4. Какое место системе гражданского законодательства занимает конституция рф?

Акты гражданского законодательства обычно прекращают свое действие и теряют юридическую силу либо в результате их непосред- ственной отмены вновь принятыми актами, либо при наступлении прямо указанного в них обстоятельства

характер- ным стало отсутствие правил об отмене или изменении ранее дей- ствовавших норм. В этом случае следует исходить из того, что вновь принятый нормативный акт по общему правилу погашает полно- стью или в соответствующей части действие ранее принятого по это- му же поводу акта такой же или более низкой юридической силы

При этом по общему правилу они не имеют обратной си- лы и применяются лишь к тем отношениям, которые возникли после введения акта в действие (п. 1 ст. 4 ГК).

Это традиционное для всякого развитого правопорядка положение знает, однако, и ряд необходимых исключений. Прежде всего сам гра- жданский закон может предусмотреть распространение своего действия и на отношения, возникшие до вступления его в силу.

Едва ли, однако, можно согласиться с распространением данного положения на действие подзаконных актов. Представляется, что по- следние в принципе не должны содержать указаний о придании им обратной силы, если только такая возможность не основана на пря- мом указании закона.

Другая ситуация связана с длящимся характером многих гражданских правоотношений

В соответствии с общим правилом п. 2 ст. 4 ГК новый закон применяет- ся к правам и обязанностям, которые возникли хотя и после введения его в действие, но на основе существовавших до этого момента правоот- ношений.

Правила гражданского законодательства распространяются на со- ответствующие отношения российских субъектов гражданского права: граждан, юридических лиц и публично-правовых образований. Вместе с тем они применяются также к гражданским правоотношениям с учас- тием иностранцев, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц,

Федеральный закон сам может установить ограничения сферы сво- его применения определенным кругом лиц.

Такой пробел, не восполняемый ни условиями заключенного договора, ни обычаями делового оборота, устраняется с помощью аналогии закона (п. 1 ст. 6 ГК). Аналогия зако- на выражается в том, что к соответствующим отношениям применя- ются нормы гражданского законодательства, регулирующего сходные отношения. Она допустима при наличии определенных условий:

пробела в законодательстве, не воспол- няемого с помощью предусмотренных законом средств, включая обычаи имущественного оборота;

сходных отно- шений. Так, «трастовые операции» банков до принятия специальных правил о договоре доверительного управления имуществом факти- чески регулировались нормами о сходных договорах – поручения и комиссии, которые и применялись к «трастовым договорам» при отсутствии в них каких-либо необходимых условий;

- шениям не должно противоречить их существу. Нельзя, например,

Не является аналогией закона отсылка к регламентации сходных отношений, установленная законодательным порядком,

При отсутствии сходного правового регулирования для конкретного отношения может использоваться аналогия права (п. 2 ст. 6 ГК). Смысл ее состоит в определении прав и обязанностей сторон правоотношения на основе не конкретных правовых норм, а общих начал и смысла граждан- ского законодательства, а также требований добросовестности, разумно- сти и справедливости

Толкование гражданско-правовых норм может быть обязатель- ным в случаях, когда его дает государственный орган, который либо сам принял соответствующий акт, либо имеет компетенцию по разъ- яснению содержания такого акта или актов (легальное толкование).

Толкование законодательства, которое содержится в учебной и на- учной литературе, в том числе в специальных комментариях к зако- нам, является научным (доктринальным)

Нередко различают также буквальное (называемое иногда аутен- тическим), ограничительное и расширительное толкование норм в за- висимости от соотношения смысла и текста соответствующего прави- ла.

Зыкин. Конспект.

Значение фактора времени для образования обычая: само по себе длительное соблюдение какого-либо правила на практике ещё не конституирует его в качестве обычного, поэтому должен соблюдаться в подавляющем большинстве, иметь единообразный характер.

Сложившийся — ясный по содержанию.

Также отмечается важность систематического применения, постоянной и неуклонной повторяемости, устойчивости, фактического применения; ясность и определённость содержания, единообразный характер и общепризнанность.

Но единообразие — то есть единственность, уникальность данного обычая, носящего характер общего правила, в данной области — является по мнению автора одним из важных. А единообразие может иметь место тогда, когда соответствующее правило соблюдается в подавляющем большинстве.

Однако сам факт практики, отклоняющейся от обычая, не является обстоятельством, означающим отсутсвие обычая, если только эта практика не стала достаточно распространённой.

Торговый обычай —правило, сложившееся в сфере постоянного и единообразного повторения данных фактических отношений.

Термин обычай вообще обозначает два тесно связанных понятия: 1) обычное поведение 2) возникшее на его основе правило поведения.

Правовой обычай, то есть обычай, являющийся источником права, должен быть санкционирован государством.

Однако здесь ещё важна общественная практика: указание только на санкционирование государством обычая как на источник права раскрывает нам источник его юридической обязательности, но остаётся вопрос о том, что же становится обычным, как общественная практика служи тобъектом санкционирования.

Критерии разграничения обычая и обыкновения:

1. Установление существования обычая является вопросом права и входит в обязанность суда, обыкновение же, являясь вопросом факта, требует доказательства сторонами; однако вместе с тем и обычай, и обыкновение могут быть известны суду и не требовать поэтому доказательства. Автор не считает данный признак основным для разграничения обычая и обыкновения

2. Обыкновение может применяться, если стороны по сделке знали или должны были знать о его существовании; обычай как норма права подлежит применению независимо от знания его сторонами.

3. Обычай является правовым и может применяться в качестве такого лишь при наличии прямой ссылки на него в законе, для применения обыкновения, не являющегося нормой права, не требуется соответсвующей ссылки в законе.

4. Коллизионные привязки могут применяться лишь к правовым нормам, в частности, правовым обычаям, но не к обыкновениям.

5. Обычай как диспозитивная норма применяется, если иное не предусмотрено соглашением сторон. Обыкновение же подлежит применению, если в договоре содержится ссылка на него, либо когда договор позволяет предположить намерение сторон руководствоваться тем или иным обыкновением

6. Обыкновение не обязатеьно должно столь же единообразно и постоянно соблюдаться, как правовой обычай; для применения обыкновения вполне достаточно, чтобы стороны по договору знали о его существовании и имели намерение им руководствоваться

Обыкновение — правило, сложившееся в сфере внешней торговли на основе столь постоянного и единообразного повторения данных фактических отношений, что оно считается входящим в состав волеизъявления сторон по сделке в случае соответствия их намерениям. Пример обыкновения — инкотермс. Заведённый порядок применяется по факту. Завделённый порядок регулирует правоотношения между конкретными контрагентами.

Заведённый порядок — единообразие предшествующего поведения сторон данной сделки, которое по справедливости может рассматриваться как устанавливающее общую основу взаимопонимания при толковании употребляемых ими выражений и иных их действий.

Обыкновение выступает в качестве неправового обычая.

Акты равной юридической силы не могут иметь разную силу из-за одного названия “кодекс”; закон, который принят позже, имеет пририотет перед тем, который принят позже; и специальный закон имеет приоритет перед общим.

Посмотреть позицию КС РФ! Пример из сферы корпоративного права: глава 4 право на информацию. Есть общие нормы; закон об АО содержал немного иную норму. ГК не устанавливал ограничений, а закон — да. И законом и ркуоводствовались суды при рассмотрении коллизии.

Пять концепций по разработке ГК по указу президента 2008 года:

Концепция по общим положениям

Юридические лица

Вещное право

Обязательственное

Финансовые сделки

Потом появилась унифицированная концепция по развитию гражданского законодательства. Проект был принят в первом чтении, а потом разрезали и стали принимать частям. И часть по общим положениям изменил

Обычай делового оборота стал обычаем: обычай — более широкое понятие.

Суд вообще может не применять определенные инструкции, а применять законы

Возникновение последствий для третьего лица: пример — сделки M&A, когдав результате последствия образуются для участников нового юридического лица и для него самого.

Решение собранияв рамках юридическоголица; а если безобразования? Участники общей собсвтенности? Решение у них тоже будет.

Постановление пленума вас о свободе договора: идея о том, чточёткое правило поведение не может быть классифицировано как императивная н

Юл как объединения граждан, а значит их права тоже должны защищаться

Page 14 of 14