2. Виды юридических лиц.

Классификация осуществляется по различным основаниям. Легально, т.е. в законе, юридические лица делятся на коммерческие и некоммерческие (ст.50 ГК). Основа для этого деления – основная цель деятельности, которую преследуют юридические лица. Коммерческие организации преследуют цель – извлечение прибыли, некоммерческие – преследуют иные основные цели. Цели, которые ставят перед собой некоммерческие организации, определяются в их учредительных документах. В соответствие с законами такими целями могут быть благотворительные, социальные, культурные, образовательные, научные, управленческие, охрана здоровья граждан, развитие физической культуры, защита прав и законных интересов граждан и организаций, и иные, направленные на достижение общественных благ. В литературе по этому поводу справедливо указывают на то, что некоммерческие организации не являются профессиональными участниками гражданского оборота. Их участие в нем обусловлено необходимостью материального обеспечения их основной деятельности, не связанной с участием в имущественных отношениях (Суханов, Дозорцев и др.).

В качестве неосновной, вспомогательной, коммерческая цель может преследоваться и некоммерческими организациями. Некоммерческие организации могут быть субъектами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, т.е. самостоятельно и на свой риск осуществлять деятельность, направленную на систематическое получение прибыли. Однако закон ограничивает пределы такой деятельности. В соответствие с п.3 ст.50 ГК РФ она должна служить достижению целей, ради которых эти организации созданы, и им соответствовать. П.2 ст. 24 ФЗ от 12 января 1996 г. «О некоммерческих организациях»: «Некоммерческая организация может осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых она создана. Такой деятельностью признается приносящее прибыль производство товаров и услуг, отвечающее целям создания некоммерческой организации, а также приобретение и реализация ЦБ, имущественных и неимущественных прав, участие в ХО и участие в товариществе на вере в качестве вкладчика».

И здесь значение имеет третий их признак – направление прибыли. Они направляют прибыль на достижение целей, ради которых были созданы. Тогда как коммерческие организации могут самостоятельно определять направления использования прибыли, в том числе и распределять ее между учредителями. Последнее запрещено некоммерческим организациям (п.1 ст. 50 ГК).

Внутри этой основной классификации юридических лиц законодатель распределяет организации на подвиды, именуемые организационно-правовыми формами (по характеру организационного устройства и материальных основам деятельности). Для коммерческих организаций ГК РФ предлагает исчерпывающий перечень, расширение которого за рамками кодекса невозможно: ХТ, ХО, ХП, ПК, УП. Для некоммерческих организаций – также предполагается ограниченный законом перечень. Однако источником этого перечня наряду с ГК РФ служат и иные федеральные законы.

Деление на коммерческие и некоммерческие организации (в отличие от деления на организационно-правовые формы) – это изобретение нашего современного законодателя (у него нет истории, нет зарубежных аналогов). В сочетании с довольно неопределенными критериями (основная цель, соответствовать и т.д.) это объективно вызывает различные оценки относительно значения такой классификации. От отрицания до попыток найти объяснение. Обычно положительное значение такой классификации усматривают в том, что она позволяет выявить все разновидности юридических лиц, определить их правовой статус, провести разграничение между организациями с разной правоспособностью.

Легальным же является и деление юридических лиц в зависимости от вида и характера прав на имущество юридического лица у их участников (учредителей). П.2 ст. 48 ГК РФ по этому признаку распределяет юридические лица по двум основным группам. Первая – учредителя имеют вещные права на имущество юридического лица (право собственности) (унитарные предприятия и учреждения). Вторая – обязательственные права (ХТ, ХО, кооперативы). П.3 ст. 48 указывает и на существование юридических лиц, участники которых не имеют имущественных прав (общественные и религиозные организации, фонды, ассоциации и союзы. Значение – характеристика имущественной обособленности).

В доктрине гражданского российского гражданского права принято выделять еще одну классификацию юридических лиц – в зависимости от наличия или отсутствия членских отношений. Есть организации корпоративного типа, в которых имеются членские отношения и некорпоративные, учреждаемые лицом (лицами), которые не становятся их членами. Первые – ХТ, ХО, кооперативы. Вторые – учреждения, фонды, унитарные предприятия.

Ни в законодательстве, ни в доктрине гражданского права пока не прижились такие распространенные в зарубежных правовых системах классификации юридических лиц как юридические лица публичного и частного права. Юридические лица публичного права обычно наделены государственно-властными полномочиями, имеют специальную правоспособность и некоторые особенности их создания (государство, государственно-территориальные образования, органы власти, учреждения и т.д.). В учебнике МГУ в подстрочной сноске упоминается такое деление российских юридических лиц, но с оговоркой, что государственно-публичные образования по гражданскому законодательству России отнесены к иным, чем юридическое лицо, субъектам гражданского права. А это во многом лишает данную классификацию практического значения.

3. Правоспособность юридических лиц. Филиалы и представительства юридических лиц.

Правоспособность юридического лица в соответствие со ст. 49 ГК РФ можно определить, как способность иметь гражданское права, обязанности и нести гражданские обязанности. Юридическое лицо – правоспособное образование, это субъект гражданских прав.

Отличительные особенности гражданской правоспособности юрид. лиц:

1)Неразрывное единство с дееспособностью. У юридического лица одно не может существовать без другого. Оно возникает одновременно и право и дееспособным образованием.

2)Момент возникновения правоспособности – момент государственной регистрации юридического лица, а момент прекращения – момент завершения его ликвидации, т.е. момент внесения записи о ликвидации в единый государственный реестр (п.3 ст. 49 ГК РФ).

3)Некоторые элементы правоспособности, а именно способность заниматься определенными видами деятельности возникает у юридического лица после его регистрации – в момент выдачи лицензии и прекращается по истечении срока ее действия (п.3 ст. 49).

4)Правоспособность юридических лиц является специальной. В соответствие с п.1 ст. 49 ГК РФ юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Таким образом, в силу закона, специальный характер правоспособности юридического лица означает, что она является целевой, ограниченной уставными целями юридического лица.

Толкование «цели» предложено в абз.2 п.1 ст. 49 ГК РФ и п.18 Постановления Пленума ВС И ВАС РФ от 1 июля 1996 г. «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК РФ» через категорию виды деятельности, которыми соответствующая организация вправе заниматься. Именно по этому признаку нам предложено отграничивать юридические лица со специальной правоспособностью от юридических лиц с общей правоспособностью. Таковыми в силу закона являются коммерческие организации, кроме унитарных предприятий и иных организаций, предусмотренных законом. Они иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом. Из этого законоположения следует два основных вывода, имеющих практическое значение. Первый – отнесение юридических лиц к группе обладателей общей или специальной правоспособности является прерогативой самого законодателя и не зависит от решения этого вопроса в учредительных документах. Учредительные документы не делают юридическое лицо ограниченно правоспособным. Напротив, если по закону юридическое лицо относится к организациям со специальной правоспособностью (а таковыми являются некоммерческие организации, унитарные предприятия, а также в предусмотренных законом случаях и другие организации – банки, страховщики), то в учредительных документах обязательно требует указать цель деятельности, а ст. 52 ГК РФ дополняет – и предмет деятельности (виды). Для коммерческих организаций, обладающих общей правоспособностью, такое требование к учредительным документам закон не предъявляет, они лишь могут это сделать, хотя по закону и не обязаны. Второй вывод - юридическое лицо не может само себя превратить в организацию со специальной правоспособностью, если по закону она обладает общей. Даже если такая организация вполне определенно сформулирует в учредительных документах цель и виды деятельности это не сделает ее организацией со специальной правоспособностью. Таковой ее может объявить только закон.

5)Правоспособность юридического лица, а именно, его способность приобретать права и обязанности, реализуется для него органами – часть юридического лица, которая создается именно для этих целей (ст.52 ГК РФ), а в случаях, предусмотренных законом –участниками.

Такими же частями юридического лица являются его филиалы и представительства. В силу ст. 55 ГК РФ – это обособленные подразделения юридического лица, расположенные вне места его нахождения. И, кроме того, они создаются для иных задач. Представительство – такое подразделение, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет защиту (в т.ч. действиями

представительства создаются гражданские права и обязанности). Филиал – осуществляет все функции или их часть, включая и представительство. Они – не юридические лица и действуют от имени создавшего их юридического лица. Руководитель – по доверенности.

3. Образование юридических лиц. Наименование и местонахождение.

Сложившейся в России порядок образования юридических лиц характеризуется отсутствием разрешительной системы. Как правило, для создания юридического лица не требуется разрешения государственного органа. Такой порядок в доктрине гражданского права принято называть явочным. Смысл его заключается в признании права создавать юридические лица определенных в законе организационно-правовых форм. Это делает излишним получение индивидуальных разрешений на образование юридического лица. Оно создается учредителями в явочном порядке. Это не исключает государственный контроль над созданием юридических лиц, который осуществляется иными, чем разрешение, способами. Не путать с лицензией, которая является не разрешением на создание юрид. лица, а разрешением на занятие им определенным видом деятельности.

Процесс создания ЮЛ распадается на две стадии:

1. Учреждение, т.е. принятие учредителем (учредителями) решения о создании ЮЛ. Это, в свою очередь, сложный процесс, который начинается с определения состава учредителей (это м.б. граждане, ЮЛ, публичные образования, субъекты, зарегистрированные в качестве предпринимателей, количество может различаться); выбор ими вида создаваемого юридического лица, а внутри вида – организационно-правовую форму; подготовка и принятие учредительных документов (устава, учредительного договора. Учредительный договор – соглашение учредителей, которое они заключают и в котором определяют обязанности по созданию ЮЛ, условия передачи ему имущества, условия участи в деятельности ЮЛ, распределение прибыли и убытков, выход из состава участников (п.2 ст. 52 ГК РФ). Устав утверждается учредителем или учредителями на общем собрании. У него иные задачи – определить статус организации. Это своего рода публичный меморандум, посредством которого ЮЛ информирует всех остальных о себе – наименовании, месте нахождения, органах управления (виды, порядок формирования, компетенция).

Зачастую процесс учреждения на этом и заканчивается. Исключение составляет коммерческие организации для создания которых закон требует формирование уставного (складочного) капитала, т.е. действий по объединению имущества, его передачи. Поэтому надо не только заявить о своих планах в отношении капитала, но и оплатить полностью или в части, которую требует законодатель (50 или 10 %). Противоречивость такого требования. Выход из положения – открытие временных счетов, предъявление доказательств существования неденежного вклада.

2.Этап государственной регистрации ЮЛ. Ст. 51 ГК РФ предлагает новые принципы такой регистрации: полнота (всеохватность); единый регистрирующий орган; единый реестр; открытость (публичность) данных о госрегистрации. Перед законодателем была еще одна проблема – определить роль регистратора. Два возможных варианта. Первый – установить заявительный порядок, когда достаточным был бы набор соответствующих учредительных документов, с необходимыми разделами («по составу»), когда регистратор не оценивает ни их законность, ни их достоверность. За все несет ответственность сам заявитель. Второй – регистратор должен проверять документы на законность, вникать в их суть. Победила вторая тенденция. В ст.51 ГК РФ определено, что отказ в регистрации возможет при нарушении установленного законом порядка образования юридического лица или несоответствия его учредительных документов закону. (но не целесообразность).

Ст. 51 ГК принятие специального закона о регистрации юридических лиц, что и было сделано 8 августа 2001 г. До введения в действие этого закона (т.е.1 июля 2002 г.) (ст.27 ФЗ «О регистрации») в соответствие со ст.8 Вводного закона применяется действующий ранее порядок регистрации ЮЛ. Основные характеристики нового порядка :

А)Осуществлять его будет федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством РФ;

Б)Государственная регистрация осуществляется по месту нахождения постоянно действующего органа ЮЛ в 5-дневный срок с момента представления документов;

В)Такими документами являются : заявление о регистрации, решение о создании ЮЛ, учредительные документы, документ об оплате пошлины (перечень исчерпывающий). Их можно предъявить лично или отправить по почте.

Г)Основания отказа в регистрации – (?) ст.23 ФЗ непредставление необходимых документов и представление документов в ненадлежащий орган (?). Всякий иной отказ – объявлен необоснованным (ст.24).

Д)Ранее созданные ЮЛ. Ст. 26 ФЗ не обязывает их проходить полноценную регистрацию, но в течение шести месяцев с момента вступления ФЗ в силу, должны представить в регистрирующий орган сведения, указанные в ст. 5 ФЗ (наименование, организационно-правовую форму, место нахождение, способ образования (создание или реорганизация), учредители, лицо, имеющее право представлять ЮЛ. Уклонение от предоставления такой информации – основание для принудительной ликвидации ЮЛ.

Наименование юридического лица.

От своего имени приобретает и осуществляет имущественные и личные неимущественные права, несет обязанности, выступает истцом или ответчиком в суде. Имя – наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму.

Основные правила – ст.54, 138 ГК, ст.5 ФЗ «О государственной регистрации», ФЗ об отдельных видах ЮЛ. Наименование (полное и сокращенное). Полное – всегда (организационно-правовая форма и прочее), сокращенное – по желанию. Коммерческие организации могут иметь фирменное наименование (фирму) – средства их индивидуализации в ряду других. Предел – до степени смешения. Д.б. принят ФЗ о порядке регистрации фирмы, исключительные права, если зарегистрировано. Положение о фирме 1927 г.

Место нахождения юридического лица.

Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

3. Реорганизация юридического лица.

Деятельность юридического лица может быть прекращена в результате его реорганизации (слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования).

Реорганизация — это прекращение юридического лица с правопреемством (переход прав и обязанностей от одного лица к другому), кроме случаев выделения, когда юридическое лицо не прекращает своей деятельности.

В отличие от ликвидации юридического лица его реорганизация предполагает в дальнейшем существование хозяйственных прав и обязанностей, сохранение имущества, имущественных комплексов либо в сокращенном (уменьшенном), либо в укрупненном объеме. Реорганизация всегда связана с правопреемством, переходом имущественных и иных прав (обязанностей) от одного прекращаемого (видоизменяемого) субъекта права к другому, вновь образуемому юридическому лицу (универсальное правоприемство). В случае реорганизации право собственности на принадлежащее ему имущество переходит к другим юридическим лицам — правопреемникам реорганизованного юридического лица (п. 2 ст. 218 ГК РФ).

Реорганизация юридического лица может быть осуществлена добровольно или принудительно.

Добровольная реорганизация осуществляется по решению либо учредителей (участников) юридического лица, либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. Общества, участвующие в слиянии, заключают договор о слиянии, в котором определяются порядок и условия слияния, а также порядок конвертации акций каждого акционерного общества в акции нового общества. Утверждение устава и выборы совета директоров (наблюдательного совета) вновь возникшего общества проводятся на совместном общем собрании акционеров обществ, участвующих в слиянии.

Принудительная реорганизация осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда.

В случаях, установленных законом, реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда.

1. Слияние - объединение двух и более юридических лиц в единое новое юридическое лицо. При этом самостоятельное существование сливающихся организаций прекращается. Реорганизация юридических лиц в форме слияния считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица.

2. Присоединение – «вливание» одной и более присоединяемых организаций в организацию, к которой происходит присоединение. При этом присоединяемое юридическое лицо прекращает свою деятельность, все его права и обязанности переходят к юридическому лицу, к которому происходит присоединение. Реорганизация в форме присоединения считается завершенной с момента внесения в государственный реестр записи о прекращении деятельности последнего из присоединившихся юридических лиц.

3. Разделение - образование на базе прекратившего существование юридического лица двух и более самостоятельных юридических лиц.При разделении ранее существовавшее юридическое лицо прекращает свою деятельность, а его права и обязанности переходят к вновь создаваемым юридическим лицам. Реорганизация в форме разделения считается завершенной с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических лиц.

4. Выделение - образование новых самостоятельных юридических лиц, при этом реорганизуемое юридическое лицо продолжает функционировать, а часть его прав и обязанностей переходит ко вновь образованным юридическим лицам. Реорганизация в форме выделения считается завершенной с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических лиц.

5. Преобразование - прекращение юридического лица и возникновение на его основе нового юридического лица. Реорганизация в форме преобразования считается завершенной с момента государственной регистрации вновь созданного юридического лица.

При реорганизации в форме слияния, присоединения, преобразования правопреемство оформляется передаточным актом, при разделении и выделении - разделительным балансом. Передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами. Эти документы утверждаются учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации (ст. 59 ГК РФ).

3. Ликвидация юридического лица. Банкротство как способ ликвидации.

Способы прекращения деятельности ЮЛ:

а) Ликвидация;

б) Реорганизация;

в) Исключение из государственного реестра недействующего юридического лица (правило: юридическое лицо в течение года не сдает бух. отчетность; в течение года нет операций по счетам), затем публикуется решение и через 3 месяца исключается из ЕГРЮЛ.

Ликвидация юридического лица представляет собой способ прекращения его деятельности при отсутствии универсального преемства в его правах и обязанностях (п. 1 ст. 61 ГК). Этим она принципиально отличается от реорганизации, в ходе которой весь комплекс прав и обязанностей прекращаемого юридического лица переходит к его правопреемнику (правопреемникам). В ходе ликвидации возможно лишь частичное (сингулярное) правопреемство: отдельные права прекращаемого юридического лица переходят к его кредиторам в ходе расчетов с ними, а после их удовлетворения — к участникам (учредителям), собственнику имущества ликвидируемого унитарного предприятия или учреждения либо к иным юридическим лицам, указанным в законе и (или) уставе ликвидируемой организации (п. 7 ст. 63 ГК), а обязанности (долги) могут возлагаться на лиц, несущих дополнительную (субсидиарную) ответственность по долгам ликвидируемого юридического лица (ср. п. 6 ст. 63 ГК).

Закон устанавливает специальный порядок ликвидации юридического лица.

Ликвидация может осуществляться добровольно, по решению учредителей либо уполномоченного на то органа юридического лица, в частности по истечении срока или с достижением целей, для которых оно создавалось. В отношении благотворительных и иных фондов добровольная ликвидация не допускается для предотвращения возможных злоупотреблений в использовании собранного ими имущества.

Возможна и принудительная ликвидация в соответствии с судебным решением (п. 2 ст. 61 ГК). Основаниями для нее является осуществление юридическим лицом своей деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо с грубым нарушением закона при его создании, если такие нарушения носят неустранимый характер. Случаи принудительной ликвидации юридического лица могут предусматриваться только Гражданским кодексом.

Ликвидация юридического лица представляет собой достаточно длительный процесс, основное содержание которого сводится к выявлению и удовлетворению имеющихся у кредиторов требований. При этом юридическое лицо продолжает свою деятельность (до момента исключения его из государственного реестра). Поэтому как имеющиеся, так и возможные контрагенты должны быть осведомлены, предупреждены о том, что данное юридическое лицо находится в процессе ликвидации и осуществляет расчеты со своими кредиторами, имея решение (или будучи обязанным) прекратить свою деятельность.

Порядок ликвидации:

1. Письменное уведомление в регистрационный орган о принятии решения для внесения соответствующих сведений в государственный реестр (п. 1 ст. 62 ГК).

2. Назначение ликвидационной комиссии; К ней переходят все полномочия по управлению делами юридического лица, включая выступление в суде от его имени. Главной задачей ликвидационной комиссии является выявление всех долгов юридического лица и осуществление расчетов с его кредиторами.

3. Сообщение в СМИ о ликвидации юридического лица, а также о порядке и сроке заявления требований его кредиторами (причем такой срок не может быть менее двух месяцев с момента данной публикации) и письменно уведомить о ликвидации всех известных ему кредиторов.

4. Выявление кредиторов и получение долгов;

5. Составление промежуточного ликвидационного баланса, в котором отражаются сведения о фактическом составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне заявленных кредиторами требований и результатах их рассмотрения (возможности удовлетворения или отклонения). Данный баланс утверждается лицами или органами, принявшими решение о ликвидации, также по согласованию с регистрирующим органом (п. 2 ст. 63 ГК).

Если же при принятии решения о ликвидации юридического лица или утверждении промежуточного баланса обнаружится недостаточность его имущества для удовлетворения требований его кредиторов (несмотря на возможное принятие вышеназванных мер), ликвидация должна производиться только в порядке, предусмотренном законодательством о несостоятельности (банкротстве).

6. Расчеты с кредиторами в соответствии с очередностью (ст. 64 ГК РФ):

- граждане, перед которыми обязательства за причинение вреда жизни или здоровью и компенсации морального вреда;

- выплата выходных пособий и оплата труда, вознаграждения по авторским договорам;

- платежи в бюджет и внебюджетные фонды;

- другие кредиторы.

7. Составление ликвидационного баланса, который утверждается лицами или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица, по согласованию с регистрирующим органом (п. 5 ст. 63 ГК);

8. Оставшаяся часть имущества передается учредителям, имеющим вещные или обязательственные права, а при ликвидации некоторых некоммерческих организаций используется на цели, предусмотренные законодательством и их учредительными документами.

Ликвидация считается завершенной, а юридическое лицо — прекратившим существование, с момента внесения записи об этом в государственный реестр (п. 8 ст. 63 ГК).

Банкротство юридического лица.

Банкротство является особым случаем ликвидации юридического лица.

Несостоятельность (банкротство) наступает в случаях невозможности (неспособности) полного удовлетворения юридическим лицом всех денежных требований своих кредиторов.

Юридические лица, которые не могут быть признаны банкротом: казенные предприятия; политические партии; религиозные организации; учреждения (частные и бюджетные).

Основания для ликвидации юридического лица путем банкротства:

1.Обязательства не исполнены в течение 3 месяцев,

2. Задолженность более 100 тыс.,

3. Есть 30 дневное неисполненное решение компетентного органа (суд, налоговая).

Процедура банкротства:

1. Досудебная санация: оказание должнику финансовой помощи, достаточной для погашения его денежных обязательств и восстановления платежеспособности, которая может быть предоставлена не только учредителями (участниками), но и его кредиторами и иными (третьими) лицами. Традиционной мерой предотвращения ликвидации является мировое соглашение должника с кредиторами.

2. Процедуры банкротства: наблюдение; финансовое оздоровление; внешнее управление; конкурсное производство; мировое соглашение.

3. Признание должника банкротом;

4. Исключение из ЕГРЮЛ.

Лицо, осуществляющее процедуру ликвидации:

- общее (ликвидатор, ликвидационная комиссия);

- индивидуальное (арбитражный управляющий) - ИП является членом саморегулируемой организации арбитражных управляющих, взнос не менее 50 тыс., стаж руководящей работы 2 года, 6мес. помошник арбитражного управляющего, без судимости в сфере экономики и тяжкие, особо тяжкие и средней тяжести преступления.

Очередность удовлетворения при банкротстве:

1. Вне очереди: текущие платежи

2. Очередные:

• в первую очередь удовлетворяются требования по текущим платежам, связанным с судебными расходами по делу о банкротстве, выплатой вознаграждения арбитражному управляющему, с взысканием задолженности по выплате вознаграждения лицам и иные.

• во вторую очередь требования об оплате труда лиц, работающих по трудовым договорам, а также требования об оплате деятельности лиц, привлеченных арбитражным управляющим для обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве;

• в третью очередь удовлетворяются требования по коммунальным платежам, эксплуатационным платежам, необходимым для осуществления деятельности должника выплата выходных пособий и оплата труда, вознаграждения по авторским договорам;

• в четвертую очередь удовлетворяются требования по иным текущим платежам.

ТЕМА: Коммерческие организации

1. Хозяйственные товарищества: виды, характерные особенности.

2. Хозяйственные общества: отличительные особенности, виды. Правовое положение зависимых и дочерних обществ.

3. Государственные и муниципальные унитарные предприятия: понятие, отличительные особенности, виды.

4. Производственные кооперативы: понятие, отличительные особенности, виды.

1. Хозяйственные товарищества: виды, характерные особенности.

Хозяйственными товариществами признаются коммерческие организации с разделенным на вклады участников складочным капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов участников, а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности.

Хозяйственные товарищества могут создаваться в форме полного товарищества и товарищества на вере (коммандитного товарищества).

Участниками полных товариществ и полными товарищами в товариществах на вере могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать вкладчиками в товариществах на вере, если иное не установлено законом. Учреждения могут быть вкладчиками в товариществах с разрешения собственника, если иное не установлено законом.

Вкладом в имущество хозяйственного товарищества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку.

Полное товарищество - товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им. Лицо может быть участником только одного полного товарищества

Учредительный документ полного товарищества - его учредительный договор. Помимо общих сведений, необходимых для содержания всякого учредительного документа, учредительный договор полного товарищества должен содержать сведения о складочном капитале товарищества и долях его участников, порядок изменения долей, внесения соответствующих вкладов и ответственности за нарушение обязательств по их внесению.

Учредительный договор должен быть подписан всеми участниками и подлежит государственной регистрации. К моменту государственной регистрации объявленный складочный капитал должен быть наполовину оплачен его участниками (п. 2 ст.73 ГК РФ).

Статья 66 ГК РФ предусматривает специальный состав участников полного товарищества - полными товарищами могут быть предприниматели и (или) коммерческие организации.

Закон не требует обязательного минимума складочного капитала, но вместе с тем определенный складочный капитал у полного товарищества должен быть, поскольку имущественная база необходима для участия в гражданском обороте.

К моменту государственной регистрации товарищества участник обязан внести не менее половины своего вклада в складочный капитал, остальную часть - в сроки, установленные учредительным договором.

Любой из участников полного товарищества может действовать от его имени, поэтому товариществу не нужны специальные opганы, формирующие и выражающие его волю вовне как юридического лица, отпадает надобность в уставе, и полное товарищество действует на основании учредительного договора.

Законодатель различает управление в полном товариществе (ст.71 ГК РФ) и ведение дел (ст. 72 ГК РФ). Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех частников; каждый участник полного товарищества имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников; каждый участник товарищества вправе ознакомиться со всей документацией по ведению дел.

Товарищество на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников - вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

Учредительный договор подписывается всеми полными товарищами.

Управление деятельностью товарищества на вере осуществляется полными товарищами. Вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, выступать от его имени иначе, как по доверенности. Они не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества.

Вкладчик товарищества на вере имеет право получать часть прибыли товарищества, знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества, по окончании финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад в порядке, предусмотренном учредительным договором, передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому вкладчику или третьему лицу.

При ликвидации товарищества на вере вкладчики имеют преимущественное право перед полными товарищами на получение своих вкладов, а также на ликвидационную квоту (п.2 ст.86 ГК РФ). В связи с тем, что вкладчик не имеет права на управление делами товарищества и таким образом доверяет свой вклад полным товарищам, вкладчик пользуется особой привилегией на случай ликвидации дел товарищества: после удовлетворения требований кредиторов в первую очередь возвращаются вклады вкладчикам, а затем из остатка возвращаются вклады полным товарищам.

2. Хозяйственные общества: отличительные особенности, виды. Правовое положение зависимых и дочерних обществ.

Общество с ограниченной ответственностью - это коммерческая организация, уставной капитал которой разделен на доли определенных размеров; образуется одним или несколькими лицами участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей. Учредительными документами общества являются устав.

Участниками общества могут быть граждане и юридические лица, число участников не должно быть более 50. В случае превышения установленного предела ООО в течение одного года должно быть преобразовано в открытое акционерное общество или производственный кооператив.

Учредители общества утверждают устав. Устав общества должен содержать обязательные сведения, закрепленные ст. 12 ФЗ. Вкладом в уставной капитал общества могут быть деньги, ценные бумаги, вещи или имущественные права, имеющие денежную оценку.

Каждый учредитель должен внести в уставной капитал половину своей доли к моменту государственной регистрации, оставшуюся в сроки, предусмотренные уставом, но не более одного года с момента государственной регистрации.

Высшим органом общества с ограниченной ответственностью является общее собрание его участников. В обществе с ограниченной ответственностью создается исполнительный орган (коллегиальный и (или) единоличный), осуществляющий текущее руководство его деятельностью и подотчетный общему собранию его участников. Единоличный орган управления обществом может быть избран также и не из числа его участников.

К компетенции общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью относятся:

1) изменение устава общества, изменение размера его уставного капитала;

2) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества;

3) утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества и распределение его прибылей и убытков;

4) решение о реорганизации или ликвидации общества;

5) избрание ревизионной комиссии (ревизора) общества.

Закономоб обществах с ограниченной ответственностью к компетенции общего собрания может быть также отнесено решение иных вопросов.

Продажа либо отчуждение иным образом доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью третьим лицам допускается с соблюдением требований, предусмотренных закономоб обществах с ограниченной ответственностью, если это не запрещено уставом общества ст. 93 ГК РФ.

Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества. В случае, если уставом общества отчуждение доли или части доли, принадлежащих участнику общества, третьим лицам запрещено и другие участники общества отказались от их приобретения либо не получено согласие на отчуждение доли или части доли участнику общества или третьему лицу при условии, что необходимость получить такое согласие предусмотрена уставом общества, общество обязано выплатить участнику действительную стоимость доли или части доли либо выдать ему в натуре имущество, соответствующее такой стоимости.

Общество с дополнительной ответственностью - это коммерческая организация, уставной капитал которой разделен на доли, образуется одним или несколькими лицами, участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их долей, определенном уставом общества.

Фирменное наименование общества с дополнительной ответственностью должно содержать наименование общества и слова "с дополнительной ответственностью".

Акционерное общество - коммерческая организация, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций.

Фирменное наименование акционерного общества должно содержать его наименование и указание на то, что общество является акционерным.

Акционерное общество, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, признается открытым акционерным обществом. Такое акционерное общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу на условиях, устанавливаемых законом и иными правовыми актами.

Открытое акционерное общество обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков.

Акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, признается закрытым акционерным обществом. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

Число участников закрытого акционерного общества не должно превышать числа, установленного закономоб акционерных обществах, в противном случае оно подлежит преобразованию в открытое акционерное общество в течение года, а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке, если их число не уменьшится до установленного законом предела (ст. 97 ГК РФ).

Учредители акционерного общества заключают между собой договор, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала общества, категории выпускаемых акций и порядок их размещения, а также иные условия, предусмотренные законом об акционерных обществах. Учредительным документом акционерного общества является его устав, утвержденный учредителями.

Акционерное общество может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества. Сведения об этом должны содержаться в уставе общества, быть зарегистрированы и опубликованы для всеобщего сведения.

Акционерное общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица, если иное не установлено законом.

Уставный капитал акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами.

Открытая подписка на акции акционерного общества не допускается до полной оплаты уставного капитала. При учреждении акционерного общества все его акции должны быть распределены среди учредителей.

Высшим органом управления акционерным обществом является общее собрание его акционеров.

К исключительной компетенции общего собрания акционеров относятся:

1) изменение устава общества, в том числе изменение размера его уставного капитала;

2) избрание членов совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий;

3) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета);

4) утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, счетов прибылей и убытков общества и распределение его прибылей и убытков;

5) решение о реорганизации или ликвидации общества.

Законом об акционерных обществах к исключительной компетенции общего собрания акционеров может быть также отнесено решение иных вопросов.

В обществе с числом акционеров более пятидесяти создается совет директоров (наблюдательный совет).

Исполнительный орган общества может быть коллегиальным (правление, дирекция) и (или) единоличным (директор, генеральный директор). Он осуществляет текущее руководство деятельностью общества и подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) и общему собранию акционеров.

Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. Дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества). Основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу, в том числе по договору с ним, обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний.

В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества (товарищества) последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам.

Хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более двадцати процентов голосующих акций акционерного общества или двадцати процентов уставного капитала общества с ограниченной ответственностью.

3. Государственные и муниципальные унитарные предприятия: понятие, отличительные особенности, виды.

Государственные и муниципальные унитарные предприятия (ГУП, МУП). Согласно ст. 113 ГК РФ и ст. 2 ФЗ от 14 ноября 2002 г № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях», унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на имущество, закрепленное за ней собственником. Имущество унитарного предприятия принадлежит на праве собственности РФ, субъекту РФ или муниципальному образованию, которые и выступают учредителями через соответствующие органы. Это основной признак, отличающий ГУП, МУП от остальных коммерческих организаций — они не являются собственниками закрепленного за ними и приобретенного впоследствии имущества.

В форме унитарных предприятий могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия. От имени РФ или субъекта РФ права собственника имущества унитарного предприятия осуществляют органы государственной власти РФ или субъекта РФ в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов. От имени муниципального образования права собственника осуществляют органы местного самоуправления.

Всего законом о ГУПах и МУПах предусмотрена возможность создания следующих видов унитарных предприятий:

- унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения — федеральное государственное предприятие и государственное предприятие субъекта РФ, муниципальное предприятие;

- унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управления — федеральное казенное предприятие, казенное предприятие субъекта Российской Федерации, муниципальное казенное предприятие (далее также — казенное предприятие). В отличие от прежде действовавшего законодательства, предусматривавшего возможность существования только федеральных казенных предприятий, сейчас в РФ могут создаваться казенные предприятия не только на базе федеральной собственности, но и собственности субъектов РФ или муниципальных образований.

Еще одна особенность унитарных предприятий состоит в том, что имущество этого предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками унитарного предприятия. Третье отличие от других коммерческих организаций состоит в том, что унитарные предприятия могут заниматься только теми видами деятельности, которые указаны в их уставе в соответствии с перечнем, содержащимся в ст. 8 ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях». Таким образом, они обладают специальной правоспособностью. Четвертое отличие: в таких предприятиях функции органа управления и исполнительного органа принадлежат исключительно одному лицу — руководителю, директору. Он назначается собственником, подотчетен ему и несет перед ним ответственность за вред, причиненный предприятию (ст. 21 ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»).

Гражданским кодексом РФ установлены ограничения по распоряжению унитарным предприятием закрепленным за ним имуществом. Согласно п. 2 ст. 295 ГК РФ, предприятие не вправе распоряжаться недвижимым имуществом без согласия собственника. Остальным имуществом оно распоряжается самостоятельно, за исключением случаев, установленных законом или иными правовыми актами. Унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления (ст. 296 ГК РФ) самостоятельно вправе распоряжаться лишь производимой им продукцией, если иное не установлено законом или иными правовыми актами. Всем закрепленным за ним имуществом (как движимым, так и недвижимым) оно может распоряжаться лишь с согласия собственника этого имущества. Также в соответствии с п. 2 ст. 296 ГК РФ, собственник вправе изъять излишнее, неиспользуемое или используемое не по назначению имущество казенного предприятия и распорядиться им по своему усмотрению.

Согласно ст. 115 ГК РФ по всем обязательствам казенного предприятия при недостаточности имущества собственник несет субсидиарную ответственность. По обязательствам же предприятия на праве хозяйственного ведения собственник отвечает только, если несостоятельность (банкротство) предприятия возникла по основаниям, предусмотренным п. 3 ст. 56 ГК РФ.

4. Производственные кооперативы: понятие, отличительные особенности, виды.

Производственный кооператив (артель) — это добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов (ст. 107 ГК РФ).

Основы правового положения кооперативов определены ГК РФ и ФЗ от 8 мая 1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах». Этими актами установлены основные отличительные признаки кооператива:

- участие в деятельности только граждан (участие в качестве пайщиков юридических лиц допускается в исключительных случаях, установленных законом и учредительными документами кооператива);

- создание имущественной основы для деятельности путем объединения паевых взносов;

- личное трудовое участие пайщиков кооператива в его деятельности.

Личный характер отношений в кооперативе и обязательное трудовое участие предопределяют особый порядок управления, распределения полученной прибыли и ответственность членов кооператива. Каждый пайщик при принятии решений общим собранием имеет один голос независимо от размера своего пая. Прибыль кооператива, а также имущество организации, оставшееся после ликвидации, распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием, если иной порядок не предусмотрен законом и уставом кооператива (п. 4 ст. 109 ГК РФ).

В соответствии с п. 2 ст. 107 ГК РФ члены производственного кооператива несут по его обязательствам субсидиарную (дополнительную) ответственность в размерах и в порядке, предусмотренных законом и уставом кооператива, т.е. при недостатке имущества кооператива требования его кредиторов могут быть удовлетворены за счет личного имущества пайщиков.

Обязательным требованием создания кооператива, согласно п. 3 ст. 108 ГК РФ, является участие в нем не менее пяти членов. Причем, число членов кооператива, внесших паевой взнос, участвующих в деятельности кооператива, но не принимающих личного трудового участия в его деятельности, не может превышать 25% числа членов кооператива, принимающих личное трудовое участие в его деятельности (п. 2. ст. 7 ФЗ «О производственных кооперативах»). Членами кооператива могут быть внесшие установленный уставом кооператива паевой взнос граждане, достигшие шестнадцати лет.

Учредительным документом ПК является только его устав, который должен содержать сведения, указанные в ст. 108 ГК РФ.

Высшим органом управлении является общее собрание. Также законом предусматривается возможность создания в кооперативе наблюдательного совета для контроля за деятельностью исполнительных органов кооператива. Исполнительным органом этого юридического лица являются правление и (или) его председатель, которые осуществляют текущее руководство деятельностью кооператива и подотчетны наблюдательному совету и общему собранию пайщиков.

Прекращение членства в кооперативе осуществляется путем не только исключения, но и добровольного выхода члена кооператива из числа пайщиков непосредственно или посредством передачи своего пая.

Член кооператива вправе по своему усмотрению в любое время выйти из кооператива (п. 1 ст. 111 ГК РФ). При этом ему должна быть выплачена стоимость пая или выдано имущество, соответствующее его паю, а также произведены другие выплаты, предусмотренные учредительными документами кооператива.

Член кооператива имеет также право выйти из кооператива путем передачи своего пая другому лицу. Пай может быть передан только другому члену кооператива; его передача лицу, не являющемуся пайщиком, допускается только с согласия других членов кооператива, которые при этом пользуются правом преимущественной покупки.

ТЕМА: НЕКОММЕРЧЕСКИЕ ОРГАНИЗАЦИИ