Договоры заказа на создание объекта исключительного права по своей юридической природе:

• Возмездные (финансирование творческой деятельности)

• Консенсуальные (объект создается и передается заказчику после заключения договора)

• Двусторонние (на заказчике лежит обязанность финансировать разработку соответствующего объекта, а на исполнителе – обязанность по его созданию или разработке).

Закон обычно называет исполнителя договора подрядчиком (ст. 1296, 1372, 1431, 1463 ГК), тем самым относя эти «договоры заказа» к договорам подрядного типа, а потому и не дает им развернутую регламентацию.

Отличие от подрядных договоров — нематериальный объект, тогда как подрядный договор направлен на получение материального результата действий исполнителя.

2. Обязательства из государственного и муниципального контракта на создание объекта исключительного права

Основная особенность государственных и муниципальных контрактов — участие в них в качестве заказчиков, финансирующих соответствующую деятельность, органов публичной власти.

РФ, ее субъекты и муниципальные образования могут финансировать творческую деятельность не только с целью получения и последующего коммерческого использования исключительного (имущественного) права на ее результат, но и в иных публичных (общественных) интересах (заказ на создание памятника-мемориала, призванного увековечить какое-либо важное общественно-историческое событие).

Законом установлена иная презумпция принадлежности исключительного права на созданный результат творческой деятельности, нежели для обычных «договоров заказа». (П. 1 ст. 1298, п. 1 ст. 1373, ст. 1432, 1464, ч. 1 ст. 1471 ГК) такое право по общему правилу принадлежит исполнителю (автор или иное лицо, выполнявшее контракт), а применительно к объектам патентного права – организация, выполнявшая государственный или муниципальный контракт.

В этом случае государственный или муниципальный заказчик вправе потребовать от исполнителя предоставления ему безвозмездной простой неисключительной лицензии на использование соответствующего объекта для государственных или муниципальных нужд.

Контрактом м.б. предусмотрено, что исключительное право на него принадлежит не исполнителю, а публично-правовому образованию.

В сфере научно-технической деятельности государство обычно стремится закрепить за собой исключительное право, т.к. интересы обороны и безопасности страны.

Если государственный или муниципальный заказчик не подаст заявку на выдачу патента на изобретение, созданные в порядке исполнения государственного или муниципального контракта, в течение шести месяцев с момента его письменного уведомления исполнителем о создании охраноспособного объекта, право на получение патента на такой объект принадлежит исполнителю (п. 2 ст. 1373, ст. 1432 ГК).

По условиям конкретного государственного или муниципального контракта исключительное право на созданный объект может также принадлежать исполнителю и публично-правовому образованию совместно. В этой ситуации государственный или муниципальный заказчик вправе самостоятельно предоставить безвозмездную простую (неисключительную) лицензию на использование соответствующего результата творческой деятельности для государственных и муниципальных нужд (лишь известив об этом исполнителя), что гарантирует интересы публично-правового образования.

Результаты творческой деятельности могут быть также получены при выполнении работ по государственному или муниципальному контракту, который не предусматривал их создание (получение), т.е. был направлен на другие цели, например на выполнение строительных работ, здесь к исключительным правам применяются те же правила, что и к правам на объекты, специально созданные по государственным или муниципальным заказам.