Россия:

Как и в Германии применяется субъективно-объективная концепция непреодолимой силы.

Однако недавно, Президиум ВАС РФ однозначно занял противоположную позицию.

• Так, Президиум ВАС РФ отказал профессиональному хранителю материальных ценностей в освобождении от договорной ответственности в результате утраты имущества банка по причине пожара со ссылкой на то, что "чрезвычайный характер непреодолимой силы не допускает квалификации в качестве таковой любого жизненного факта, поскольку она имеет в основе объективную, а не субъективную непредотвратимость".

• В Постановлении была отмечена необходимость совокупности двух элементов:

  • Чрезвычайности - выход за пределы нормального, обыденного, что не относится к жизненному риску и не может быть учтено ни при каких обстоятельствах.

  • Непредотвратимости.

Тем не менее, как указывает автор данной статьи, выраженная правовая позиция Президиума ВАС РФ все же учитывает в определенной степени субъективные обстоятельства категории непреодолимой силы (были учтены статус профессионального хранителя).

Признаки непреодолимой силы:

1. Связана напрямую с ответственностью без вины и виной.

2. Функционально направлена на обеспечение определения всех элементов юридического состава гражданско-правовой ответственности.

3. Связана напрямую с невозможностью исполнения обязательства;

4. За основу анализа при определении наличия непреодолимой силы берется усредненный участник гражданского оборота с относительно универсальным для всех профессиональных участников оборота уровнем степени заботливости и осмотрительности.

5. Последствием применения п. 3 ст. 401 ГК РФ является освобождение от договорной обязанности должника.

Признаки существенного изменения обстоятельств:

1. Ст. 451 ГК РФ связаны в первую очередь с вопросами динамики обязательственного правоотношения, а не с вопросами освобождения должника от ответственности.

2. Функциональная роль ст. 451 ГК РФ заключается в первую очередь в стабилизации договорных связей, обеспечении баланса интересов сторон договора, эквивалентности и обеспечении выгодности договора для сторон.

3. Hикак не влияет на возможность исполнения обязанностей должника по договору - оно влияет на баланс интересов сторон обязательственного правоотношения и на ценность встречного предоставления по договору.

4. Учитывается конкретный масштаб участника, т.е. акцент делается на его индивидуальных особенностях как участника оборота (опыт, знания, навыки).

5. Последствия применения:

   1. Сторонам предписан досудебный порядок урегулирования разногласий.

   2. В случае неудачных переговоров суд либо расторгает договор, либо вносит изменения для достижения справедливого распределения расходов и достижения справедливого результата - восстановления баланса интересов сторон. Критерий предвидимости выражен отечественными судами в рамках элемента непредотвратимости.