20

Сделки слияний и поглощений в практике международных компаний

При использовании механизма "мексиканской перестрелки", или "техасской перестрелки" (Mexican shoot-out или Texas shoot-out) обе стороны назначают аукциониста, которому они направляют свои предложения с указанием предлагаемой цены за одну акцию. Все доли общества приобретает участник, предложивший наибольшую цену.

Необходимо отметить, что договорные положения по механизмам разрешения тупиковых ситуаций, описанным выше, а также положения о совместных продажах (drag-along/tag-along rights) в российской правовой системе, скорее всего, не пользуются судебной защитой.

2.1.6Неисполнение акционерами своих обязательств

Типичным положением относительно неисполнения одной из сторон СП своих обязательств является право большинства акционеров потребовать от такого акционера продажи им своих акций по цене, определенной независимым оценщиком. Такие положения предусмотрены и Законом "Об обществах с ограниченной ответственностью" РФ, при этом участнику выплачивается действительная стоимость доли по данным бухгалтерской отчетности общества.

2.1.7Положения о запрете конкуренции

Соглашения о совместных предприятиях обычно содержат положения о недопустимости конкуренции, целью которых является запрет на конкуренцию сторон соглашения с самим СП. Обеспечение исковой защиты таких положений в России, так же как и в некоторых других странах, остается спорным вопросом.

2.1.8Оговорка о запрете предложений о трудоустройстве/заключении договоров

На практике в соглашение о совместном предприятии часто включаются положения, запрещающие сторонам СП предлагать клиентам СП заключить с ними договоры, а также предлагать трудоустройство сотрудникам СП. В России большинство таких положений не обладает исковой защитой.

2.1.9Оговорки о конфиденциальности

Положения о конфиденциальности, содержащиеся в соглашении о совместном предприятии, обеспечиваются исковой защитой, однако существует вероятность того, что доказать размер убытков будет достаточно сложно.

3.НАЛОГОВЫЕ АСПЕКТЫ ПРИ СОЗДАНИИ СОВМЕСТНЫХ ПРЕДПРИЯТИЙ

3.1Налог на прибыль и НДС

Налог на прибыль юридических лиц в России составляет 20%, НДС – 18%.

3.2Налог на дивиденды

Дивиденды, выплачиваемые СП российской материнской компании, облагаются налогом по ставке 9%. Дивиденды, подлежащие выплате иностранному лицу, облагаются налогом по ставке 15%, за исключением случаев наличия международного соглашения о налогообложении, предусматривающего льготное налогообложение или освобождение от налогов (например, Кипр, Нидерланды – 5% (при выполнении определенных условий)).

3.3Налогообложение вкладов в уставный капитал

Как денежные, так и неденежные вклады в уставный капитал общества освобождаются от уплаты НДС.

21

Сделки слияний и поглощений в практике международных компаний

3.4Недостаточная капитализация (thin capitalization)

В случае, если при привлечении заемных средств иностранный кредитор или поручитель, гарант или иное лицо, обеспечивающее исполнение долговых обязательств общества перед российским кредитором, прямо или косвенно владеет более 20% уставного капитала СП и соотношение долговых обязательств к собственному капиталу превышает для компаний 3:1, а для банков и лизинговых компаний – 12,5:1, применяются правила о недостаточной капитализации, в соответствии с которыми проценты на себестоимость могут относиться только в указанной части.

3.5Трансфертное ценообразование

В случае если стороны, владеющие более 20% акций СП, намереваются заключать сделки с СП (например, договоры поставки/купли-продажи), такие сделки подлежат контролю с точки зрения трансфертного ценообразования, если цена соответствующей сделки отличается от рыночной цены более чем на 20%. В данном случае, налоговые органы вправе установить иную цену сделки и начислить дополнительные налоговые платежи (например, налог на прибыль, НДС).