4. Понятие и общая характеристика нормы романо-германского права. Основные виды норм права.

Сходства или различия структуры следует, однако, рассматривать и с другой точки зрения: как понимается сама правовая норма, ее значение, природа и характер. Этот аспект выявляет один из важнейших элементов единства романо-германской правовой семьи при всей ее географической протяженности.

Во всех странах романо-германской правовой семьи правовую норму понимают, оценивают и анализируют одинаково. В этой семье, где наука традиционно занимается упорядочением и систематизацией решений, выносимых по конкретным делам, правовая норма перестает выступать лишь как средство решения конкретного случая. Благодаря усилиям науки норма права поднята на высший уровень; ее понимают как правило поведения, обладающее всеобщностью и имеющее более серьезное значение, чем только лишь ее применение судьями в конкретном деле.

В странах, относящихся к романо-германской правовой семье, правовая норма не создается судьями: у них нет для этого времени; кроме того, заботы о справедливости решения  именно  по  данному  делу  отстраняют  все  иные  соображения; наконец, они не

–––––––––––

¹Давид Рене, Жоффре-Спинози Камилла Основные правовые системы              современности. М., 1998, с.67

вправе выносить решение «в виде общего распоряжения». Правовая норма, которая не может и не должна быть творением судей, появляется позднее; она продукт размышления, основанного частично на изучении практики, а частично на соображениях справедливости, морали, политики и гармонии системы, которые могут ускользать от судей.

Правовая норма романо-германской правовой семьи является чем-то средним между решением спора – конкретным применением нормы – и общими принципами права.¹ Искусство юриста в странах романо-германской правовой семьи состоит в умении найти нормы и сформулировать их с учетом необходимости указанного равновесия. Нормы права не должны быть слишком общими, так как в этом случае они перестают быть достаточно надежным руководством для практики; но в то же время нормы должны быть настолько обобщенными, чтобы регулировать определенный тип отношений, а не применяться, подобно судебному решению, лишь в конкретной ситуации.²

Концепция правовой нормы, преобладающая в странах романо-германской правовой системы, обусловливает существование значительно меньшего числа правовых норм, чем в странах, где степень обобщения правовой нормы находится на более низком уровне и где норма предусматривает конкретные детали ситуации.

Однако, концепция правовой нормы, принятая в странах романо-германской правовой семьи, отнюдь не облегчает возможности предвидеть решения по тому или иному спору. Все то, что отброшено в правовой норме, как казуистические детали, автоматически увеличивает роль судьи в ее толковании. Сформулировать правовую норму наиболее обобщенно – это, значит, сделать ее менее точной и предоставить судьям широкие дискреционные полномочия в применении этой нормы. Стабильность правоотношений не укрепляется в силу того, что применяемую правовую норму стало легче отыскать.

Нормы в том виде, как они сформулированы законодателем и доктриной, недостаточны для того, чтобы дать всестороннее представление о содержании права в странах романо-германской правовой семьи. Не все, что находится ниже законодательного уровня, может быть отнесено к «фактической сфере». Стремясь укрепить  стабильность  законопорядка,   судебная   практика  пытается  уточнять   нормы,

–––––––––––

¹ Саидов А.Х. Введение в основные правовые системы современности. Ташкент: «Фан», 1988, с.81

²Давид Рене, Жоффре-Спинози Камилла Основные правовые системы              современности. М., 1998, с.70

сформулированные наиболее общим образом. Кроме того, верховные суды осуществляют контроль за тем, как нижестоящие суды толкуют нормы. В этих условиях норма, созданная законодателем, - это не более чем ядро, вокруг которого вращаются вторичные правовые нормы.

Трудно точно определить масштабы, в которых эти вторичные нормы дополняют основную. Положение различно в разных странах, в различных отраслях права, оно зависит от способа формулирования законодательных норм, от принципов судебной организации, от традиций судей и от целого ряда других факторов. Тем не менее, в тех или иных масштабах рассматриваемая ситуация имеет универсальный характер. Повсюду граница между правом и фактом весьма искусственна, и трудно сказать, в какой мере решение сложного вопроса основывается на оценке фактов данного дела и в какой – на толковании правовой нормы.

Таким образом, право в странах романо-германской правовой семьи состоит не только из правовых норм, сформулированных законодателем, оно включает также и их толкование судьями.

Во всех странах романо-германскойсемьи нормуправапонимают, оценивают и анализируют одинаково. По мнению Г. Давида, этот аспект является одним из важнейших элементов единстваромано-германскойправовой семьи при всей ее географической длине. Особенности правовых норм вромано-германскомправе . 1. Общий характер. Считается, что нормаправав универсальной форме устанавливает для неопределенного количества случаев, которые правовые последствия наступают при тех или других фактических обстоятельствах, что описываются абстрактной Стремление к созданию абстрактных правовых норм наравне с желанием охватить все сферыправакачественно структурированной нормативной системой являются одной из особенностей правового стиля романского игерманского права.Рольнормы правакак общего руководства в решении конкретных дел отвечаетромано-германскойтрадиции, согласно с которой право рассматривается как модель социальной организации. Нормаправапозволяет законодателю в необходимых случаях более эффективно вмешиваться в ситуации и даже ориентировать общество на достижение определенных целей. Из этого выплывает, что нормаправаимеет больше значения за правило, установленное для применения судьями в конкретном деле. Важной проблемой дляромано-германскойсемьи является определение оптимальной степени обобщенности нормправа,поскольку от ее решения в значительной мере зависит эффективностьправа.Специалисты отмечают, чтонормы праване должны быть слишком общими, поскольку в этом случае они прекращают быть достаточно надежным руководством для практики, однако не должны быть и излишне детализированными, потому что они назначены регулировать именно тип отношений, а не применяться как судебное решение, только к конкретной ситуации. Степень обобщенностинормы праване является одинаковой для всех отраслейромано-германского права.Да, конкретизация норм публичногоправадолжна быть максимальной. Это необходимо в первую очередь для того, чтобы свести к минимуму возможное своеволие государственных органов при толковании этих норм. А в частном праве, где нет большой потребности навязывать субъектамправатвердые юридические решения, конкретизация норм может быть минимальной, и поэтому допускается высокая степень обобщения'. 2. Значительная роль юридической науки в создании нормправа.Юридическая наука традиционно занимается упорядочением и систематизацией решений, которые принимаются в конкретных делах. Она выявляет из массы конкретных дел четкие основные принципы, общие основы, которыми в будущем могут руководствоваться судьи и юристы-практики. Благодаря формулировке правовых норм научными работниками юридическая практика освобождается от несоответственных или лишних элементов. 3. Приоритет норм, которые содержатся в законодательстве. Юристыромано-германскойсемьи воспринимают право как разветвленное и огромное собрание письменных текстов, которые имеют значение закона. Такое внимание до закона не является случайным. Закон представляет собой самую приемлемую форму для воплощения нормправакак общих правил поведения. Дело в том, что закон имеет общий и неперсонифицированный характер: он применяется относительно всех, кто отвечает его условиям, с момента вступления им в силу и к его скасування. Особенное значение вромано-германскомправе имеютнормы,которые содержатся в конституционных актах и кодексах. Например, благодаря кодексам в праве появляются достаточно общие, систематизированные, легкодоступные для поиска и понимания правила, на основе которых судьи и граждане, приложив минимальные усилия, могут определить, каким образом должны решаться те или другие проблеми. 4. Своеобразие связи с судебной практикой. Это своеобразие заключается, во-первых, в официальном возражении судебного нормотворчества. В странахромано-германскойправовой семьи в отличие от стран общегоправасуды лишь интерпретируют связанные с каждым конкретным случаем предварительно подготовленные тексты законов. Поэтому считается, что судебные решения являются следствием понимания законов судами3. Во-вторых, судебная практика существенно влияет на право с помощью толкования его норм. Нормаправавромано-германскойправовойсемьене регламентирует детали, поскольку пра-вотворецьне может точно предусмотреть разнообразие конкретных дел, что возникают в практике и что будут в будущем подпадать под ее регуляцию. Общий характернормы праваавтоматически увеличивает роль судьи в ее толковании, обусловливая предоставление судьям широких дискреционных полномочий при применении норм и открывая пространство для творческого расширительного толкования. Поэтому роль судьи всемье романо-германского праване ограничивается лишь «работой рта, благодаря которому говорит закон». Следовательно, для того чтобы иметь полное представление о праве в странахромано-германскойправовой семьи, недостаточно знать лишь содержание нормправа.Право в странахромано-германскойсемьи состоит не только из законодательных норм; оно включает также так называемые «вторичные правовыенормы»,что создаются в судебной практике благодаря толкованию судьями законодательных норм и уточняют и дополняют этинормы.Норма, созданная законодателем, — то лишь ядро, вокруг которого вращаются «вторичные правовые норми». Суды, устраняя пробелы в законах, нередко выступают как «заместители» законодателя. Например, в годовом отчете Федерального верховного суда Германии за 1996 год отмечается, что ни один юрист уже не сомневается в том, что во все времена действующее право является смесью законодательных норм и судейскогоправаи что право, воплощаясь в судебных решениях, никогда полностью не совпадало с положениями законодательства. Обсуждению подлежит лишь вопрос о границах судейскогоправа,но не его существование.