3 Проблемы привлечения субъектов преступлений к уголовной ответственности

3.1 Толкование субъекта преступления в судебной практике

Теоретики уголовного права высказывали суждение о том, что применение уголовного закона невозможно без знания его содержания, понимания его терминов и понятий, уяснение смысла, содержания закона и его толкования¹.

Попытаемся с помощью судебного толкования уголовного закона, содержащегося в постановлениях Пленума Верховного Суда РФ, а также реализованного в установленной законом форме (приговор, определение, постановление), при рассмотрении конкретных дел уяснить содержание признаков субъекта преступления, названных в нормах УК РФ.

Обязательные признаки субъекта преступления как элемента состава преступления (возраст уголовной ответственности, вменяемость, физическое лицо) в постановлениях Пленума Верховного Суда РФ фактически не обозначены.

Исключением являются разъяснения Пленума Верховного Суда РФ от 14 февраля 2000 г. № 7 «О судебной практике по делам о преступлениях несовершеннолетних» по поводу возраста уголовной ответственности². Согласно п. 1 ч. 1 ст. 421 УПК РФ установление возраста несовершеннолетнего входит в число обстоятельств, подлежащих доказыванию по делам несовершеннолетних. Лицо считается достигшим возраста, с которого наступает уголовная ответственность, не в день рождения, а по истечении суток, на которые приходится этот день, т.е. с нуля часов следующих суток. Если возраст устанавливается судебно-медицинской экспертизой, днем рождения следует считать последний день того года, который назван экспертами, а при определении возраста минимальным или максимальным числом лет надо исходить из предполагаемого экспертом минимального возраста такого лица (п. 7).

Эти разъяснения, сделанные применительно к определению возраста несовершеннолетнего, безусловно, применимы к установлению возраста уголовной ответственности любого субъекта преступления.

Еще в двух Постановлениях Пленум Верховного Суда РФ обращает внимание, как возраст субъекта преступления может влиять на квалификацию конкретных преступлений. При рассмотрении дел по обвинению лиц, не достигших совершеннолетия, в преступлениях против половой неприкосновенности и половой свободы личности следует учитывать, что в соответствии со ст. 20 УК РФ лица в возрасте от 14 до 16 лет подлежат ответственности только за изнасилование и совершение насильственных действий сексуального характера (ст. ст. 131 и 132 УК РФ) (п. 18 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2004г. № 11 «О судебной практике по делам о преступлениях, предусмотренных ст. 131 и ст. 132 Уголовного кодекса Российской Федерации»). В этом же Постановлении Пленум дает рекомендации, непосредственно связанные с возрастной характеристикой субъекта преступления: при решении вопроса об уголовной ответственности лиц, достигших 16-летнего возраста, за понуждение к действиям сексуального характера (ст. 133 УК РФ), а также за развратные действия в отношении лица, заведомо не достигшего 16-летнего возраста (ст. 135 УК РФ), следует помнить, что закон в указанных случаях направлен на охрану нормального развития обоих несовершеннолетних. Исходя из этого, суду необходимо учитывать возраст обоих несовершеннолетних, данные, характеризующие их личности, степень тяжести наступивших последствий и иные обстоятельства дела (п. 18)¹. В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 17 января 1997г. № 1 «О практике применения судами законодательства об ответственности за бандитизм» разъяснено, что субъектом предусмотренного ст. 209 УК РФ преступления может быть лицо, достигшее 16-летнего возраста. Лица в возрасте от 14 до 16 лет, совершившие различные преступления в составе банды, подлежат ответственности лишь за те

конкретные преступления, ответственность за которые предусмотрена с 14-летнего возраста (ст. 20 УК РФ) (п. 14)¹.

Вопрос о возрасте субъекта преступления в судебной практике обычно не вызывает затруднений. Однако применительно к некоторым ситуациям судьи относятся осторожно, и из материалов опубликованной судебной практики можно сделать вывод о том, что, например, при решении вопроса относительно привлечения лица к уголовной ответственности, если оно достигло возраста уголовной ответственности (16 или 14 лет), но вследствие отставания в психическом развитии, не связанном с психическим расстройством (как признаком невменяемости), во время совершения преступления не могло в полной мере осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) либо руководить ими, руководствуются ч. 3 ст. 20 УК РФ.

Полезным представляется сослаться на определение Верховного Суда РФ по делу Б., в котором было разъяснено, что уголовная ответственность за угрозу убийством (ст. 119 УК РФ) наступает по достижении 16-летнего возраста на момент совершения преступления. Приговор в этой части был отменен с прекращением производства по делу, поскольку Б. не достиг этого возраста на момент совершения деяния.

О понятии вменяемости как признаке субъекта преступления вопрос встает в случае совершения преступления лицом, совершившим преступление в состоянии невменяемости, либо лицом, психическое расстройство которого наступило после совершения преступления. В первом случае лицо не подлежит уголовной ответственности, но к нему могут быть применены принудительные меры медицинского характера ; во втором - лицо освобождается от наказания (либо от дальнейшего отбывания наказания), но не от уголовной ответственности и ему также суд может назначить принудительные меры медицинского характера.

Вопрос о субъекте преступления рассматривается в постановлениях Пленума Верховного Суда РФ главным образом применительно к специальному субъекту преступления в конкретных составах преступлений. При даче разъяснений о специальном субъекте высшая судебная инстанция пользуется весьма разнообразными методами (приемами).

В ряде постановлений Пленум Верховного Суда РФ называет обобщенно признаки деятельности субъекта преступления.

Субъектом преступлений, предусмотренных ст. ст. 216 и 217 УК РФ, могут быть лица, на которых возложена обязанность по выполнению правил и норм охраны труда, а также другие работники, постоянная или временная деятельность которых связана с данным производством (п. 3).

Субъектом преступления, предусмотренного ст. 228.2 УК РФ, может быть лишь лицо, в обязанности которого в соответствии с установленным порядком (например, служебной инструкцией, приказом или распоряжением вышестоящего должностного лица) входит соблюдение соответствующих правил или контроль за их соблюдением при совершении действий, перечисленных в ч. 1 статьи (п. 21).

Субъектом преступления, предусмотренного ст. 198 УК РФ, является физическое лицо (гражданин РФ, иностранный гражданин, лицо без гражданства), достигшее 16-летнего возраста, на которое законодательством о налогах и сборах возложена обязанность по исчислению и уплате в соответствующий бюджет налогов и (или) сборов, а также по представлению в налоговые органы налоговой декларации и иных документов, необходимых для осуществления налогового контроля. В соответствии со ст. 11 НК РФ им может быть индивидуальный предприниматель, зарегистрированный в установленном порядке и осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, а также частный нотариус, адвокат, учредивший адвокатский кабинет (п. 6).

Наиболее продуктивными в свете подобных разъяснений представляются следующие Постановления Пленума Верховного Суда РФ. В Постановлении от 10 февраля 2000 г. № 6 «О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе» названные обобщенно в соответствии с примечанием к ст. 285 УК РФ признаки субъекта получения взятки (ст. 290 УК РФ) - должностного лица (осуществление функций представителя власти, выполнение организационно-распорядительных и административно-хозяйственных функций (п. п. 2, 3) весьма подробно описываются. Здесь также раскрыто содержание понятий, содержащихся в ч. 1 нормы, понимание которых вызывает у правоприменителей затруднения и которые являются относительно новыми в УК:

- под должностным положением, способствующим совершению определенных действий в пользу взяткодателя со стороны должностных лиц, которые хотя и не обладают полномочиями для совершения действия (бездействия) в пользу взяткодателя или представляемых им лиц, следует, в частности, понимать значимость и авторитет занимаемой должности, нахождение в подчинении иных должностных лиц, в отношении которых осуществляется руководство со стороны взяткополучателя. Однако использование личных отношений, если они не связаны с занимаемой должностью, не может рассматриваться как использование должностного положения;

- к общему покровительству по службе могут быть отнесены, в частности, действия, связанные с незаслуженным поощрением, внеочередным необоснованным повышением в должности;

- к попустительству по службе следует относить, например, непринятие должностным лицом мер за упущения или нарушения в служебной деятельности взяткодателя либо представляемых им лиц, нереагирование на его неправомерные действия (п. 4).

В этом же Постановлении разъяснено, что должностное лицо является субъектом получения взятки в случае, если имущественные выгоды в виде денег, иных ценностей, оказания материальных услуг предоставлены его родным и близким с его согласия либо если он не возражал против этого и использовал свои служебные полномочия в пользу взяткодателя (п. 9)¹.

Похожий прием использован при описании субъекта преступления, предусмотренного ст. 143 УК РФ в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ «О судебной практике по делам о нарушениях правил охраны труда и безопасности при ведении горных, строительных или иных работ». Субъектом этого преступления могут быть:

1) лица, на которых в силу их служебного положения или по специальному распоряжению непосредственно возложена обязанность обеспечивать, соблюдение правил и норм охраны труда на определенном участке работы;

2) руководители предприятий и организаций, их заместители, главные инженеры, главные специалисты предприятий, если они: а) не приняли мер к устранению заведомо известного им нарушения правил охраны труда, либо б) дали указания, противоречащие этим правилам, в) взяв на себя непосредственное руководство отдельными видами работ, не обеспечили соблюдение тех же правил (п. 3) В этом случае названа сфера законных обязанностей лица и признаки его незаконной деятельности, позволяющие признать его субъектом предусмотренного ст. 143 УК РФ преступления².

В некоторых постановлениях Пленум Верховного Суда РФ не только называет и раскрывает признаки деятельности субъекта преступления, но и приводит на базе обобщения материалов судебной практики перечень лиц, которые потенциально могут стать субъектом преступления. Так сделано применительно к субъекту незаконного предпринимательства (ст. 171 УК РФ), норма об ответственности за которое сформулирована в кодексе чрезвычайно громоздко. В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 г. № 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенного преступным путем» сказано, что субъектом данного преступления может быть лицо, имеющее статус индивидуального предпринимателя, а также лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.

Если незаконной предпринимательской деятельностью занимается организация (независимо от формы собственности), субъектом преступления является лицо, на которое в силу его служебного положения постоянно, временно или по специальному полномочию непосредственно возложены обязанности по руководству организацией (например, руководитель исполнительного органа юридического лица либо иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени этого юридического лица), а равно лицо, фактически выполняющее обязанности или функции руководителя организации (п. 10).

Аналогичный прием использован в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 28 декабря 2006 г. № 64 «О практике применения судами уголовного законодательства об ответственности за налоговые преступления» при характеристике субъекта преступления, предусмотренного ст. 199 УК РФ. Им может быть: а) руководитель организации-налогоплательщика; б) главный бухгалтер (бухгалтер при отсутствии в штате должности главного бухгалтера), в обязанности которых входит подписание отчетной документации, представляемой в налоговые органы, обеспечение полной и своевременной уплаты налогов и сборов; в) лица, фактически выполнявшие их обязанности, г) иные лица, если они были специально уполномочены органом управления организации на совершение таких действий (п. 7)¹.

Не менее подробный перечень возможных субъектов наряду с обобщенной характеристикой их деятельности мы находим в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 5 июня 2002г. № 14 «О судебной практике по делам о нарушении правил пожарной безопасности, уничтожении или повреждении имущества путем поджога либо в результате неосторожного обращения с огнем», а именно: субъектом преступления, предусмотренного ст. 219 УК РФ, является лицо, на которое была возложена обязанность исполнять (постоянно или временно) утвержденные и зарегистрированные в установленном порядке правила пожарной безопасности (например, руководители предприятий и организаций всех форм собственности и уполномоченные ими лица, которые по занимаемой должности или по характеру выполняемых работ в силу действующих нормативно-правовых актов и инструкций непосредственно обязаны выполнять соответствующие правила либо обеспечивать их соблюдение на определенных участках работ; собственники имущества, в том числе жилища, наниматели, арендаторы и др.) (п. 3)¹.

Изученные материалы судебной практики по конкретным делам дополняют спектр признаков, характеризующих субъектов преступлений, и их перечень: доцент кафедры государственного учебного заведения, наделенный правом принятия экзаменов у студентов, признан субъектом должностного преступления; управляющая отделением Сбербанка РФ, председатель медицинской комиссии при городской поликлинике, управляющий отделением Пенсионного фонда РФ являются субъектами должностных преступлений; глава администрации волости муниципального образования за получение взятки не может нести ответственности как глава органа местного самоуправления по ч. 3 ст. 290 УК РФ, а должен отвечать по ч. 1 ст. 290 УК РФ; лесник, наделенный властными полномочиями в отношении неопределенного круга лиц, признан должностным лицом².

Во всех этих случаях характер деятельности и принадлежность к определенным структурам положены в основу признания лица субъектом преступлений.

Наряду с приводимыми перечнями лиц, которые могут быть субъектами конкретных преступлений, полагаем, что для характеристики субъекта имеют значение разъяснения о лицах, которые не могут быть субъектами конкретного преступления. Подобные разъяснения помогают избежать судебных ошибок и не привлечь к ответственности невиновных лиц. В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ «О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе» сказано, что не являются субъектами получения взятки работники государственных органов и органов местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждений, исполняющие в них профессиональные или технические обязанности, которые не относятся к организационно-распорядительным или административно-хозяйственным функциям (п. 5). В этом же Постановлении сделано не менее полезное разъяснение относительно большой группы лиц, которые вообще не могут быть признаны должностными лицами: это лица постоянно, временно либо по специальному полномочию выполняющие организационно-распорядительные или административно-хозяйственные обязанности в коммерческой или иной организации независимо от формы собственности либо в некоммерческой организации, не являющейся государственным органом, органом местного самоуправления, государственным или муниципальным учреждением, а также поверенные, представляющие в соответствии с договором интересы государства в органах управления акционерных обществ (хозяйственных товариществ), часть акций (доли, вклады) которых закреплена (находится) в федеральной собственности (п. 6). Данное разъяснение ценно также тем, что в нем высказана рекомендация о возможной ответственности лиц, трудящихся в сфере новых развивающихся экономических отношений, по ст. 204 УК РФ.

Не менее значимым представляется понимание лица, которое не может быть субъектом предусмотренного ст. 171 УК РФ преступления, в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем». Акцент при этом сделан на характер юридически оформленных взаимоотношений лица с работодателем и конкретных признаках незаконной деятельности работодателя. Если лицо (за исключением руководителей организации или лиц, на которых постоянно, временно или по специальному полномочию непосредственно возложены обязанности по руководству организацией) находится в трудовых отношениях с организацией или индивидуальным предпринимателем (которые осуществляют свою деятельность: а) без регистрации, б) с нарушением правил регистрации, в) без специального разрешения (лицензии), г) с нарушением лицензионных требований и условий, д) с предоставлением заведомо подложных документов) и выполняет обязанности, вытекающие из трудового договора, оно не подлежит ответственности по ст. 171 УК РФ (п. 11).

В связи с участившимися в последнее время случаями незаконного усыновления (удочерения) детей весьма своевременным и необходимым является разъяснение в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 20.04. 2006г. № 8 «О применении судами законодательства при рассмотрении дел об усыновлении (удочерении) детей»¹, кто не может быть усыновителем (а следовательно, потенциально стать субъектом преступления, предусмотренного ст. 154 УК РФ (незаконное усыновление (удочерение). В Постановлении названы 12 групп таких лиц (п. 8), при этом сделаны ссылки на статьи СК, ГПК, ГК и иные нормативные правовые акты, которые облегчают правоприменителю использовать данные рекомендации. В качестве пожелания полагаем, что при ссылках на ведомственные нормативные акты (при любом их упоминании и во всех постановлениях Пленума) нелишним будет указание источника их опубликования.

В материалах опубликованной судебной практики названы лица, которые с учетом характера их деятельности не могут быть признаны субъектами конкретных преступлений: например, водитель автотранспорта не может быть субъектом преступления, предусмотренного п. «в» ч. 2 ст. 161 УК; директор муниципального унитарного предприятия, осуществляющий в нем управленческие функции, не относится к должностным лицам, указанным в примечании к ст. 285 УК РФ; лицо, выполняющее административно-хозяйственные функции в коммерческой организации в форме государственного унитарного предприятия, не является субъектом предусмотренного ст. 285 УК РФ; врач, не обладающий ни организационно-распорядительными, ни административно-хозяйственными функциями, не является субъектом должностных преступлений.

Законодатель в качестве субъекта преступления называет лицо, которое для совершения преступления использует свое служебное положение. Мы насчитали около 40 таких составов. В большинстве случаев (в 35 статьях УК РФ) это квалифицирующий признак состава, характеризующий специального субъекта преступления, и только дважды (ст. ст. 149 и 169 УК РФ) так обозначен субъект основного состава преступления. В связи с этим естественно внимание высшей судебной инстанции к разъяснению данного признака, который в каждом случае применения нормы приобретает свою окраску. Приведем несколько примеров:

-в ст. 174.1 УК РФ к лицам, использующим свое служебное положение, следует относить должностных лиц, служащих, а также лиц, осуществляющих управленческие функции в коммерческих и иных организациях.

-в ст. 209 УК РФ под совершением бандитизма лицом с использованием своего служебного положения следует понимать использование лицом своих властных или иных служебных полномочий, форменной одежды и атрибутики, служебных удостоверений или оружия, а равно сведений, которыми оно располагает в связи со своим служебным положением, при подготовке или совершении бандой нападения либо при финансировании ее преступной деятельности, вооружении, материальном оснащении, подборе новых членов банды и т.п.

-в ст. 226 УК РФ лицом, использующим свое служебное положение, следует считать лицо, которое наделено служебными полномочиями, связанными с оборотом оружия (в частности, с его использованием, производством, учетом, хранением, передачей, изъятием), а также лицо, которому оно выдано персонально и на определенное время для выполнения специальных обязанностей (часовой, постовой милиционер, вахтер или инкассатор во время исполнения ими служебных обязанностей и т.п.).

- в ст. 229 УК РФ таковым может быть признано должностное, а равно лицо, выполнение трудовых функций которого связано с работой с наркотическими средствами или психотропными веществами. Например, при изготовлении лекарственных препаратов это провизор, лаборант; при отпуске и применении - работник аптеки, врач, медицинская сестра; при их охране -охранник, экспедитор.

Таким образом, во всех этих характеристиках понятия «использование своего служебного положения» на первое место следует поставить описание (название) сферы деятельности; указание на принадлежность организаций, в которых лицо трудится; перечень конкретных специалистов; и, наконец, перечень атрибутики (средств), применяемой при совершении преступления.

Эта же тенденция просматривается при разрешении конкретных дел. Г. работал в управлении механизации водителем автобетоносмесителя и осуществлял правомочия в отношении вверенного ему имущества (бетона) не в связи с занимаемой должностью, а выполняя свои производственные функции по его привозке и доставке на основании товарно-транспортной накладной. При таких обстоятельствах в его действиях отсутствует квалифицирующий признак - совершение преступления лицом с использованием своего служебного положения. Его действия были переквалифицированы на ч. 1 ст. 160 УК РФ¹.

В завершение характеристики субъекта, использовавшего свое служебное положение при совершении преступления, приведем обобщающую рекомендацию по поводу квалификации в подобных случаях на примере экологических преступлений. В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 5 ноября 1998г. № 14 “О практике применения судами законодательства об ответственности за экологические правонарушения» разъяснено: поскольку в ст. ст. 256, 258 и 260 УК РФ” специально предусмотрена ответственность за преступления, совершенные с использованием служебного положения, содеянное, следует квалифицировать только по указанным статьям об экологических преступлениях (п. 10)².

Полагаем, что такое разъяснение применимо ко всем случаям, когда этот квалифицирующий признак назван в норме закона.

В постановлениях Пленума Верховного Суда РФ подчеркивается, что выполнение лицом профессиональных (и иных) обязанностей регламентируется законами и иными нормативными правовыми актами. На это чаще всего обращается внимание, когда субъектом преступления является должностное лицо.

На практике возникали сложности с пониманием законодательной формулировки «по специальному полномочию». В связи с этим Пленум Верховного Суда РФ разъяснил, что исполнение определенных функций по специальному полномочию означает, что они возложены на него законом (стажеры органов милиции, прокуратуры и др.), нормативным актом, приказом или распоряжением вышестоящего должностного лица либо правомочным на то органом или должностным лицом. Такие функции могут осуществляться в течение определенного времени или одноразово либо совмещаться с основной работой (присяжные заседатели и др.) (п. 1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ «О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе).

Исходя из сказанного, полагаем, что наибольшие трудности в понимании признаков субъекта конкретного преступления связаны с характеристикой специального субъекта. Проведенный анализ судебной практики показывает, что используемые при этом варианты описания его признаков в постановлениях Пленума Верховного Суда РФ являются плодотворными и могут быть использованы правоприменителями при возникновении трудностей в понимании субъекта конкретного преступления. Среди них следует назвать: сферу деятельности субъекта, а равно описание возможных вариантов незаконной деятельности; указание на принадлежность к определенным учреждениям, организациям и характер взаимоотношения лица с работодателем; название нормативного акта, который регламентирует исполнение конкретных обязанностей; приведение перечня лиц, которые могут быть субъектом преступления, и лиц, которые к таковым не относятся.