20.Публичные и непубличные хозяйственные общества: особенности правового регулирования.

Параграф 2 гл.4 ГК содержит общие правила о хозяйственных товариществах и обществах. Общие правила содержатся в ст.66-68, в данные статьи внесены изменения с 01.09.14. ст.66 закрепляет легальное определение хозяйственного общества – это корпоративная коммерческая организация с разделенным на доли уставным капиталом; имущество, созданное за счет вкладов учредителей, принадлежит ему на праве собственности.

Особенности хозяйственного общества:

• 1. Наличие членства.

• 2. Наличие уставного капитала, разделенного на определенное число акций или долей.

• 3. Принадлежность обществу имущества на праве собственности.

• 4. Наличие у участников общества корпоративных прав по отношению к обществу.

• 5. Управление осуществляется путем формирования общего собрания, решения принимаются путем голосования. 

• 6. Общая правоспособность хозяйственного общества.

Ст.66.3 – публичные и непубличные общества.

Вводится новая для российского права классификация на публичные и непубличные общества. Значение классификации: оградить акционерные общества, чьи акции не размещаются публично, от излишнего регулирования акционерного законодательства.

Критерии отнесения хозяйственного общества к публичным:

• 1. Наличие в фирменном наименовании указания на публичность общества.

• 2. Публичное размещение акций общества на бирже; публичное размещение ценных бумаг, конвертируемых в акции.

Указанные критерии подлежат применению к тем АО, которые были созданы до 01.09.14 и отвечают признакам публичности. Закон установил, что публичными могут быть только АО, к числу непубличных могут относиться общества с ограниченной ответственностью и АО. Характер правового регулирования внутри публичных и непубличных обществ должен существенно различаться.

Публичные общества размещают акции на бирже путем открытой подписки, имеют возможность привлекать любых третьих лиц к участию в обществе, а, значит, своими действиями могут нарушить права и интересы неопределенного круга лиц. Для предотвращения таких нарушений правила относительно регулирования корпоративных отношений в публичных обществах должны быть более строгими.

ГК РФ Статья 66.3. Публичные и непубличные общества

1. Публичным является акционерное общество, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным.

2. Общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество, которое не отвечает признакам, указанным в пункте 1 настоящей статьи, признаются непубличными.

3. По решению участников (учредителей) непубличного общества, принятому единогласно, в устав общества могут быть включены следующие положения:

1) о передаче на рассмотрение коллегиального органа управления общества (пункт 4 статьи 65.3) или коллегиального исполнительного органа общества вопросов, отнесенных законом к компетенции общего собрания участников хозяйственного общества, за исключением вопросов:

внесения изменений в устав хозяйственного общества, утверждения устава в новой редакции;

реорганизации или ликвидации хозяйственного общества;

определения количественного состава коллегиального органа управления общества (пункт 4 статьи 65.3) и коллегиального исполнительного органа (если его формирование отнесено к компетенции общего собрания участников хозяйственного общества), избрания их членов и досрочного прекращения их полномочий;

определения количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями;

увеличения уставного капитала общества с ограниченной ответственностью непропорционально долям его участников или за счет принятия третьего лица в состав участников такого общества;

утверждения не являющихся учредительными документами внутреннего регламента или иных внутренних документов (пункт 5 статьи 52)хозяйственного общества;

2) о закреплении функций коллегиального исполнительного органа общества за коллегиальным органом управления общества (пункт 4 статьи 65.3) полностью или в части либо об отказе от создания коллегиального исполнительного органа, если его функции осуществляются указанным коллегиальным органом управления;

3) о передаче единоличному исполнительному органу общества функций коллегиального исполнительного органа общества;

4) об отсутствии в обществе ревизионной комиссии или о ее создании исключительно в случаях, предусмотренных уставом общества;

5) о порядке, отличном от установленного законами и иными правовыми актами порядка созыва, подготовки и проведения общих собраний участников хозяйственного общества, принятия ими решений, при условии, что такие изменения не лишают его участников права на участие в общем собрании непубличного общества и на получение информации о нем;

6) о требованиях, отличных от установленных законами и иными правовыми актами требований к количественному составу, порядку формирования и проведения заседаний коллегиального органа управления общества (пункт 4 статьи 65.3) или коллегиального исполнительного органа общества;

7) о порядке осуществления преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью или преимущественного права приобретения размещаемых акционерным обществом акций либо ценных бумаг, конвертируемых в его акции, а также о максимальной доле участия одного участника общества с ограниченной ответственностью в уставном капитале общества;

8) об отнесении к компетенции общего собрания акционеров вопросов, не относящихся к ней в соответствии с настоящим Кодексом или законом об акционерных обществах;

9) иные положения в случаях, предусмотренных законами о хозяйственных обществах.

Особенности публичных и непубличных обществ:

• Принятие решений членами общества обязательно должно подтверждаться регистратором или нотариусом – таким образом, процедура усложнилась, поскольку до введения таких изменений подтверждение не было обязательным.

• Введено положение, требующее ежегодного аудита.

• Ликвидация данного юридического лица невозможна, если общество не выплатило все обязательства перед кредиторами.

• Если осуществляется реорганизация в передаточном акте обязательно необходимо закрепить все изменения – без этого нельзя совершить передачу прав и обязанностей правопреемнику.

• Одна организация, по закону, может иметь несколько директоров.

• В соответствии с п. 1 ст. 34 Федерального закона "Об акционерных обществах" акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества.

• Не менее 50% акций общества, распределенных при его учреждении, должны быть оплачены в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества.Если капитал вносится не деньгами, а имуществом, необходимо воспользоваться услугами независимого оценщика имущества. Капитал могут формировать ценные бумаги.

• Материальная ответственность лежит на руководителях – при необходимости кредиторы могут потребовать у руководителя покрытия убытков.

Акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу (п. 1 ст. 2 Закона об АО).

Единственным учредительным документом АО является устав общества. Договор о создании акционерного общества по своей правовой природе является договором о совместной деятельности.

Отличительным признаком этой организационно-правовой формы предпринимательской деятельности является формирование уставного капитала за счет размещения эмиссионных ценных бумаг - акций.

Акционерные общества являются классическим образцом объединения капиталов.

Личность акционера не имеет существенного значения; акции свободно передаются как акционерам, так и третьим лицам, за исключением необходимости соблюдения порядка использования преимущественного права приобретения акций. Акционер практически не обременен по отношению к обществу обязанностями. Именно поэтому не предусматривается возможность исключения акционера из общества. Отсутствует и процедура его выхода из общества, поскольку акционер может "выйти" из общества только в результате продажи принадлежащих ему акций.

Права акционеров реализуются через владение акциями.

Акция - это эмиссионная ценная бумага, удостоверяющая корпоративные права ее владельца к акционерному обществу, важнейшими из которых являются права на участие в управлении обществом и на получение дохода с вложенного капитала.

Из смысла законодательства вытекает, что акция является: 1) ценной бумагой, 2) комплексом прав, 3) удостоверяет корпоративные права акционера по отношению к обществу и 4) соответствует доле его участия в уставном капитале.

В российской практике акции выпускаются только в бездокументарной форме Бездокументарная форма ценных бумаг подразумевает отсутствие самих ценных бумаг на бумажных носителях. С точки зрения правовой природы бездокументарные акции представляют собой совокупность имущественных и неимущественных (организационно-управленческих) прав, принадлежащих акционеру и зафиксированных на его счете в реестре.

Особенность акций как корпоративных ценных бумаг заключается в том, что объем прав акционера зависит от категории (типа) и количества принадлежащих ему акций. По совокупности удостоверяемых прав акции классифицируются на две категории: обыкновенные и привилегированные.

Владельцы обыкновенных акций имеют право на участие в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также на получение дивиденда, если решение о его выплате будет принято обществом. В случае ликвидации общества владельцы обыкновенных акций имеют право на получение части его имущества, но только после удовлетворения прав на ликвидационную квоту владельцев привилегированных акций (п. 2 ст. 31 Закона об АО).

Владельцы привилегированных акций не имеют право голоса на общем собрании, за исключением специальных случаев

Привилегированные акции дают право на получение дивиденда в заранее установленном уставом размере и (или) преимущественное право на получение ликвидационной стоимости. Устав общества должен предусматривать размер дивиденда и (или) ликвидационную квоту по привилегированным акциям в денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости, а также может предусматривать порядок определения этих параметров (п. 2 ст. 32 Закона об АО). Таким образом, привилегированные акции преимущественно по отношению к обыкновенным предоставляют владельцам имущественные права, не требуя при этом активного вмешательства в управление организацией.

Основная категория акций акционерного общества – обыкновенные акции. Номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25% уставного капитала акционерного общества.

В зависимости от наличия или отсутствия у владельца права голоса различаются акции голосующие и акции неголосующие.

По общему правилу голосующими являются обыкновенные акции. Но из этого правила есть и исключения: не голосуют обыкновенные акции, которые не полностью оплачены, акции, принадлежащие самому обществу (до их передачи третьим лицам либо погашения), а также в иных случаях, указанных в законе.

Неголосующими, как правило, являются привилегированные акции. Но в определенных случаях привилегированные акции приобретают право голоса, например, по вопросам о реорганизации и ликвидации общества, внесения изменений в устав, ограничивающих права владельцев привилегированных акций, при невыплате или неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям, размер дивиденда по которым предусмотрен в уставе общества (ст. 32 Закона об АО).

Размещенные и объявленные акции:

• Размещенные - акции, приобретенные акционерами;

• Объявленные - это акции, выпуск и размещение которых планируется обществом в будущем дополнительно к уже размещенным акциям. Уставом общества могут быть определены количество, номинальная стоимость, категории (типы) акций, которые общество вправе размещать дополнительно к размещенным акциям (объявленные акции), и права, предоставляемые этими акциями (ст. 27 Закона об АО). При отсутствии в уставе общества положения об объявленных акциях общество не вправе размещать дополнительные акции.

Особый вид акций – дробные акции (п. 3 ст. 25 Закона об АО). Дробная акция по своей сути является частью акции (частью ее номинальной стоимости). В случае если одно лицо приобретает две дробные акции или более одной категории (типа), эти акции образуют одну целую и (или) дробную акцию, равную сумме дробных акций.

Образование дробной акции происходит в связи с невозможностью приобретения акционером целого числа акций в следующих случаях, предусмотренных законом:

1) осуществления преимущественного права приобретения акционерами дополнительных акций;

2) консолидации акций, размещенных обществом.

Дробные акции обращаются так же, как и акции, не являющиеся дробными. Акционер – владелец дробной акции имеет права в объеме, соответствующем части целой акции определенной категории (типа), которую составляет дробная акция. Например, обладание акционером 1/2 акции предоставляет акционеру на собрании акционеров не один голос, а 1/2 голоса.

Есть еще такое понятие «Золотая акция». Золотая акция не является специфической ценной бумагой – это условное наименование корпоративного права, которое может возникнуть только у государственного или муниципального образования, являющегося акционером открытого акционерного общества. (когда более 25% акций)

Акционеры:

Могут быть ЮЛ, ФЛ, ИП, государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками обществ.

Права акционеров возможно классифицировать:

1) на неимущественные, или организационно-управленческие: права на участие в управлении и на получение информации о деятельности общества;

2) имущественные: права на участие в распределении прибыли (получение дивиденда) и на получение в случае ликвидации общества части имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимости.

Право акционера на участие в управлении связано с реализаций ей права акционера на участие в общем собрании, что означает:

1) быть надлежаще осведомленным о созыве общего собрания и иметь необходимую информацию (материалы) к повестке дня общего собрания;

2) право требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров (для владельцев не менее чем 10% голосующих акций общества);

3) вносить предложения в повестку дня общего собрания, выдвигать кандидатов в органы управления и контроля общества (для владельцев не менее чем 2% голосующих акций общества);

4) присутствовать лично или через своего представителя на общем собрании и обсуждать вынесенные на общее собрание вопросы повестки дня;

5) голосовать по вопросам повестки дня общего собрания и др.

Право на получение информации о деятельности общества корреспондирует с обязанностью ОАО публично вести свои дела, а также с обязанностью любого акционерного общества независимо от его типа на хранение и обеспечение доступа акционеров к важнейшим документам общества.

Право на участие в распределении прибыли в акционерном обществе означает право акционеров на получение дивиденда. Дивидендом называется часть чистой прибыли АО, приходящаяся на одну обыкновенную или привилегированную акцию, подлежащая распределению между акционерами. Дивиденды выплачиваются только по размещенным и полностью оплаченным акциям. Общество вправе принимать решение о выплате дивидендов по итогам первого квартала, полугодия, девяти месяцев и (или) финансового года (п. 1 ст. 42 Закона об АО). Решение о выплате дивидендов по обыкновенным акциям принимается в зависимости от наличия в обществе чистой прибыли и приоритетов в ее расходовании. Дивиденды по привилегированным акциям определенных типов могут выплачиваться за счет специально предназначенных для этого фондов. Дивиденд по обыкновенным акциям не является гарантированным.

Право акционера на получение части имущества в случае ликвидации. В первую очередь осуществляются выплаты по акциям, которые должны быть выкуплены по требованию акционеров, во вторую очередь – выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов и предусмотренной уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированным акциям. В третью очередь производится распределение имущества между акционерами – владельцами обыкновенных и всех типов привилегированных акций.

Акционеры как участники объединения капиталов не связаны обязательством принимать личное участие в делах общества. Обязанности акционеров сводятся к своевременной оплате акций и неразглашению конфиденциальной информации о деятельности общества.

Акционерные соглашения.

Введены в 2009 г.

Акционерным соглашением признается договор, в соответствии с которым стороны обязуются осуществлять определенным образом права, удостоверенные акциями, и (или) права на акции либо воздерживаться от осуществления указанных прав. Акционерным соглашением может быть предусмотрена обязанность его сторон голосовать определенным образом на общем собрании акционеров, согласовывать вариант голосования с другими акционерами, приобретать или отчуждать акции по заранее определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств, воздерживаться от отчуждения акций до наступления определенных обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.

Предметом акционерного соглашения не могут быть обязательства стороны акционерного соглашения голосовать согласно указаниям органов управления общества, в отношении акций которого заключено данное соглашение.

Акционерное соглашение заключается в письменной форме и является обязательным только для сторон, его подписавших. Важно отметить следующее: нарушение акционерного соглашения не может являться основанием для признания недействительными решений органов общества. Акционерным соглашением могут предусматриваться иные способы обеспечения исполнения обязательств, из него вытекающих, и меры гражданско-правовой ответственности за их неисполнение или ненадлежащее исполнение, обеспеченные судебной защитой, в том числе права требовать возмещения причиненных нарушением соглашения убытков, взыскания неустойки, выплаты компенсации (ст. 7).

Типы АО

Основания сравнения	ОАО	ЗАО
Круг лиц, среди которых размещаются акции	Не ограничен. Открытая подписка на акции. Невозможность установления преимущественного права акционеров и (или) общества на приобретение акций	Только заранее определенный уставом общества или решением о размещении акций круг лиц. Преимущественное право приобретения акций акционерами и (или) обществом
Количество акционеров	Не ограничено	Не более 50 акционеров
Минимальный размер уставного капитала	1000 МРОТ	100 МРОТ
Необходимость публичного ведения дел	Обязательно: опубликование в СМИ годового отчета, годовой бухгалтерской отчетности, проспекта эмиссии, сообщения о проведении общего собрания акционеров и проч.	Только в случаях, установленных законом (публичное размещение облигаций или иных ценных бумаг)

Сейчас АО разделены по критерию публичности - в зависимости от порядка привлечения капитала и обращения акций на публичные и непубличные.

Виды АО в зависимости от сферы деятельности общества и порядка его создания различает виды акционерных обществ:

По критерию области деятельности выделяются акционерные общества в банковской, инвестиционной, страховой и других сферах (п. 3 ст. 1 Закона об АО).

По критерию способа создания различают акционерные общества, образованные при приватизации государственных и муниципальных предприятий (п. 5 ст. 1 Закона об АО).

Смешанный критерий (по области деятельности и по способу образования) лежит в основе выделения акционерных обществ, созданных на базе реорганизованных колхозов, совхозов и других сельскохозяйственных предприятий (п. 4 ст. 1 Закона об АО).

Следует отметить, что на перечисленные выше акционерные общества Закон об АО распространяется субсидиарно – в части, не противоречащей специальному законодательству.

Народные предприятия (на всякий случай)

Разновидностью ЗАО сейчас являются так называемые народные предприятия, или акционерные общества работников. Есть ФЗ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)"

Правовое положение народного предприятия в российском законодательстве можно охарактеризовать следующими основными чертами:

- Народное предприятие может быть создано в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом, путем преобразования любой коммерческой организации, за исключением государственных унитарных предприятий, муниципальных унитарных предприятий и открытых акционерных обществ, работникам которых принадлежит менее 49 процентов уставного капитала.

Создание народного предприятия иным способом не допускается.

- число работников народного предприятия не может быть менее 51 и более 5000;

- более 75% акций народного предприятия должно принадлежать его работникам, при этом доля одного работника-акционера не может превышать 5%;

- число работников, которые являются не акционерами, не должно превышать 10% от общей численности работников;

- количество акций, которые может иметь в собственности работник народного предприятия, зависит от размера его заработной платы;

- акционеры - не работники могут приобретать только акции, продаваемые другими акционерами, в отличие от акционеров, состоящих в трудовых отношениях с предприятием; кроме того, они имеют право на приобретение дополнительных акций, которые распределяются между ними пропорционально размеру оплаты труда;

- при увольнении работник должен продать принадлежащие ему акции обществу, т.е. акционерные правоотношения прекращаются одновременно с трудовыми;

- право акционера-работника на продажу акций существенно ограничено: он может продать по договорной цене не более 20% принадлежащих ему на дату окончания отчетного финансового года акций в течение следующего финансового года (количество акций, разрешенных к продаже, устанавливает общее собрание); акционеры - не работники более свободны в распоряжении акциями: они могут продать их в любое время по договорной цене, но только лицам, указанным в п. 9 ст. 6 Закона о народных предприятиях;

- компетенция общего собрания народного предприятия значительно расширена в сравнении с обычным акционерным обществом;

- голосование на общем собрании акционеров по наиболее важным вопросам, в том числе по вопросу избрания генерального директора, осуществляется по принципу "один акционер - один голос";

- органом внутреннего контроля является контрольная комиссия, имеющая более широкие полномочия, чем ревизионная комиссия в АО.

Очень нераспространенная форма и всеми критикуется. Скорее всего, в обозримом будущем ее не станет, особенно с учетом того, что это ЗАО