы права. Существуют государства, которые не пользуются ни Конвенцией, ни английским законом.

РФ – участник Конвенции 1930г. В 1937г. в СССР было принято Положение о просто и переводном векселе, действует до сих пор.

Если в контракте захотим предусмотреть расчёт векселем, надо узнать, к какой вексельной системе относится контрагент.

Поскольку мы относимся к вексельной системе, то знаем, что конвенция называет два вида векселей – простой и переводный. В отношении переводного – 8 условий, которым он должен отвечать, чтоб быть действительным. 1е – само название документа, т.н. вексельная метка. В векселе указывается, что он является простым и ничем не обусловленным предложением уплатить определённую сумму. Третье – наименование плательщика. Обязательно указание срока платежа. Далее указывается место, в котором платёж д.б. произведён. Шестое – наименование получателя платежа или по приказу кого. Седьмое – дата и место составления векселя. Восьмое – подпись векселедателя. Если не указан получатель, вексель подлежит уплате по предъявлению. Если не указано место составления, предполагается, что это место нахождения плательщика или его место жительства. В простом векселе не указан плательщик.

Есть ещё Конвенция, имеющая целью разрешение некоторых коллизий законов о простых и переводных векселях (тоже 1930г.). Способность лица обязываться по векселю определяется его национальным законом. Если национальный закон содержит иное правило и отсылает к к-л. закону иного государства, это признаётся. Обратная отсылка.

Лица, которые не обладают способностью обязываться по векселю, несут ответственность, если поставили подпись на территории государства, по закону которого они этим правом обладают.

Форма, в которой приняты обязательства по переводному или простому векселю, определяются правом той страны, на территории которой обязательства были подписаны.

Аккредитив рассматривается как обособленная сделка, т.е. сделка, которая регулируется унифицированными обычаями и правилами. Стороны называются приказодатель (тот, кто открывает аккредитивный счёт) и бенефициар (в чью пользу открывается). Банк приказодателя называется банк-эмитент. Банк бенефициара называется авизующий банк. Всё зависит от условий аккредитивного счёта. Есть аккредитивы, открываемые на определённый срок (среди них выделяют отзывные и безотзывные). Отзывные – открыли на полгода, через месяц взяли и отозвали. Выставление отзывного аккредитива опасно для продавца, т.к. он теряет гарантии получения платежей. Безотзывные открываются на определённый срок, в течение которого снять деньги (отозвать аккредитив) для приказодателя невозможно. Если не указали, то по общему правилу аккредитив считается безотзывным. А вот в нашем законодательстве совсем наоборот!

Аккредитивы м.б. подтверждёнными (подтверждается 3м банком) и неподтверждёнными. Есть аккредитивы, которые позволяют 3м лицам пользоваться аккредитивным счётом. Как правило, это договоры подряда, когда подрядчик разрешает субподрядчикам снимать деньги с аккредитивного счёта. В любом случае снять деньги можно только при предъявлении определённых документов: отгрузочных, актов о выполнении работ и т.д. Для аккредитивной сделки наличие или отсутствие контракта значения не имеет. Главное, чтоб были предоставлены те документы, которые указывались при открытии счёта. №56 за 2007г.

Инкассо. Платёжное требование, которое выписывается не плательщиком, а получателем платежа. Акцепта от того, с кого снимают деньги, не требуется, сумма списывается в принудительном порядке. М/н Торговая плата в 1995г. приняла унифицированные правила по инкассо. Инкассо – операции, осуществляемые на основании полученных инструкций с документами с целью … Под документами понимаются как коммерческие, так и финансовые. В зависимости от того, какие у нас, различаются чистое инкассо (фин. документы) и документарное (и финансовые, и коммерческие документы/только коммерчески). В контракте д.б. указано, какие документы следует предоставить для проведения платежа по инкассо. В поручении д.б. указаны реквизиты сторон, реквизиты представляющего банка, сумма и валюта платежа и список прилагаемых документов. Предусматривается форс-мажор. Стороны: доверитель (сторона, которая поручает обработку инкассо), банк-ремитент (тот, кто выставляет требование), инкассирующий банк (принимает участие в инкассовом платеже), представляющий банк (банк плательщика) и плательщик.

=====

Международный гражданский процесс

Международная подсудность

Ничего общего с международным судом не имеет. Международный суд занимается публичными вопросами и обращаться может государство.

Споры возникают всё время. В разных государствах различная подсудность. Когда возникает спор по международным контрактам, то какой суд должен решать эти вопросы?

Виды международной подсудности:

1. Исключительная подсудность – дело подсудно суду только этого государства (как правило во всех государствах предусматривается, что это дела недвижимости)

2. Альтернативная подсудность, когда дело может рассматривать суд одного государства и суд другого, например, дела о взыскании алиментов. Это почти во всех государствах, но обычно альтернативная подсудность.

3. Договорная подсудность – истец и ответчик сами договариваются, в какой суд какого государства будет рассматривать их спор.

В международных договорах вопросы подсудности регулируются слабо. В отношении многосторонних договоров существуют:

1. Соглашение СНГ 1992 г. о порядке рассмотрения споров, возникающих при предпринимательской деятельности. Это региональное соглашение, касающееся коммерческих споров. Практически то, что регулируется АПК, имеет отношение к соглашению 1992 г. «Киевское соглашение».

2. Договоры о правовой помощи имеют статьи, в которых также решаются вопросы подсудности. Но общего решения нет, а в каждой ст. есть определение дееспособности (правоспособности) и определяется, чьё материальное право, у того и подсудность.

3. Минская конвенция «Об оказании правовой помощи» также решаются вопросы подсудности. Россия – участница 2 многосторонних договоров, больше по вопросам подсудности не принимаем участия. Но и никакого многостороннего договора на универсальном уровне, касающегося подсудности, нет.

При таким слабом международном регулировании большое значение имеет внутреннее законодательство. Это же и является причиной споров и если 2 государства начинают притязать на подсудность по какому-то делу. то получается. что в одном государстве приняли решение, а в другом - его признавать не будут. Может оказаться так, что затраченные ресурсы на решение будет бесполезным, поскольку его нельзя исполнить. Некоторым это надо, чтобы отчитаться перед органами валютного контроля. Обычно хотят деньги получить. В отношении исключительной подсудности есть правило и в АПК, и в ГПК, где говорится о подсудности. РФ относится к странам континентального права, у нас подсудность определяется по месту нахождения ответчика. Это обычная практика. В странах общего права разнобой. В США – по месту вручения повестки, но в этом случае большая неопределённость. Французское законодательство (континентально право) «если в процессе участвует фр. гражданин, то обязательно во Франции должно рассматриваться это дело».

Наши суды претендуют на исключительную подсудность по вопросам недвижимости и там не имеет отношения, кто истец.

Киевское соглашение 1992 г. предусматривает исключительную подсудность в отношении недвижимости, также предусматривается, что по контракту перевозки - по месту нахождения перевозчика. При оспаривании актов органа государственного управления, например, акт налоговой инспекции – иски подаются по месту нахождения соответствующего органа. У нас и альтернативная может быть (по алиментным делам) и договорная предусмотрена (исключительная подсудность договором изменена быть не может).

При решении вопросов подсудности могут возникать разные ситуации:

1. Forum non convenient - “Неудобный суд». В Северном море при перевозке рабочих на буровую платформу разбился вертолёт и смена погибла (граждане разных государств), в вертолёт американского производства. Экспертиза установила, что дело в поломке вертолёта. Возникли вопросы компенсации. Мать американского гражданина подала в суд на американскую фирму-производителя. Но большинство погибших – граждане Британии, Франции, Бельгии. Американский суд решил, что он неудобный и было принято определение о передачи дела в суд Англии. У нас такого института нет в процессуальном законодательстве, какой суд вправе решать вопросы подсудности? Ст. 33 ГПК «суд передаёт дело в другой суд, если ответчик, о месте жительства (нахождения) заявит об этом либо обе стороны заявили о рассмотрении дела в месте большинства доказательств». Дело должно быть передано к рассмотрению и споры о подсудности не допускаются. Только по заявлению сторон, т.е. стороны должны решить. Необходимо общее согласие: и сторон, и суд. Этот институт касается только внутри РФ. Считается, что этот институт свойственен не континентальному праву.

2. Lis pendence – может оказаться, что дело будет подано в иностранный суд, а ответчик или другой истец по делу подаст исковое заявление в российский суд и будет рассматриваться одно и то же дело между теми же сторонами. Ситуация регулируется. Ст. 406 ГПК «суд в РФ отказывает в принятии искового заявления к производству или прекращает производство, если есть производство по тем же основаниям, принятом иностранным судом, с государством которого есть договор о правовой помощи». Суд в РФ возвращает исковое заявление или оставляет без рассмотрения, если в иностранном суде решение ранее было возбуждено между теми же сторонами по тем же основаниями. Но проблемы это не решает. У нас 30 договоров о правовой помощи + участники Минской конвенции. А как быть с остальными? Если суду известно, что в США подано заявление о расторжении брака, а др. сторона в Российском суде. Суд отказать не может, т.к. ст. 406 касается только той ситуации, когда есть договор о правовой помощи. В АПК «при условии, что рассмотрение данного дела не относится к исключительной компетенции арбитражного суда. Арбитражный суд в РФ прекращает производство по делу, если имеется вступившее в законную силу решение иностранного суда при условии, что рассмотрение данного дела не относится к исключительной компетенции арбитражного суда и не подлежит исполнению в соответствии со ст. 244 АПК». В ГПК об исключительной компетенции ничего не говорится. По сути ссылка на договоры о правовой помощи охватывает всё. Если нет договора, то решение признаваться не будет, поэтому без разницы, исключительная компетенция или нет. В АПК лишние формулировки, которые запутывают.

Международно-правовое регулирование процессуальных вопросов

РФ является участником Гаагской конвенции по вопросам гражданского процесса начале 50-гг. Необходимо знать её содержанию может быть на экзамене.

Решает узкий круг вопросов, т.к. процессуальные вопросы плохо подаются унификации. Есть коллизионная привязка, что каждый суд применяют свои процессуальные правила. По процессуальным вопросам унификация идёт по узкому кругу вопросов. Гаагская конвенция эти вопросы решает:

1. Вручение документов – конвенция предусматривает любые возможности. Можно вручать по почте, через консульские учреждения, в суде. Но к этой статье СССР сделал оговорку, где предусмотрел, что вручение документов осуществляется только дипломатическим путём. Этот дипломатический путь применяется, хотя он не удобен и длителен. Суд должен обратиться с повесткой в управление юстиции, далее направляется в Минюст, оттуда в МИД, оно даёт консулу (послу),тот в своё МИД, оттуда в управление юстиции, а оттуда лицу, которое должно пойти в суд. Сроки должны быть такими, чтобы стороне могли быть вручены документы.

2. Исполнение иностранных судебных поручений. НО! Не решений!

3. Оказание бесплатной правовой помощи

4. О тюремном заключении за долги

Нельзя послать документ на русском языке, его там не поймут. Существуют определённые правила: Гаагская конвенция, договор о правовой помощи «Документы, направляемые за границу подлежат переводу на официальный язык». Перевод должен быть заверен присяжным переводчиком. Институт присяжных переводчиков сохранился в Польше. Нужен не просто перевод, а заверенный. У нас заверяет нотариус, но нотариус заверяет подпись переводчика.

Легализация – удостоверение консулом или дипломатическим сотрудником действительности, правильности соответствующего документа, например, дипломов, выданный с Китая. Консульское заверение называется легализацией. Но консула в каждом городе нет. В 1961 г. Конвенция «Отменяющая требование легализации иностранных официальных документов». № 2 за 1993 г. Журнал МЧП

Конвенция предусматривает, что вместо легализации должен быть проставлен определённый штамп под названием «апостиль». Каждое государство сообщает, кто имеет право на проставление апостиль – управление юстиции субъекта федерации, на документах об образовании – органы Минобра. Будучи правовыми представителями, можем легко оспорить действительность какого-то документа. Часто приходят документы, на котором приходит апостиль не тем органом. Каждое государство, присоединяясь, указывает на то, какой орган обязан проставлять апостили. Надо посмотреть, имеет ли нотариус права, особенно если документы пришли с оффшорных зонах. Конвенция требует, чтобы штамп выглядел определённым образом. В конвенции приложен образец.

В 1965 г. Гаагская Конвенция «О вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским или торговым делам». Предусматривает иной порядок вручения документов и предусматривает более либеральное правило. Будет создан в каждом государстве центральный орган, через который будет осуществляться пересылка документов и в обязанности которого это будет входить, что не мешает возможности других путей для передачи документов. Мы объявили, что центральным органом будет Минюст. Если говорится о центральном органе, у нас – это Минюст. Конвенция предусмотрела, что документ может быть переведён не обязательно на язык государства, где этот документ может быть вручён, а на английский или французский язык, что облегчает. Конвенция также предусмотрела, что консул может вручать документы, если вручение происходит собственным гражданам. Эта конвенция предусмотрела, что она заменит положение Гаагской конвенции в отношении документов за границей. На сегодняшний день надо смотреть, является ли участник конвенции 1965 г., если не является, то 1961 г: апастиль или легализацию.

Судебное поручение – получение доказательств из-за границы. Бывают случаи, когда надо получить экспертизу или доказательство надо в РФ направлять и тут проводить экспертизу или эксперту ехать туда или там сделают экспертизу. Как должно оформляться поручение, необходимо поставить вопросы, которые местный судья должен задать свидетелю. Возникает проблема: доказательство, пришедшее из-за границы, должно быть доказательством в РФ и наоборот, должно быть признано там. Конвенция даёт возможность применить иностранное процессуальное правило. Для этого, когда посылается запрос в иностранный суд, там необходимо указывать, что запрашивающая сторона просит про допросе свидетеля применить определённые правила. Например, клятва свидетеля на Библии, но даже в христианских государствах есть иные правила. Свидетель должен подписать клятву и только после этого будет считаться, что то, что он говорит, является судебным доказательством. Судья может выполнить эту просьбу, если эта просьба не противоречит принципам данного государства. При исполнении иностранных судебных поручений, возможны в ограниченных пределов применении иностранных процессуальных прав в ограниченной форме. В 1970 г. принимается конвенция «О получении за границей доказательств по гражданским или торговым делам». Конвенция призвана заменить соответствующие статьи Гаагской конвенции и с этой конвенции (в 2001 г. действует в РФ) и те же проблемы, что и с конвенцией 1965 г.

В Гаагской конвенции говорится о залоге. Если подаёте в суд, то должны дать залог, что судебное решение будет исполнено. С иностранцев залог не берется, если он не берётся с иностранных граждан (национальный режим).

Следующие разделы Гаагской конвенции:

1. бесплатная выдача выписок из ЗАГС

2. Тюремное заключение за долги. В России была долговая яма. Конвенция предусматривает, что тюремное заключение за долги в отношении иностранцев не применяется.

В Гаагской конвенции 2 вопроса: исполнение судебных поручений и вручение документов. Она не касается вопросов юрисдикции. Она не решает вопроса важного – вопроса о признании и исполнении иностранных судебных решений. Мы рассматриваем только решения, вынесенные государственными судебными органами. Необходимо знать:

1. «Признание и исполнение иностранных судебных решений» - судебные решения могут выноситься такие, которые не требуют исполнения, поэтому это 2 разных вопроса. Только признание требуется по неимущественным делам: о признании отцовства или материнства, о признании брака недействительным, если только расторжение брака, то тоже необходимо лишь признание и не требуется исполнения. Что понимается под судебными решениями: о каких судебных решениях идет речь? К судебным решениям приравниваются мировые соглашения. О мировых соглашениях говорится только в ГПК, а в АПК о мировых соглашениях ничего не сказано. В АПК тоже может быть мировое соглашение. В РФ и признание, и исполнение осуществляется только судами субъектов федерации. В СПб – городской суд, в др. – областные суды. Арбитражные суды соответствующего округа. Суды общей юрисдикции этим правом не обладают. В отношении признания и исполнении действуют только двусторонние договоры о правовой помощи Минская конвенция и Киевское соглашение. Никаких универсальных договоров по этому вопросу не имеются. Есть только региональные соглашения. ГПК «решение иностранных судов признаются и исполняются, если это предусмотрено международным договором РФ. Решение для признания и исполнения может быть предъявлено в течение 3 лет». Необходимо заявление от выигравшей стороны подаётся в суд, которые вынес соответствующее решение. Этот суд пересылает все документы в суд государства, где это решении должно быть исполнено. Документы: заверенная иностранным судом копия решения иностранного суда, иностранный документ о том, что это решение вступило в силу, если это не вытекает из самого решения; документ о том, что сторона, не участвующая в процессе была уведомлена, заверенный перевод. Считается, что процесса по признанию и исполнению иностранных судебных решений не происходит. Действует правило, установленное в СССР Указ Президиума ВС 1974 г. по вопросам признания и исполнения иностранных решений в СССР. Где сказано, как идёт признание исполнения: судья, получив решение, должен оповестить проигравшую сторону. Это необходимо, чтобы выяснить личность лица и быть уверенным, что исполнение будет осуществлено в отношении надлежащего субъекта. Вызов нужен, чтобы узнать, получал ли повестку в суд, знал ли, что такое дело слушается. В ГПК предусмотрены основания для отказа в признании и исполнении иностранных судебных решений:

   1. решение не вступило в законную силу

   2. сторона по делу была лишена возможности присутствовать в процессу ввиду нарушения процессуальных правил

   3. рассмотрение относится к исключительной юрисдикции РФ

   4. по данному делу между теми же сторонами, по тем же основаниям уже имеется вступившее в силу решение российского суда или находится в производстве.

   5. решение может нанести ущерб безопасности и суверенитету РФ

   6. истёк срок предъявления данного решения к исполнении

2. АПК: решение судов иностранных государств, решения третейских судов, принятые на территории иностранных государств, признаются и приводятся в исполнение, если признание и приведение предусмотрено международным договором РФ и ФЗ. В ГПК говорится только о международном договоре, а АПК предусматривает, что не только на основании международных договоров, но и ФЗ. Только в одном ФЗ на сегодняшний день предусмотрено, что без договора возможно – по несостоятельности (банкротстве). Все остальные только при наличии договоров. Для инициации самой процедуры признания требуется то же самое: подаётся заявление в суд, который вынес соответствующее решение, потом оно пересылается в суд иностранного государства. Основания для отказа:

   1. решение не вступило в законную силу

   2. нарушены процессуальные правила

   3. дело относится к исключительной компетенции РФ

   4. имеется вступившее в законную силу решение суда

   5. на рассмотрении суда находится дело по рассмотрению спора по тому же предмету, основанию

   6. исполнение решения иностранного суда противоречило бы иностранному порядку

Те же основания, что в ГПК, только в АПК использован термин «публичный порядок РФ», а в ГПК говорится о «суверенитете и безопасности РФ». «Публичный порядок» относится к материальным нормам. АПК не указывает, что это такое. В ГПК такого нет, там говорится о суверенитете и безопасности РФ. Понятие публичного права есть материальное и процессуальное. Тут не идёт речь о применении материальных норм, а об исполнении решения иностранного суда. Необходимо провести аналогию с ГК, где под публичным порядком понимаются основы правопорядка. Там предусматривается последствия применения иностранного закона в РФ. Можем ли мы поставить знак равенства между иностранным законом и иностранным судебным решением? Иностранный закон – источник права. В ряде государств судебное решение – тоже источник права, но это касается системы общего права, что не относится к системе континентального права. Галенская: «Не совсем правильно приравнивать публичный порядок в материальном праве с публичным порядком в процессуальном праве». Судебное решение уже является правоприменительным актом. Эти последствия указаны в самом решении.

Отдельно АПК говорит о признании решения, но применяются те же правила. Раньше только для признания не требовалось международного договора, но с принятием нового АПК положения изменились, теперь и для признания тоже требует наличие международного договора:

На экзамене:

1. Вопросы подсудности

2. Гаагская конвенция 1954 г.

3. Вручение документов за границей (наличие 2 конвенций)

4. Исполнение судебных поручений

5. Признание и исполнение иностранных судебных решений.

Знание НА в этом разделе обязательно. Необходимо прочитать их.

Внесудебный порядок рассмотрение споров

Не все положительно относятся к судебному рассмотрению спора. Не все доверяют справедливости рассмотрения спора. В МЧП сложилась целая система мирных внесудебных способов разрешение спора. В МПП – это основные способы. В МЧП это не так, но эти способы широко распространены:

1. Международный коммерческий арбитраж – его решение обязательны. А что касается остальных способов, то после обращения к посредничеству, минитрайлу, возможно обращение в суд, а после рассмотрения дела в МКАСе, его решение обязательно и подлежит принудительному исполнению.

2. Посредничество (медиация)

3. Добрые услуги – больше тяготеет к согласительным процедурам

4. Минипроцесс

5. Разрешение споров с использованием международных организаций

6. Частное судейство

Арбитражный порядок рассмотрения спора (не путать с нашим арбитражем).

Наш арбитраж является хозяйственным спором, а в МЧП под арбитражем понимаются третейские суды. Считается, что арбитражный порядок выгоднее, чем судебный (дешевле). Но если посмотреть регламенты МКА, там большие сборы (административные, оплата арбитру) оказывается, что арбитражный порядок дороже, но есть преимущество:

1. во всех арбитражах судьями являются обычно компетентные лица в соответствующей области, в отличие от судов, когда судья занимается всеми вопросами. Арбитражи предусматривают, что работают специалисты соответствующего профиля и это даёт надежду на то, что спор будет разрешён с применением нормы, которые должны применяться, т.е. юридически грамотно.

2. Стороны могут влиять на состав этого суда, сами его формируют. Отвод возможен только по уважительным причинам и редко соглашаются с отводом судьи.

3. Быстрота рассмотрения спора. Судебные слушания назначаются в судах через большой промежуток времени, сам процесс долгий. Только 1е назначение к слушанию будет через полгода минимум. А арбитражный порядок быстрее.

4. При арбитражном порядке нет чёткой связанности процесса. Обычно регламент арбитражного суда предусматривает свободные процессуальные правила, в отличие от судов.

Различают:

1. Постоянные международные арбитражные суды (имеют свою штаб-квартиру), делопроизводство. В РФ 2 общероссийских:

   1. МКАС при ТПП РФ

   2. Морская арбитражная комиссия при ТПП

      1. В субъектах федерации также есть (международные арбитражные суды, международные третейские).

2. Ad hoc – создаваемые на конкретные случай. Временный арбитраж, созываемый для рассмотрения какого-то одного дела, потом суд распускается.

1. Суды общей компетенции и

2. Суды специальной компетенцией – дела в конкретной области. У нас общей компетенции МКАС, а со специальной компетенцией – морская арбитражная комиссия (МАК). Такие арбитражи создаются при различных организаций, например, при ВАИС (всемирная организация интеллектуальной собственности), есть свой арбитраж со специальной компетенцией.

1. Открытые арбитражи – могут обращаться все желающие

2. Закрытые – создаётся при ассоциациях, биржах – только члены ассоциаций, бирж.

К арбитражному порядку можно обратиться только в том случае, если стороны спора на это согласились. Для арбитражного порядка рассмотрения спора необходимо арбитражное соглашение. Арбитражное соглашение – соглашение между сторонами о передачи их спора на рассмотрение в третейский суд. Если такого соглашения нет, то никакого арбитражного рассмотрения не будет. Обязательно соглашение сторон. Арбитражное соглашение 2 вида:

1. Арбитражная (третейская) оговорка – соглашение между сторонам, рассчитанная на будущее: соглашение между сторонами, в которой предусматривается, что в будущем мы обратимся в такой-то арбитраж. В контракте должна быть статья «порядок разрешение спора, что представляет собой арбитражную оговорку». Но оговорка не связана с контрактом и живут самостоятельной жизнью, например, если контракт будет признан недействительным, контрактная оговорка будет признана действительной. Эта оговорка обязательно должна называть орган, где в будущем будет рассмотрен спор. В арбитражной оговорке можно указать, сколько должно быть арбитров «при возникновение спора, спор передаётся в МКАС при ТПП РФ и спор будет рассматриваться единолично судьёй Баклановым». Можно указать, что спор будет рассматриваться составом из 3 арбитров. Обычно предусматривают либо единолично, либо 3. Должно быть нечётное число. Должны предусматриваться, какие споры передаются на рассмотрение арбитражей, и если спор по другому вопросу, то также необходима третейская запись, например, спор возник не из применения контракта, а из его толкования

2. Третейская запись – отдельное соглашение, которое обычно заключается, когда спор уже возник и нет арбитражной оговорки. Но третейскую запись заключить сложно и когда спор возникает стороны не хотят общаться вообще и заключить третейскую запись сложно, поэтому при заключении контракта арбитражную оговорку нельзя забывать. Обычная формулировка арбитражной оговорки «все споры, возникающие из толкования и применения контракта, передаются на рассмотрение…»

Когда говорим о МКА, обычно во всех государствах имеются законы о международном коммерческом арбитраже. Вопросами международных коммерческих арбитражей занималась ООН в лице своей комиссии по торговому праву ЮНСИТРАЛ. Эта комиссия разработала арбитражный регламент. Этот регламент является модельным законом и если посмотреть законодательство отдельных государств, то видно, что их законы похожи о международных коммерческих арбитражей, т.к. моделью служит арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ. В 1993 г. в РФ ФЗ «Об МКА». Он у нас был и раньше, ещё до ВОВ и существовал всё время, просто назывался по-другому, поэтому опыт большой. В нашем законе говорится о том, как формируется коммерческий арбитраж. Он формируется ТПП (торгово-промышленной палатой) в составе председателя, его заместителей, секретаря. Почти постоянно сидит в офисе только секретарь, принимающий заявления, регистрирующий их и докладывающий их председателю. Членов определяют по списку, выбирая наиболее известных специалистов по коммерческим вопросам. Могут быть и специалисты РФ, и иностранный. Но этот список нас ни к чему не обязывает, для тех, кто не знает, кому поручить рассмотрение спора, поэтому стороны могут назначить в качестве арбитров любых лиц. Важно, чтобы эти лица отвечали требованию, указанному в ФЗ:

1. высшее юридическое образование

2. опыт работы

3. беспристрастность

При наличии арбитражной оговорки подаётся заявление, второй стороне должны отослать копию искового заявления и документы. Вторая сторона также назначает арбитра. Можно заявить отвод, в а суперарбитра назначает председатель соответствующего арбитража. Вся переписка между сторонами направляется в электронном виде. В МКА нет таких правил, как в нас в процессуальных кодексах. Раньше не допускалось заявление в электронном виде. После того, как назначены стороны, арбитры назначают день, когда дело слушается. В арбитражном суде дела могут слушаться как в присутствии сторон. Процесс проходит состязательно. Сами арбитры как правило задают вопросы, а состязаются стороны. В арбитражном суде не принято прерывать, делать замечания, в отличие от судов. Объявляется только резолютивное решение, а мотивация присылается по почте и срок обжалования начинает течь с момента получения. Обычно решения международного коммерческого арбитража обжалованию не подлежит. Только в отношении гонорара арбитров. У нас по существу обжаловать нельзя, которые практически по существу не обжалованы. В АПК и в ГПК имеются статьи, которые посвящены признанию иностранных арбитражных решений. Отказать иностранному решению можно по процессуальным вопросам, т.к. сам арбитражный суд не может выдать исполнительный лист, он является общественной организацией и надо обращаться или в гос. арбитражный суд или в суд общей компетенции. Когда судья получает решение международного коммерческого арбитража, он смотрит, было ли арбитражное соглашение между сторонами, рассматривал ли дело состав суда, не вышел ли суд за пределы своей компетенции, указанном в арбитражном соглашении.

Если поступает решение иностранного коммерческого арбитража, то признание и исполнение осуществляется только судами субъектов федерации и соответствующими судами РФ и АПК, и ГПК содержат статьи, посвящённые признанию и исполнению иностранных арбитражных судов. В АПК – одинаковые правила, в в ГПК разные статьи (ст. 416 признание иностранных третейских судов и 417 – отказ). Если в АПК эти решения рассматриваются вместе, т.е. решения судов и иностранных третейских судов (арбитражей) и говорится, что только при наличии договора, то в ГПК этого нет. В ст. 416 сказано «правила ст. 411, 413 ГПК применяются также к решениям иностранных третейских судов и арбитражей, а о том, что при наличии договора- только в ст. 409 ГПК, т.о., он не требует наличие д

оговора для признания решений иностранных третейских судов.

Учитывая, что в этом году принят закон о посредничестве, этот подход у нас узаконен. Нью-йоркская конвенция 1958 г. «О признании и исполнении решений и арбитражных судов» - обязательно. РФ является участников. В законодательстве предусмотрены те же привила, которые предусмотрены нью-йоркской конвенции. Европейская конвенция о международном торговом арбитраже – необязательно.

Посредничество

Предусмотрено в согласительном регламенте Юниситрал, предусматривающем возможность передачи спора при участии в посредничестве. Фигуру посредника выбирают сами спорящие стороны. Если удаётся достичь соглашение, то подписывается новое соглашение с участием посредника. Если заключается такое соглашение, то оно имеет обязательный характер, как любое другое соглашение.

Процедура минитрайла

При цюрихской ТП. Также в Австралии развиты альтернативные способы. В США в 90-х гг. судебная реформа предусмотрела, что теперь прямо обратиться в суд невозможно, необходимо обратиться к посредникам, которым необходимо обратиться и они попытаются примирить. Если этого не удаётся, посредник записывает и после этого можно обратиться в суд. Процедуры минитрайла. М.б. на экзамене.

При цюрихской ТП специальные лица, выступающие в качестве посредника (нейтральное лицо). Если стороны решили обратиться, они пишут заявление и на основании их заявления создаётся комиссия. Они назначают дату заседания и тогда приезжают представители. Идёт как обычный процесс. Процессуальный период рассмотрения спора не может длиться больше 30 дней. напоминает процесс переговоров. Если не удалось достичь соглашения, то не о чем говорить, соглашение не достигнуто. Важно для минитрайла, что всё носит конфиденциальный характер. Те аргументы, которые будут приводиться сторонами, их нельзя использовать и ссылаться на них в судебном процессе. Всё остаётся «за закрыли дверями». Стороны несут расходы по проведению минитрайла в равных долях. Правила минитрайла в журнале МЧП № 2829

Частное судейство не распространено

Обычно судьи уходят в отставку, этих судей используют для того, чтобы разрешить спор. К ним можно обратиться за разрешением спора. Важно то, что это решение имеет обязательный характер. У нас не оч. прививаются и третейские суды. Он также не связан процессуальными кодексами.

Могут быть