Анализ правовой литературы3 позволяет выделить основные при­знаки корпорации:

1) корпорация есть союз известных физических и/или юридических лиц, называемых участниками (членами);

2) корпорация создается и прекращается на основе акта обшей воли ее учредителей (участников, членов);

3) корпорация действует в интересах своих участников, преследуя определенную ими цель;

4) корпорация как юридическое лицо независима от перемен в со­ставе ее участников;

5) между корпорацией и ее участниками, а также между самими участниками возникает корпоративное правоотношение, порождающее у каждого его участника корпоративные права и обязанности;

6) реализуя свои корпоративные права, участники корпорации мо­гут в определенной степени управлять корпорацией и ее имуществом, влиять на формирование ее воли как юридического лица;

7) корпорация имеет внутреннюю структуру, обеспечивающую ор­ганизационное единство;

8) руководящие органы корпорации избираются ее членами, кото­рым они подотчетны;

9) высшим органом корпорации является общее собрание ее чле­нов, решения которого принимаются большинством голосов.

Виды корпораций

Коммерческие/Некоммерческие

Никита Тиханов: Теория интереса: если коммерческая организация, то конечный дестинатор – участники юр лица (и прибыль им), если некоммерческая, то третье лицо либо другая цель, которая указывается в учредительном документе.

Вячеславов: Можно ли считать некоммерческими организациями юр. лица, которые держат определенный активы в интересах каких-то лиц? (все его тянет в недобросовестные практики)

• Вячеславов считает, что некоммерческие и некоммерческие организации могут заниматься одной и той же (пусть даже предпринимательской) деятельностью. Единственное отличие – НКО не могут выводить прибыль так свободно, как коммерческие. Но способы найти можно)) Например, обеспечить членам фонда водителей с Мерседесами.

Вообще об этом пишет в своей статье и Д.И. Степанов. Есть ещё один интересный момент: НКО изначально направлены на получение прибыли, а коммерческие корпорации первые годы вообще инвестируют сами в свою деятельность.

Корпоративный интерес

Achtung: обязательно ознакомьтесь с конспектом “Интерес и заинтересованность”. Разместил его в конце данного конспекта для удобства.

Корпоративный интерес – это некий интерес, принадлежащий членам корпорации, заключающийся в получении тех или иных выгод

Может быть законным и незаконным (злоупотребление правом – вспоминаем суперзадачу №1).

• Закон – увеличение дохода корпорации и участников

• Незаконный – получение выгод для мажоритариев/миноритариев

Между участников может быть множество конфликтов: между мажоритариями и миноритариями, между менеджерами корпорации и самой корпорацией, между менеджерами и участниками.

Все корпоративное право направлено на разрешение корпоративных конфликтов. Средства:

• Организационные гарантии:

  • по общему правилу решения общего собрания участников решаются большинством голосов. В уставе можно предусмотреть порядок абсолютного и квалифицированного большинства голосов для разрешения определенных вопросов.

  • Возможность оспаривания решений общего собрания, единоличного исполнительного органа, сделок во вред юридического лица

  • Система учета прав (обязанность ведения реестра – на профессиональном регистраторе)

  • Система запроса информации акционерами

• Фидуциарные обязанности менеджмента (см. пункт ниже)

Постановление пленума ВАС 2013 номер 62: Цель коммерческой организации – извлечение прибыли. Следовательно, можно сделать вывод, что законодатель согласен с тем, что существует общий для коммерческого юр. лица интерес – извлечение прибыли.

У участников интересы могут быть разные:

1) Стратегические инвесторы – хотят контролировать какое-то юр. лицо

2) Институциональный инвестор – купил, продал по более высокой цене

Фидуциарные отношения

Добросовестность – менеджмент действует во избежание конфликта интересов; м. действует в целях и в выгоду юридического лица. Как это функционирует?

• Раскрытие информации о конфликтов интересов

• Несовершение сделок без разрешения органов управление

• Несовершение скрытных действий в отношении заинтересованных лиц

Разумность – совершение разумных действий при осуществлении деятельности, привлечение консультантов для более эффективного управления

Фидуциарные правоотношения– лично доверительные отношения. По мнению Вячеславова, основная характерная черта - возможность прекратить с любой стороны в любой момент.

• Действительно, корпорация, если не довольна членом правления, может его устранить без объяснения причин

Американское право

Обязанности менеджмента:

1. duty of loyalty – обязанность вести себя лояльно по отношению к корпорации

• Добросовестность (если сравнить с нашей доктриной)

2. duty of care – проявлять заботу и внимание.

• Разумность

• В США установлен стандарт: менеджер осуществляет свои функции с такой осмотрительностью и с таким вниманием, какие ожидаются от его должности в аналогичных обстоятельствах. Достаточно высокий стандарт! Иногда же средний стандарт: “с такой осмотрительностью и вниманием, какие требуется от умственных усилий среднего человека”

• Из чего состоит?

• 2 обязанности: материальная (забота и внимание) и процессуальная (меры для получения информации) - (сам или через консультантов); вправе полагаться на занимающих руководящие должность, адвокатов, бухгалтеров, если они заслуживают доверия.

Правило делового решения – business judgment rule – презумпция того, что при принятии решения менеджер действует осведомлённо и добросовестно, искреннее веря, что действует в интересах корпорации.

• Это правило основывается на том, что менеджеры лучше подготовлены, чем суды в принятии решений (речь идёт о том, что менеджеры могут принимать решения как прибыльные, так и убыточные, но при условии что 1) нет заинтересованности; 2) действует осведомлённо и добросовестно6 веря, что все это на благо корпорации).

• Оно не применяется при установлении судом личного интереса в соответствующем решении или при установлении сделки с заинтересованностью. Члены органов управления не несут ответственность перед участниками за любое своё решение осуществлять определённые действия или не осуществлять их, а также за неудачные действия.

Ответственность менеджера: 1) недобросовестные 2) не осведомлён о последствиях, которые директор разумный считал бы соответствующим обстоятельством 3)совершил действия, которые не считал лучшими и соответствующим интересам корпорации 4) недостаток объективности, обусловленный финансовыми, деловыми и условными связями с другим лицом и недостаток независимости в силу доминирования другого директора; полностью подконтролен мажоритарному участнику 5) продолжительное неуделение директора внимания деятельности корпорации или непроявления должного внимания, когда появляются объективные факты, которые должны насторожить разумного директора 6) поведение влечёт получение финансовых выгод, которые директор не вправе был получать