!Экзамен зачет учебный год 2023 / Диссертация Мильского-1

исполнительной власти субъекта. Схема размещения рекламных конструкций и вносимые в нее изменения подлежат опубликованию в порядке, соответству-

ющему порядку опубликованию муниципальных правовых актов, а также обя-

зательно размещение на официальном сайте органа местного самоуправления в сети Интернет.

В заключение параграфа следует отметить, что главная роль в осуществ-

лении регулирования рекламной деятельности принадлежит Федеральной ан-

тимонопольной службе и ее территориальным органам. Однако в целях повы-

шения эффективности и своевременности деятельности по надзору за соблю-

дением рекламного законодательства антимонопольные органы осуществляют свои полномочия совместно с иными органами исполнительной власти, орга-

нами местного самоуправления.

Одно из ключевых мест в системе контроля и надзора за рекламной дея-

тельностью занимает Прокуратура Российской Федерации. Прокурорский надзор за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе можно разделить на следующие виды в зависимости от субъекта:

1)надзор за соблюдением гражданами и юридическими лицами тре-

бований законодательства о рекламе;

2) пресечение действия (бездействия) органа власти, нарушающего законодательство о рекламе.

Кроме того, по мнению автора, необходимо привлекать общественность в спорных моментах в установлении вопроса, является ли реклама ненадлежа-

щей. Это можно сделать путем создания на официальных сайтах Федеральной антимонопольной службы и её территориальных органов специальных форм для опроса граждан, содержащих несколько вариантов ответа. Подобная идея была предложена Федеральной антимонопольной службой в 2012 году, однако фактически она была реализована на территории нескольких субъектов1.

1 Письмо ФАС России от 06 июля 2012 г. «О порядке проведения опросов для оценки содержания рекламы» // СПС КонсультантПлюс.

101

Например, на общественный опрос был вынесен вопрос создает ли у по-

требителя реклама лекарственного препарата «МИГ» впечатление гарантиро-

ванности положительного эффекта1. В данный момент исключительно отсут-

ствие технической возможности проведения опросов на сайтах территориаль-

ных органов Федеральной антимонопольной службы препятствует их массо-

вому проведению.

Этот вывод подтверждается результатами проведенного нами анкетиро-

вания сотрудников Федеральной антимонопольной службы. На поставленный перед сотрудниками вопрос: «Считаете ли вы, что необходимо привлечение граждан к оценке соответствия рекламы требованиям законодательства в виде проведения публичных опросов?» ответы распределились следующим обра-

зом. Считают необходимым, в связи с оценочным характером нарушений за-

конодательства о рекламе - 76 %. Считают нецелесообразным это предложе-

ние 14 % опрошенных2.

§2. Саморегулируемые организации в системе управления

рекламной деятельностью

Рекламная деятельность в России – это динамично развивающаяся от-

расль экономики, активно влияющая на все сферы общественной жизни. При-

знание ее растущей социальной значимости обусловили постоянное совер-

шенствование законодательства о рекламе. Развитие рекламного законода-

тельства направлено по пути минимизации государственного регулирования рынка рекламных услуг и усиление роли общественного регулирования, вы-

ступающего в виде самоуправляющихся организаций, занятых в этой сфере.

Соотношение государственного управления и общественного само-

управления является предметом широкого обсуждения и научных дискуссий.

1Сообщение Пресс-службы Московского УФАС России. 2014. // Официальный сайт Московского УФАС России URL: http://moscow.fas.gov.ru/news/10402 (дата обращения: 15.08.2018).

2См. приложение № 2 диссертации.

102

Оптимальное соотношение этих двух форм регулирования рекламной деятель-

ности будет способствовать развитию этой отрасли и более полного удовле-

творения потребностей бизнеса и населения.

Этому во многом будут способствовать усилия по стандартизации ре-

кламных услуг, что позволит более эффективно осуществлять контроль за их выполнением и повысит ответственность участников рекламного рынка. Зако-

ном закреплено добровольное членство в саморегулируемых организациях ре-

кламной деятельности, что сдерживает рост числа саморегулируемых органи-

заций и вызывает оживленные дискуссии в профессиональном сообществе.

Однако переход к обязательному членству в саморегулируемых организациях требует проведения большой подготовительной работы и также имеет свои не-

достатки.

В целом институт саморегулируемых организаций в Российской Феде-

рации постепенно заменяет традиционное лицензирование1. По внешним при-

знакам реформирования системы управления предпринимательской деятель-

ностью хозяйствующих субъектов можно сделать вывод, что количество ви-

дов лицензируемой деятельности сокращается, количество саморегулируемых организаций с обязательным членством возрастает2.

Важную роль в развитии национального рекламного сообщества играют профессиональные организации, чьи права закреплены в Законе о рекламе.

Для дальнейшего развития и повышения эффективности рынка реклам-

ных услуг необходим диалог государственных и общественных организаций3.

В последнее время все чаще в средствах массовой информации и докла-

дах государственных органов упоминают термин «саморегулирование». В об-

щем виде саморегулирование представляет собой установление правил и стан-

дартов деятельности самими участниками определенной экономической

1Гришаев С.П. Эволюция законодательства о юридических лицах // СПС КонсультантПлюс. - 2015. - С. 14.

2Забелин А.В. Правовое регулирование института саморегулируемых организаций: общий и отраслевой подходы // Законы России: опыт, анализ, практика. - 2016. - №1. - С. 99.

3Мильский А.С. Саморегулируемые организации в системе управления рекламной деятельностью // Вопросы российского и международного права. - 2016. - №8. - С. 78.

103

сферы, их внутренний контроль за соблюдением своих правил. Наиболее зна-

чимым плюсом саморегулирования является то, что профессионалы, работаю-

щие в сфере рекламы, имеют возможность создать более качественные пра-

вила своей деятельности, что поможет пресечь недобросовестную конкурен-

цию в определенной сфере1.

Выдрин И.В. отмечает, что саморегулируемые организации созданы для того, чтобы регламентировать профессиональную деятельность участников рынка за пределами требований, уже установленных государством2.

С работой В.В. Похмелкина полностью согласуется научная статья М.В.

Барановой, которая указывает, что рекламное законодательство развивается по пути минимизации вмешательства государства в отдельные элементы ре-

кламной деятельности с одновременной активизацией сферы саморегулирования3.

Международная практика показала, что саморегулирование в сфере предпринимательской и профессиональной деятельности является эффектив-

ным механизмом регулирования рыночных отношений. Основная идея, зало-

женная в саморегулировании, заключается в перекладывании надзорных функций с государства на самих участников рынка. Большинство стран мира пользуется практикой саморегулирования, но оно не заменяет государствен-

ного регулирования, а действует в соответствии с ним, дополняя существую-

щее законодательство4.

Актуальным в настоящее время остается вопрос применения концепции юридических лиц публичного права к саморегулируемым организациям.

1Сунгатуллина Л.А. Саморегулирование как средство пресечения недобросовестной конкуренции в сфере рекламы // Конкурентное право. - 2013. - №1. - С. 34.

2Выдрин И.В. Публично-частное партнерство как форма взаимодействия государства и общества // Современное право. - 2015. - №8. - С. 15.

3Баранова М.В. Правовые проблемы саморегулирования в сфере рекламы // Журнал российского права. - 2009. - №5. - С. 61.

4Мильский А.С. Саморегулируемые организации в системе управления рекламной деятельностью // Вопросы российского и международного права. - 2016. - №8. - С. 78.

104

Научный подход, в соответствии с которым саморегулируемые органи-

зации по своей правовой природе являются юридическими лицами публич-

ного права, является наименее распространённым.

А.М. Волков в ходе научных исследований пришел к выводу, что разра-

ботка правил и стандартов профессиональной или предпринимательской дея-

тельности, привлечение членов саморегулируемой организации к дисципли-

нарной ответственности, контроль над соблюдением членами саморегулируе-

мой организации требований, бесспорно, являются признаками юридических лиц публичного права1.

Другие авторы придерживаются подхода, в соответствии с которым са-

морегулируемая организация может стать юридическим лицом публичного права исключительно в случае передачи ей государственных полномочий2.

Профессор О.А. Егорова в качестве юридических лиц публичного права выделяет исключительно саморегулируемые организации, которые осуществ-

ляют государственные функции по оказанию государственных услуг3.

Никитин Владимир Валерьевич отмечает, что саморегулируемые орга-

низации приобретают статус юридического лица публичного права при наде-

лении их публичными функциями, в этот момент они приобретают двойную правовую природу: субъект гражданского права и субъект публичных отношений4.

Противоположного подхода придерживается профессор кафедры ком-

мерческого права юридического факультета МГУ им. М.В. Ломоносова, док-

тор юридических наук Варламова А.Н. в научной статье. При исследовании проблем правового статуса некоммерческого партнерства «Совет рынка» в

1Волков А.М. Административное право в вопросах и ответах: Учебное пособие. - М.: Проспект, 2018. - С. 84.

2Кузнецов С.В. Банки развития: международный опыт правового регулирования: Монография. - М.: Юстицинформ, 2018. - С. 88; Журина И.Г. Можно ли признать саморегулируемую организацию юридическим лицом публичного права? // Адвокат. - 2009. - №6. - С. 104.

3Панкова О.В. Рассмотрение в судах общей юрисдикции дел об административных правонарушениях / под ред. О.А. Егоровой. - М.: Статут, 2014. – С. 76.

4Никитин В.В. Иностранные строительные организации в СРО: вопросы администрирования // Административное и муниципальное право. - 2016. - № 7. С. 582.

105

электроэнергетике автор обосновывает позицию, согласно которой для признания саморегулируемой организации юридическим лицом публичного права необходимо наличие её исключительных особенностей. В частности, влияние на работу всего рынка должно быть не меньше, чем у органов государственной власти, членство в саморегулируемой организации представителей государства (Правительства России и назначаемых из числа членов Совета Федерации, депутатов Государственной Думы, представителей федеральных органов исполнительной власти), обширное, детально проработанное регулирование, наличие в саморегулируемой организации специализированных органов, осуществляющих контроль за своими членами, обязательное членство1.

Таким образом, следует согласиться с научным подходом об исключительности применения концепции юридического лица публичного права к саморегулируемым организациям. Для признания той или иной организации юридическим лицом публичного права необходимо наличие двух основных критериев. Во – первых, обязательность членства, во - вторых, участие публичной власти в деятельности саморегулируемой организации (создание саморегулируемой организации государством, участие государства при принятии регламентов саморегулируемой организации, участие представителей государства в органах управления). При этом научно обоснованным будет отнесение той или иной саморегулируемой организации к юридическим лицам публичного права исключительно при подробном изучении её специфических признаков.

Особенности правового положения саморегулируемых организаций в сфере рекламы определяются статьями 31, 32 Закона о рекламе и Федеральным законом от 01 декабря 2007 года № 315-ФЗ «О саморегулируемых организациях» (далее – Закон о саморегулируемых организациях)2.

1Варламова А.Н. Некоммерческое партнерство «Совет рынка» как публичная саморегулируемая организация в электроэнергетике // Закон. 2015. - № 2. - С. 170.

2Тихомиров М.Ю. Ассоциации и союзы: новое правовое положение, особенности управления, права и обязанности членов. - М.: «Издательство Тихомирова М.Ю», 2014. - С. 48.

106

Специфическим участником рекламной деятельности Закон о рекламе в четвертой главе признает саморегулируемые организации.

Согласно Закону о саморегулируемых организациях, саморегулирова-

ние - это «инициативная и самостоятельная деятельность, осуществляемая субъектами предпринимательской или профессиональной деятельности и со-

держанием которой являются разработка, установление стандартов и правил указанной деятельности, а также контроль за соблюдением требований указан-

ных стандартов и правил»1.

Некоторые ученые отстаивают позицию, согласно которой саморегули-

рование - это «деятельность объединений лиц по самостоятельному установ-

лению правил»2.

Конституционный суд Российской Федерации в период до создания са-

морегулируемых организаций сделал вывод, что осуществление некоторых функций, присущих государственным органам, каким-либо общественным объединением при делегировании их правомочным государственным органом допустимо3.

Позднее Конституционный суд Российской Федерации изложил право-

вую позицию, согласно которой Конституция Российской Федерации не со-

держит запрет передачи государством отдельных полномочий негосудар-

ственным организациям, которые принимают участие в осуществлении функ-

ций государства при условии, что данное действие не будет противоречить Конституции Российской Федерации и каким-либо федеральным законам4.

Таким образом, однозначная и последовательная правовая позиция Кон-

ституционного суда содержит положение о том, что саморегулируемым орга-

низациям могут быть переданы публичные полномочия.

1Федеральный закон Российской Федерации от 01 декабря 2007 г. № 315-Ф3 «О саморегулируемых организациях» (с изм. и доп. от 03 июля 2016 г. № 360-ФЗ) // СЗ РФ. 2007. № 49. Ст. 6076.

2Грачев Д.О. Правовой статус саморегулируемых организаций: Дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.03. - М., 2008. - С. 21

3Постановление Конституционного суда Российской Федерации от 28 апреля 1992 г. № 4-П // Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ. 1992. № 21. Ст. 1141.

4Постановление Конституционного суда Российской Федерации от 19 мая 1998 г. № 15-П // СЗ РФ. 1998. №

22.Ст. 2491

107

П.Б. Салин доктринально разработал основания для классификации са-

морегулирования в зависимости от способа возникновения, данные исследо-

вания актуальны и для саморегулируемых организаций. По мнению учёного – правоведа, по способу возникновения саморегулируемые организации необхо-

димо разделять на три группы:

1.созданные по воле государства в целях передачи им части государ-

ственных полномочий по созданию общеобязательных правил и стандартов и

контролю над их исполнением;

2.созданные в результате институционального проектирования.

Например, создание саморегулируемых организаций в одних странах органи-

зациями саморегулирования других стран или путем объединения таких орга-

низаций;

3.созданные по инициативе хозяйствующих субъектов. Как правило,

данные саморегулируемые организации возникают в случае, «если субъектам правоотношений необходимо решить проблему координации в группе и при этом издержки введения и поддержания общих стандартов поведения ниже,

чем заключенные двусторонние договоры»1.

Однако именно классификация саморегулируемых организаций по кри-

терию наличия или отсутствия обязанности субъекта профессиональной или предпринимательской деятельности быть членом саморегулируемой органи-

зации имеет наибольшее распространение в науке административного права.

По этому основанию выделяют саморегулируемые организации с обязатель-

ным и добровольным членством2.

Доктринально разработаны следующие виды саморегулирования: доб-

ровольное, делегированное и смешанное3.

Добровольное саморегулирование означает установление и поддержа-

ние правил и стандартов членами организации без какого-либо вмешательства

1Салин П. Б. Виды саморегулирования // Юридическая мысль. - 2009. - №6. - С. 118–122.

2Алгазина А.Ф. О некоторых проблемах классификации саморегулируемых организаций // Вестник Омского университета. - Серия «Право». - 2016. - №1 (46). - С. 80.

3Колябин А.Н. Саморегулируемая организация арбитражных управляющих как юридическое лицо: дис. ...

канд. юрид. наук: 12.00.03. - Волгоград, 2006. - С. 52

108

государства. Делегированное саморегулирование основано на передаче госу-

дарством саморегулируемым организациям части функций по регулированию определенной сферы деятельности (лицензирование, контроль и надзор в от-

ношении хозяйствующих субъектов), устанавливает общие права и обязанно-

сти организаций. При смешанном саморегулировании саморегулируемым ор-

ганизациям передается часть государственных функций, при этом за государ-

ством остаются только некоторые полномочия, обычно карательного харак-

тера (привлечение к юридической ответственности за несоблюдение стандар-

тов и правил поведения)1.

Профессор И.Г. Журина отмечает, что в Российской Федерации сформи-

рована новая специфическая модель саморегулирования, которая основана на добровольности участия в саморегулируемых организациях при наличии де-

легированного саморегулирования2.

Стоит согласиться с мнением авторов, которые считают, что вышеука-

занная позиция не является верной, поскольку законодателем при делегиро-

ванном саморегулировании устанавливается обязательность членства, при этом, в Российской Федерации сохраняется добровольное саморегулирова-

ние3. Таким образом, в правовой действительности Российской Федерации имеет место как добровольное, так и делегированное саморегулирование в за-

висимости от сферы деятельности.

Романовская О.В., анализируя специфику правового статуса саморегули-

руемых организаций в сфере рекламы, рассматривает их как часть процесса институционализации гражданского общества в современной России4.

1Лескова Ю.Г. Саморегулирование как экономическое и правовое явление // Журнал российского права. - 2011. - №5. - С. 52.

2Журина И.Г. Гражданско-правовой статус саморегулируемых организаций в Российской Федерации: автореф. дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.03. - М., 2009. - С. 16.

3Лескова Ю.Г. Саморегулирование как экономическое и правовое явление // Журнал российского права. - 2011. - №5. - С. 52.

4Романовская О.В. Саморегулирование в сфере рекламы // Реклама и право. - 2010. - №1. - С. 10.

109

Руденко К.В. считает, что саморегулирование представляет собой есте-

ственное эволюционное развитие любой отрасли экономики, включая и ре-

кламную деятельность1.

Профессиональные стандарты и кодексы этики определяют правила по-

ведения, которые должны соблюдаться всеми субъектами рекламного рынка.

В основу этих правил должны быть положены профессионализм участников рынка, обязательный и объективный контроль качества товаров и услуг, га-

рантии безусловного исполнения всех обязательств перед клиентами и парт-

нерами, цивилизованная конкуренция.

Членство в саморегулируемой организации в сфере рекламной деятель-

ности для субъектов предпринимательской и профессиональной деятельности является добровольным. В связи с этим сформировалось два подхода к регу-

лированию отношений на рекламном рынке: государственное регулирование и общественное регулирование.

Основным инструментом на отечественном рынке рекламных услуг яв-

ляется государственное регулирование. Именно оно определяет правила взаи-

моотношений между участниками этого рынка, опираясь на систему правовых норм и используя разнообразные формы организационно-экономических ме-

тодов влияния на рыночные отношения в этой сфере.

Общественное регулирование, которое включает в себя саморегулиро-

вание рекламной деятельности, выступает как дополнительный регулирую-

щий фактор рекламного рынка, что позволяет решать проблемные ситуации в этой сфере, не прибегая к государственному аппарату. К нему относятся,

например, выработка определенных принципов консолидации рекламных ор-

ганизаций, согласование правил предпринимательской деятельности членов ассоциации, организация презентаций, семинаров, конференций, форумов,

1 Руденко К.В. Саморегулирование или государственный контроль рекламной деятельности // Пробелы в Российском законодательстве. - 2012. - №4. - С. 82.

110