Независимая гарантия
Независимая гарантия предоставляется не самим должником, а третьим лицом – гарантом, чья ответственность как бы присоединяется к ответственности должника, при этом какоголибо конкретного имущества гаранта для целей обеспечения не выделяется, поэтому этот вид обеспечения относится к личным способам обеспечения.
гарант
Должник (принципал)
Бенефициар(кредитор)
Обязательство гаранта сводится к обязанности уплатить бенефициару денежную сумму на условиях, указанных в гарантии. Размер суммы – любой (твердая, плавающая), главное, чтобы не было неопределенности. (п. 1 ст. 368 ГК РФ)
Форма – письменный документ, подписанный гарантом.
! Выдача независимых гарантий по существу представляет собой предпринимательскую деятельность, поскольку независимые гарантии выдаются за плату, часто выраженную в виде процента от суммы гарантии.
Субъектный состав – только ЮЛ! (банки, кредитные организации). Если это делает ФЛ, то это поручительство, а не независимая гарантия. (п. 3 ст. 368 ГК РФ)
Существенные условия – дата выдачи гарантии; персонализация всех субъектов отношения; поскольку природа ее не акцессорна, но ограничивать ее надо (должно быть указано условие, из за которого происходит выплата гарантом по нг, а также сами по себе отношения гарант-принципал не зависят, по сути, от отношений бенефициар-принципал, поэтому у гаранта не могут возникать возражения на изменение, прекращение и тп основного О), то она, по сути, является относительно независимой гарантией, т.е. в гарантии указывается О, в целях обеспечения которого она выдана; гарант не несет такую же ответственность, как и должник, -> исключить возможные споры о деталях основного О между бенефициаром и гарантом; определенное время, на которое существует гарантия; обстоятельства, при наступлении которых выплачивается сумма по гарантии; может содержаться условие об уменьшении или увеличении суммы гарантии при наступлении определенного срока или определенного события
Обязательство гаранта – денежное (даже если условиями предусмотрена передача акций, облигаций и цб)??
Гарант не может выдвигать требования к основному О + у него нет права на зачет (п. 2 ст. 370 ГК РФ)
независимая гарантия не может быть отозвана или изменена гарантом, если в ней не предусмотрено иное (п. 1 ст. 371 ГК РФ). Форма отзыва/изменения та же, что и при заключении гарантии – подход единства формы. Гарант только инициирует изменение гарантии, но лишь бенефициар дает на это согласие. При этом права принципала не могут быть затронуты таким изменением!
Гарант мб заинтересован в личности не только принципала (гарант берет на себя ответственность за его платежеспособность; если он рискнул и оценил неправильно, то потеряет деньги), но и бенефициара, что связано с уступкой прав. Поэтому уступка права на О, осложненное гарантией должно пройти 2 требования: 1) согласие гаранта на это, если ранее договором не было предусмотрено иное; 2) передача прав бенефициаром по нг допускается лишь при единовременной передачи им прав по основному О.
независимая гарантия вступает в силу с момента ее отправки (передачи) гарантом, если в гарантии не предусмотрено иное (ст. 373 ГК РФ).
Поскольку отношения треугольника обособлены друг от дуга, то нужно гаранту понимать момент, когда нужно выплачивать денежную сумму по нг - требование бенефициара об уплате денежной суммы по независимой гарантии должно быть представлено в письменной форме гаранту с приложением указанных в гарантии документов. В требовании или в приложении к нему бенефициар должен указать обстоятельства, наступление которых влечет выплату по независимой гарантии (п. 1 ст. 374 ГК РФ). Поскольку и принципал мб заинтересован в том, чтобы знать о наступлении «гарантийного случая», то его тоже нужно оповещать, что возлагается законодателем на гаранта (п. 1 ст. 375 ГК РФ)
В итоге получается цепочка оповещения: бенефициар -> гаранта -> принципала
Гарант не проверяет, действительно ли соответствующие факты имели место, ограничиваясь лишь изучением документов по внешним признакам. (п. 3 ст. 375 ГК РФ)
В целях экономического оборота - гарант должен рассмотреть требование бенефициара и приложенные к нему документы в течение пяти дней со дня, следующего за днем получения требования со всеми приложенными к нему документами, и, если требование признано им надлежащим, произвести платеж. условиями независимой гарантии может быть предусмотрен иной срок рассмотрения требования, не превышающий тридцати дней (п. 2 ст. 375 ГК РФ). Данный срок можно увеличить, но не более, чем до 30 дней.
Срок действия независимой гарантии, так же как и поручительства, и по тем же основаниям , является пресекательным (преклюзивным). После его окончания субъективное право требования бенефициара к гаранту прекращает свое существование.
Нельзя сделать так, чтобы бенефициар только имел права, поэтому - бенефициар обязан возместить гаранту или принципалу убытки, которые причинены вследствие того, что представленные им документы являлись недостоверными либо предъявленное требование являлось необоснованным (ст. 375.1 ГК РФ).
Отказ гаранта удовлетворить требование бенефициара
Смысл в НГ, если она не сможет удовлетворить бенефициара (ее кпд падает), но она не должна быть безграничной, не должна сливаться с безусловным О. оплатить денежную сумму. Для этого нужны ограничения, но не в обеспечительной части гарантии, а в функциональной (устанавливает спец.основания отказа гаранта платить бенефициару)
несоответствие требования условиям независимой гарантии;
несоответствие приложенных документов условиям гарантии;
окончание срока действия независимой гарантии.
Касательно приостановления платежа – выше было написано, что у гаранта нет права оспаривать условия основного О, можно проверить требования бенефициара об оплате лишь по внешним функциям, что дает риск необоснованных растрат со стороны гаранта и принципала, поэтому - гарант имеет право приостановить платеж на срок до семи дней, если он имеет разумные основания полагать, что:
какой-либо из представленных ему документов является недостоверным;
обстоятельство, на случай возникновения которого независимая гарантия обеспечивала интересы бенефициара, не возникло;
основное обязательство принципала, обеспеченное независимой гарантией, недействительно;
исполнение по основному обязательству принципала принято бенефициаром без каких-либо возражений (п. 2 ст. 376 ГК РФ).
В случае приостановления платежа гарант обязан уведомить бенефициара и принципала о причинах и сроке приостановления платежа незамедлительно (п. 3 ст. 376 ГК РФ).
Как добиться того, чтобы не были нарушены приостановлением, с одной стороны, интересы бенефициара и принципала, а с другой – гаранта? – ввести ответственность для гаранта при необоснованном приостановлении платежа. (п. 4 ст. 376 ГК РФ)
Пределы обязательства по гарантии = сумма, на которую выдана гарантия! (п. 1 ст. 377 ГК РФ)
Но! если гарант намеренно не исполняет О, то его ответственность не мб ограничена только суммой самой гарантии. В нее также могут входить и убытки, и проценты за невыполнение/ненадлежащее выполнение О. (п. 2 ст. 377 ГК РФ)
Прекращение НГ (п. 1 ст. 378 ГК РФ)
исполнение основного О
окончание срока гарантии
отказ бенефициара от своих прав на нг
по соглашению гаранта и бенефициара о прекращении гарантии
Важно! Уведомить принципала о прекращении НГ (делает это гарант)
Возврат гарантии – чтобы не было неопределенности, мб установлено, что для прекращения обязательства гаранта перед бенефициаром необходимо возвратить гаранту выданную им гарантию.
Возмещение гаранту сумм, выплаченных по независимой гарантии
В экономической основе отношений обязательств по независимой гарантии теоретически можно усмотреть две условные модели: кредитную и страховую. Если выплата по гарантии идет на риск принципала – перед нами кредитная модель, если же риск выплаты падает на гаранта – перед нами страховая модель. Преобладает кредиторная, но можно установить и страховую. (п. 1 ст. 379 ГК РФ)
гарант не вправе требовать от принципала возмещения денежных сумм, уплаченных бенефициару не в соответствии с условиями независимой гарантии или за нарушение обязательства гаранта перед бенефициаром, за исключением случаев, если соглашением гаранта с принципалом предусмотрено иное либо принципал дал согласие на платеж по гарантии (п. 2 ст. 379 ГК РФ).