1.3. Правовые основы и порядок определения статуса иностранного гражданина и нерезидента

Федеральным законом от 25.07.02 г. N 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ» введены следующие определения:

• временно проживающий в РФ иностранный гражданин - лицо, получившее разрешение на временное проживание;

• постоянно проживающий в РФ иностранный гражданин - лицо, получившее вид на жительство;

• временно прибывающий в РФ иностранный гражданин - лицо, прибывшее в РФ на основании визы или в порядке, не требующем получения визы, и не имеющее вида на жительство или разрешения на временное проживание.

Экономические отношения человека и государства определяет принцип постоянного местопребывания (резидентства). Согласно данному принципу налогоплательщиков подразделяют:

• на лиц, имеющих постоянное местопребывание в определенном государстве (резиденты);

• лиц, не имеющих в нем постоянного местопребывания (нерезиденты).⁷

Понятие «резидент» используется не только в налоговом, но и, например, валютном, иммиграционном законодательстве. Каждая отрасль имеет свои критерии для определения правового статуса лиц, поэтому лицо, признаваемое резидентом в целях, например, валютного регулирования, может не быть налоговым резидентом.

Режим налогообложения доходов иностранного физического лица в РФ зависит от налогового статуса этого лица, а именно: является оно налоговым резидентом РФ или нет.

Налоговыми резидентами признаны физические лица, включая иностранцев и лиц без гражданства, фактически находящиеся на территории РФ не менее 183 дней в течение 12 следующих подряд месяцев (п. 2 ст. 207 Налогового кодекса РФ).

Несмотря на то, что страны - члены Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) использовали различные методы подсчета 183-дневного периода, общеприемлемым является метод подсчета дней фактического присутствия лица.

В соответствии со ст. 6.1 Налогового кодекса РФ, исчисление срока фактического присутствия на территории РФ начинается на следующий день после календарной даты, являющейся днем прибытия на ее территорию. Календарная дата дня отъезда за пределы РФ включается в количество дней фактического присутствия на ее территории. Даты прибытия и отъезда устанавливаются по отметкам пропускного контроля в документах, удостоверяющих личность гражданина.

В количество дней фактического присутствия включаются: суббота, воскресенье, праздничные дни, перерывы в работе (повышение квалификации, забастовки, увольнения), дни болезни. В некоторых странах периодом для определения резидентства служит не календарный, а налоговый год, который может не совпадать с календарным годом. Кроме того, применяются и иные критерии для определения резидентства. Например, в Португалии налоговым резидентом считается физическое лицо, пребывающее в стране шесть месяцев подряд в течение одного налогового года или шесть месяцев (подряд или поэтапно) в течение двух следующих один за другим налоговых лет. В США для того чтобы считаться налоговым резидентом, нужно находиться в стране не менее 31 дня в календарном году с учетом проживания в двух календарных годах, предшествовавших данному году.⁸

Наиболее распространенным, но не единственным способом определения резидентства является тест «физического присутствия». В различных странах могут учитываться следующие факторы:

• устойчивые связи с государством;

• наличие постоянного пристанища;

• факт проживания семьи;

• наличие центра экономических интересов (вложение инвестиций, ведение бизнеса);

• наличие центра деловых интересов (ведение профессиональной деятельности). Нередко физическое лицо может быть одновременно признано резидентом двух или более государств. В таком случае его налоговый статус определяется в соответствии с национальным законодательством или в соответствии с международным договором об избежании двойного налогообложения, если такой договор заключен между государствами.

Уточнение налогового статуса налогоплательщика производится:

• на дату фактического завершения пребывания иностранного гражданина (лица без гражданства) на территории РФ в текущем календарном году; 

• на дату отъезда на постоянное местожительство за пределы РФ; 

• на дату, следующую после истечения 183 дней пребывания в РФ российского или иностранного гражданина либо лица без гражданства. ⁹

Поскольку работодатель не может заранее с уверенностью утверждать, что иностранные работники пробудут на территории России не менее 183 дней, возникает вопрос: какую ставку налога применять - 13 или 30 процентов. Налоговые органы изложили свой подход к данному вопросу в Методических рекомендациях о порядке применения главы 23 «Налог на доходы физических лиц» части второй Налогового кодекса РФ. В соответствии с пунктом 3 Методических рекомендаций, налоговыми резидентами РФ на начало отчетного года можно считать следующих иностранных граждан:

- получивших в органах внутренних дел разрешение на постоянное проживание или вид на жительство в Российской Федерации;

- временно пребывающих на территории России и зарегистрированных в установленном порядке по месту проживания.¹⁰

Кроме того, на 1 января отчетного года у этих граждан должен быть заключен трудовой договор с российской организацией. Предположительный срок этих трудовых отношений в текущем календарном году должен быть больше 183 дней. Если соблюдаются все эти условия, то доходы иностранцев облагаются налогом по ставке 13 %.

По итогам вышесказанного необходимо сделать ряд выводов и обобщений. В работе выяснилось, что возможны две ситуации, в которых иностранная организация становится плательщиком налогов в России. Во-первых, если зарубежная компания в результате своей деятельности на территории нашей страны приобретает статус постоянного представительства иностранной организации. И во-вторых, деятельность компании не приводит к образованию статуса постоянного представительства иностранной организации, но компания, тем не менее, получает доходы от источников в России. Либо компания имеет постоянное представительство, но также получает доходы от других источников в России, помимо своего постоянного представительства.

Налогообложение иностранных физических лиц зависит от статуса и категории иностранного работника. Все иностранные работники делятся на временно пребывающих в РФ на основании визы или в безвизовом режиме; временно проживающих в РФ и получивших соответствующее разрешение; постоянно проживающих в РФ и получивших вид на жительство. Налоговый кодекс подразделяет всех иностранных физических лиц на резидентов и лиц, не являющихся резидентами РФ. Налоговыми нерезидентами признаются иностранные физические лица, фактически находящиеся на территории России менее 183 дней в течение последующих 12 месяцев.