22. Соотношение государства и права.

В науке по вопросу о соотношении государства и права различают следующие две противоположные основные теоретические позиции:

1. Этатически-тоталитарная концепция исходит из того, что государство выше и важнее права. Оно создает право и использует его в качестве инструмента, позволяющего реализовывать свою политику. Эта концепция опирается на марксистское понимание государства и права. В период существования СССР она была широко распространена в отечественной науке и использовалась в практике государственного строительства. Право рассматривалось как некий обязательный придаток государства. Но парадокс заключен в том, что и само развитое государство не может существовать без права, поскольку последнее обеспечивает легитимность государства. Просто опираться на ничем не прикрытое насилие, попирать нормы морали, обычаи, традиции государство не может, во всяком случае, на длительных этапах своего существования. Насилие, совершаемое государством, должно быть облечено в законную форму. Прежде чем наказывать человека за какой-либо проступок, необходимо, чтобы он его совершил, т.е. преступил закон.

2. Либеральная концепция. Государство и право признаются относительно самостоятельными институтами общества. Государство формулирует право, но не формирует его. Государство создает законы, закрепляя в них естественное право, но не творит право. Согласно этой точке зрения право выступает наиболее эффективным социальным регулятором, и эта эффективность во многом объясняется тем, что лишь за правом стоит сила государственного принуждения, поскольку государство выступает как механизм, закрепляющий, охраняющий и восстанавливающий справедливость, выраженную в праве.

Право – система общеобязательных формально определенных норм, выражающих меру свободы человека, принятых или санкционированных государством и охраняемых им от нарушений.

Государство – политико-правовая организация общества, обеспечивающая его единство и территориальную целостность, обладающая суверенитетом, осуществляющая власть, управление и регулирование в обществе.

23. Учение о разделении властей и его реализация в современной России.

Принцип разделения властей — это рациональная организация государственной власти в демократическом государстве, при которой осуществляются гибкий взаимоконтроль и взаимодействие высших органов государства как частей единой власти через систему сдержек и противовесов.

Идея разделения властей формируется в 16-17 века Гоббс, Монтескье (о духе законов): посредством разделения властей реализуется:

1. Невозможность узурпации одним лицом или органом.

2. Реализует специализацию д-ть власти

3. Создание механизма восстановление нарушенного права= система сдержек и противовесов.

Высшие органы государства, действующие на основе указанного принципа, обладают самостоятельностью. Но среди них все же должен быть лидирующий орган, иначе между ними возникает борьба за лидерство, которая может ослабить каждую из ветвей власти и государственную власть в целом. Создатели учения о разделении властей полагали, что лидирующая роль должна принадлежать законодательным (представительным) органам

Исполнительная власть, олицетворяемая президентом и правительством, должна быть подзаконной. Ее главное предназначение — исполнение законов, их реализация. В подчинении исполнительной власти находится большая сила — чиновничий аппарат, "силовые" министерства и ведомства.

Самой высокой степенью независимости призвана обладать судебная власть (органы правосудия). Особая роль суда обусловлена тем, что он — арбитр в спорах о праве.

Спорный вопрос о выделении специфической ветви власти - контроль – надзорных функций: прокуратура (ведь неверно, что она в судебной ветке), уполномоченный по правам, ЦБ, счетная палата и др.

Система «сдержек и противовесов» - совокупность правовых ограничений в отношении конкретной государственной власти.

Особенностью применения принципа разделения властей в России, по сравнению с рядом других государств, является его конституционное закрепление. Конституция РФ 1993г. не только декларировала принцип разделения властей, но и довольно чётко закрепила за каждой из них круг относящихся к их ведению вопросов, их компетенцию. Согласно Конституции, законодательным и представительным органом РФ является Федеральное Собрание – парламент. Он состоит из двух палат – Совета Федерации и ГД (ст. 94, 95). Исполнительную власть в стране осуществляет Правительство РФ (ст. 110). Судебная власть осуществляется «посредствам конституционного, гражданского, административного и уголовного судопроизводства» (ст.118). В системе государственных органов, осуществляющих судебную власть, в конституционном порядке выделяются следующие: Конституционный Суд РФ; Верховный Суд РФ; Высший Арбитражный Суд.

Особенность РФ: Президент РФ, являясь главой гос-ва, не входит в полной мере в систему разделения властей. Его задача – координация д-ти всех ветвей власти, он наделен конст.нормами разл.полномочиями как в зак., исп., так и судебной области. На фед.ур-не: зак. – ФС РФ, исп. – П РФ, Прав-во, суд. – КС РФ, ВАС РФ, ВС РФ.

Главное требование принципа разделения властей, сформулированное еще Д.Локком и Ш. Монтескье, заключается в том, что для утверждения политической свободы, обеспечения законно­сти и устранения злоупотреблений властью со стороны какой-либо социальной группы, учрежде­ния или отдельного лица необходимо разделить государственную власть на законодательную (избранную народом и призванную вырабатывать стратегию развития общества путем принятия законов), исполнительную (назначаемую представительным органом власти и занимающуюся реализацией данных законов и оперативно-хозяйственной деятельностью) и судебную (выступающей гарантом восстановления нарушенных прав, справедливого наказания виновных). Причем каждая из этих властей, являясь самостоятельной и взаимосдерживающей друг друга, должна осуществлять свои функции посредством особой системы органов и в специфических фор­мах.

Система “сдержек и противовесов”, установленная в конституции, законах, представляет собой совокупность правовых ограничений в отношении конкретной государственной власти: законода­тельной, исполнительной, судебной.

Так, применительно к законодательной власти используется довольно жесткая юридическая процедура законодательного процесса, которая регламентирует основные его стадии. В системе противовесов важную роль играет президент, который имеет право применить отлагательное вето при поспешных решениях законодателя. Деятельность Конституци­онного Суда также можно рассматривать в качестве правосдерживающей, ибо он имеет право блокировать все антиконституционные акты.

В отношении исполнительной власти используются ограничения ведомственного нормотворче­ства и делегированного законодательства, запреты на принятие ею актов, затрагивающих такие отношения, которые должны быть урегулированы только законом. Сюда можно отнести сроки президентской власти, импичмент, вотум недоверия правительству, запрет ответственным работ­никам исполнительных органов избираться в состав законодательных структур, заниматься ком­мерческой деятельностью.

Для судебной власти тоже есть свои правоограничивающие средства, выражающиеся в консти­туции, процессуальном законодательстве, в его гарантиях, принципах: презумпции невиновности, праве на защиту, равенстве граждан перед законом и судом, гласности и состязательности процесса и т.п.

Кроме всего прочего, фиксируются правоограничения, которые запрещают осуществлять функции, принадлежащие по закону другому органу. Деятельность государственных структур должна ограничиваться их компетенцией, которая основывается на принципе «дозволено только то, что прямо разрешено законом.

24. Бюрократизм и коррупция в механизме современного государства: понятие, формы проявления, пути преодоления в современных условиях России.

Коррупция – использование должностными лицами своих служебных полномочий и прав в целях личного обогащения. Формы проявления – взяточничество, подкуп, протекционизм и др.

Бюрократизм – постоянные связи работников госаппарата с криминальными структурами (криминализация госаппарата); “власть стола”. Формы проявления – формализм, волокита, канцелярщина, бездумное отношение к делу. Главное – чтобы бумаги были в порядке. Приватизация госаппарата. Вследствие этого госаппарат отрывается от общества, как бы противопоставляется ему. Средства борьбы: 1.Сокращение госаппарата (госаппарат существенно шире, чем в СССР, отсюда бюрократизм).

2.Гласность госаппарата (открытость для журналистов, для населения).

3.Ротация руководящих кадров (малоэффективен, ибо постоянная смена аппарата будет способствовать непрофессионализму в органах).

4.Отчетность.

5.Критика.

Бюрократизм – негативное явление в деятельности государственного аппарата – это определенная соц группа, присваивающая функции гос пр-ия, обслуж сама себя, использует различные механизмы для защиты.

Формы проявления бюрократизма — формализм, волокита, канцелярщина (вместо решения вопроса по существу — отписка), бездумное, казенное отношение к делу и др.

- ведет к коррупции – 2 аспекта:

+ получение любой выгоды имущ-го/неимущ характера из реализации своих полномочий;

Проявление коррупции:

- взятки, получение выгоды через злоупотр-ие служ положением: поборы, откаты.

- аффилированная деятельность – струткуры чиновников, кот выполняют гос функции за деятельность;

- привелегии нематериального хар-ра.

Пять основных направлений коррупции:

- нарушает нормальную реализацию прав и свобод граждан т.ею препятствует к доступу к соотв правам.

- криминализирует население, которое опирается на противоправные формы взаимодействия гос служащих.

- криминализирует сферу гос службы и извращает её социально-управленическую направленность т.е. служение общ-ву, гос-ву.

- препятствует эффективному использованию материальных ресурсов для развития общества;

- снижает инвестиционную привлекательность страны и неспособствует развитию внешнеэкономических связей, привлечения капитала, развитию предприн деят-ти.

Коррупционные отношения осуществляются скрыто, латентно. Поэтому противодействовать коррупции очень непросто. Для противодействия ей необходима целая система антикоррупционных мер и средств, которую необходимо создать и постоянно совершенствовать.

Борьба:

Открытость – контроль гражданского общества (прокурорский надзор)

Гарантии для гос служащих – но не д/б огромная зарплата и оно примерно должна быть на 20-22% выше, чем на аналог деят-тях.

Преследование.

Коррупция порождает возможность бесконтрольно и безнаказанно извлекать выгоду из должности, властных полномочий.

25. Сущность государства, его экономические, социальные и духовные основы.

Государство – политико-правовая организация общества, обеспечивающая его единство и территориальную целостность, обладающая суверенитетом, осуществляющая власть, управление и регулирование в обществе.

Сущностью государства как самостоятельного явления выступает власть - это то первичное, главное и устойчивое, что определяет его содержание, назначение и функционирование. Но государственная власть – это не абстракция, а реальная власть, в которой сливаются воедино сила, материализованная в специальных государственных учреждениях, и воля населения, опосредованная государством и объективированная в правовых нормах.

Государство возникло в результате перехода человечества от присваивающего к производящему хозяйству. Оно не может нормально функционировать и развиваться без экономического фундамента, базиса как совокупности экономических отношений данного общества и существующих в нем форм собственности, от него зависит финансово-экономическая основа государства – государственный бюджет. Оптимальной экономической основой современного государства может служить социально ориентированная рыночная экономика.

Социальную основу государства составляют те слои, классы и группы общества, которые в нем заинтересованы, активно его поддерживают.

Духовная основа государства представляет собой совокупность идеологических, психологических, религиозных, научных и культурологических компонентов.

26. Правовое государство: понятие, основные принципы. Практика формирования правового государства в России.

Правовое государство – такое государство, построение и деятельность которого основываются на принципах приоритета права, правовой защищенности человека и гражданина, единства права и закона, правового разграничения деятельности различных ветвей государственной власти.

Основные принципы – это основополагающие идеи (требования), определяющие в своей совокупности идеальную конструкцию (модель) государства, которое могло бы называться правовым.

1. Принцип приоритета права означает: а) рассмотрение всех вопросов общественной и государственной жизни с позиций права, закона; б) соединение общечеловеческих нравственно-правовых ценностей (разумность, справедливость) и формально-регулятивных ценностей права (нормативность, равенство всех перед законом) с организационно-территориальным делением общества и легитимной публичной властной силой; в) необходимость идеологически-правового обоснования любых решений государственных и общественных органов; г) наличие в государстве необходимых для выражения и действия права форм и процедур (конституции и законов, системы материальных и процессуальных гарантий и т. д.).

2. Принцип правовой защищенности человека и гражданина. Сразу следует подчеркнуть, что данный принцип носит первичный, комплексный, непреходящий и абсолютный характер. Комплексность заключается в том, что названный принцип лежит в основе всех взаимосвязей гражданина как с государством и его органами, так и с другими общественными образованиями, другими гражданами в рамках правовых отношений по поводу самых различных объектов. Непреходящий характер указанного принципа обусловлен естественным происхождением права, возникшего, по существу, из стремления человека сохранить, защитить свои жизнь, свободу, здоровье и т.д. Абсолютность (тотальность) этого принципа состоит в том, что все взаимоотношения индивида с государством (его органами, должностными лицами) должны строиться только на правовой основе. Принцип правовой защищенности в содержательном плане имеет специфические правовые признаки. Это 1) равенство сторон и взаимная ответственность государства и гражданина; 2) особые тип правового регулирования и форма правоотношений; 3) стабильный правовой статус гражданина и система юридических гарантий его осуществления.

3. Принцип единства права и закона. В правовом государстве любой НПА должен не только по форме и наименованию, но и по смыслу и содержанию быть правовым. Это означает, что он должен отражать естественно-правовые начала, соответствовать международно-правовым нормам о правах человека и гражданина, быть принятым легитимным органом государственной власти, законно избранным или назначенным.

4. Принцип правового разграничения деятельности различных ветвей государственной власти. Власть в государстве может олицетворять один человек (монарх, диктатор), она может принадлежать группе лиц (верхушке партийно-политической бюрократии). В данном случае для властвующих неважно, каким путем она им досталась (революция, гражданская война, переворот, по наследству и т.п.). Но для правового государства характерным является демократический способ приобретения власти, наделение ею только в соответствии с правом, законом.

Традиционная концепция разделения властей на законодательную, исполнительную и судебную применительно к современным государствам должна пониматься не как дележ власти, а как создание системы сдержек и противовесов, способствующих беспрепятственному осуществлению всеми ветвями власти своих функций.

Проблемы формирования правового государства в России.

1. Гражд-е общество в РФ только формируется, общественные отношения не стабильны, переход к новой социальной структуре требует времени;

2. экономические проблемы решаются непоследовательно => процессы разгосударствления идут однобоко, нет среднего класса собственников, поляризация доходов социальных групп, медленное движение к рыночным отношениям;

3. кризис политической системы – нестабильность властных отношений, политические партии не имеют четкой социальной ориентации, низкий уровень политической культуры;

4. правовые вопросы: принятие неправовых законов, спешка при принятии НПА, понимание важности права широкими слоями населения.

По Конституции Россия – это ПГ, это жесткая Конституция, но реально в РФ нет ПГ:

- нет разделения властей (законодательная власть под доминирующим влиянием аппарата)

- нет развитого гражданского общества;

- нет народовластия.

Формированию правового государства в России препятствуют следующие факторы:

1) высокий уровень безработицы;

2) коррумпированность органов государственной власти;

3) сильное социальное расслоение общества;

4) неспособность законодательной власти организовать действенный парламентский контроль за деятельностью исполнительной власти по организации и обеспечению реализации федеральных законов.

5) халатное отношение власти к мнению народа;

6) высокая монополизация производственных и энергодобывающих отраслей экономики;

C проблемой суверенитета связан такой признак правового гос-ва, как господство закона (права), поскольку суверенитет предполагает правовую организацию верховной государственной власти, юридическую процедуру её осуществления, принципы взаимоотношений личности и власти. Деятельность гос-ва как юридически организационного общественного целого необходимо должна осуществляться лишь в правовых формах и согласно с правом. Это в полной мере относится к законодательной, и к исполнительной, и к судебной власти. Одним из важных признаков демократического гос-ва является разделение властей. Основателем концепции разделения властей обычно принято считать известного французского просветителя Ш.Л. Монтескьё, хотя до него подобные идеи высказывал Дж. Локк, ещё ранее Полибий и в принципе на начале разделения властей было основано гос-ное устройство Римской республики. В отличие от унитарного гос-ва, в федеративном наряду с «горизонтальным» разделением властей проводится принцип «вертикального» разделения: между федерацией и её субъектами. Наряду с тремя традиционными вестями гос-ной власти (законодательной, исполнительной, судебной) следует иметь в виду функционирование учредительной власти; власти общественного мнения (прессы); контрольный власти; материальной власти, ассоциируемой с такими институтами гос-ва, как армия, полиция, тюрьма и т.п. Важным признаком правового гос-ва является реальное обеспечение прав и свобод личности. Права чел-ка — это важнейший фактор правового гос-ва в развитии общества в целом. К числу иных важных признаков правового гос-ва можно отнести: наличие развитого гражданского общества; создание институтов политической демократии, препятствующих сосредоточению власти в руках одного лица или органа; верховенство и правовое действие конституционного закона, установление в законе и проведение на деле суверенности гос-ой власти; возвышение суда как одного из средств обеспечения правовой государственности; соответствие законов праву, правовая организация системы гос-ой власти и др.

27. Государство и экономика. Вопросы соотношения.

Государство – политико-правовая организация общества, обеспечивающая его единство и территориальную целостность, обладающая суверенитетом, осуществляющая власть, управление и регулирование в обществе.

Экономика - совокупность производственных отношений, соответствующих данной ступени развития производительных сил общества, господствующий способ производства в обществе.

Экономика оказывает определяющее влияние на государство. Государство может активно воздействовать на экономику как в направлении ее прогресса, так и наоборот - в частности, на направление ее деформаций.

Государство обеспечивает внешние условия функционирования экономики.

1.Государство выполняет функцию защиты страны от нападения извне и тем самым охраняет экономическое пространство внутри страны.

2. Обеспечивает единство общества и его относительную стабильность в условиях, когда общество распадается на классы и социальные слои с различными, подчас противоположными интересами. Внутреннее единство и стабильность общества - также необходимая предпосылка нормального функционирования и развития экономики.

3.Государство выступает и субъектом экономических отношений, взяв на себя некоторые экономические функции, обеспечивающие целостность экономической системы страны. Государство берет на себя заботу о денежном обращении, имеет бюджет, осуществляет финансирование образования, культуры и др.

Когда воздействие государства на экономику чрезмерно, оно становится негативным, ибо мешает ее свободному функционированию и развитию. Крайним проявлением такого воздействия является огосударствление экономики, при котором государство делается основным собственником на средства производства и берет управление хозяйством на себя.

Экономика – система отношений по производству, распределению, обмену и потреблению материальных благ. Экономика – способ производства конкретного общества. Государство и право – это социально-политические институты, вызванные к жизни экономикой ,потребностями ее развития и регулирования. Однако их воздействие отличается. Более тесные связи экономика имеет с правом. Право воздействует на экономику изнутри, являясь оптимальной формой экономики и единственно возможной формой рыночной экономики, а государство обеспечивает внешние условия ее функционирования. 1) Государство выполняет функцию защиты страны от нападения извне и тем самым экономическое пространство внутри страны. 2)Оно обеспечивает единство общества и его стабильность в условиях, когда обществораспадается на классы и социальные слои с различными, противоположными интересами. Внутреннее единство и стабильность общества – необходимая предпосылка нормального функционирования и развития экономики. 3) Государство выступает субъектом экономических отношений, взяв на себя некоторые экономические функции, обеспечивающие целостность экономической системы страны (денежное обращение,имеет бюджет, финансирование образования, культуры). 4) Контрольная и защитная функция. Государство вмешивается в хозяйственную жизнь с целью воспрепятствования негативным тенденциям, возникающим в рыночной экономике (государственно-правовое регулирование в сфере экономики с использованием публичного права). Это борьба с монополизмом, контроль за качеством продукции с точки зрения ее безопасности для жизни и здоровья потребителей; соблюдение экологических требований в процессе производства. Однако когда воздействие государства на экономику чрезмерно, оно становится негативным, т.к. мешает ее свободному функционированию и развитию. Крайнее проявление такого воздействия – огосударствление экономики, при котором государство делается основным собственником на средства производства и берет на себя управление хозяйством. Государство отключает действие механизма спроса и

предложения товаров и услуг. Производство никому не нужной продукции, и дефицит необходимой. Порождает отсутствие экономической ответственности предприятий, заводов, фабрик. Ни одно предприятие не может обанкротится (у прибыльных забирает прибыль, убыточные – финансирует). Затраты государства – содержание армии, большого аппарата чиновников – милитаризация экономики. Господствующее положение государства в экономике дает ему некоторые преимущества. Главное – это возможность быстро и беспрепятственно сконцентрировать все необходимые ресурсы (материальные,финансовые, трудовые) для решения проблем: производства вооружений, освоения целинных земель, строительства новых городов, ведения гигантских промышленных строек, реализация космических проектов. Но другой стороной становятся снижение уровня жизни населения, отсутствие демократии, бесправие отдельного человека, пренебрежительное отношение к экологии. Экономика должна быть социальной и экологичной. Такая трансформация возможно только при позитивном воздействии на неегосударства и права в условиях, когда высшей ценностью являются достоинство и права человека и правовое государство.

28. Государственная власть: понятие, особенности, методы осуществления.

Гос. власть – система отношений господства и подчинения, концентрированное выражение воли и силы доминирующего слоя или народа, воплощенные в гос-правовых институтах.

Характерные черты государственной власти:

1) распространяется на все общество;

2) носит публично-политический характер;

3) опирается на государственное принуждение;

4) осуществляется специальными лицами (чиновниками, политиками и т.п.);

5) система налогов;

6) деление населения по территориальному признаку.

Особенности: 1. это публичная власть: она выступает от имени всего народа;

2. аппаратная власть: она имеет механизм осуществления властьи через различные гос.органы-исполнит., законодат., судебные, правоохранит. и др.;

3. власть,поддерживаемая законом: гос-во есть юридическая форма осуществления власти;

4. власть суверенная: не зависит ни от какой иной власти;

5. легитимированная власть: она имеет узаконенный хар-р и опирается на признание народа и международного сообщества.

Обеспечивает стабильность и порядок в обществе, защищает его граждан от внешних и внутренних посягательств путем использования различных методов и средств, в том числе государственного принуждения и военной силы.

Признаки государственной власти:

1) Политическая природа. Она изначально возникла как публичная власть, несовпадающая с обществом, но выступающая от его имени.

2) Механизм государства, состоящий из различного уровня чиновников, должностных лиц, профессиональных управленцев, из которых и комплектуются органы управления и принуждения.

3) Субъект и объект государственной власти обычно не совпадают: властвующий и подвластные чаще всего отчетливо разделены.

4) Государственная власть реализуется через государственное управление — целенаправленное воздействие государства, его органов на общество в целом, те или иные его сферы (экономическую, социальную, духовную) на основе познанных объективных законов для выполнения стоящих перед обществом задач и функций.

5) Государственная власть суверенна, она является верховной внутри страны и независимой в международных отношениях.

Методы осуществления государственной власти:

1) Убеждение — это метод активного воздействия на волю и сознание людей идейно-нравственными средствами для формирования у них взглядов и представлений, основанных на глубоком понимании сущности государственной власти, ее предназначения и целей

2) Принуждение — это психологическое, материальное или физическое (насильственное) воздействие, вид и мера которого строго определены правовыми нормами и которое применяется в процессуальных формах, полномочных органов и должностных лиц государства на личность с целью заставить (принудить) ее действовать по воле властвующего субъекта, в интересах общества и государства.

Особенности:

1. Для государственной власти силой, на которой она базируется, является государство: никакая другая власть подобными средствами воздействия не располагает.

2. Государственная власть публична. Государственная власть осуществляется профессиональным аппаратом, отделенным (отчужденным) от общества как объекта власти.

3. Государственная власть суверенна, что означает ее независимость вовне и верховенство внутри страны. Верховенство государственной власти, прежде всего, состоит в том, что она выше власти всех других организаций и общностей страны, все они должны подчиняться власти государства.

4. Государственная власть универсальна: она распространяет свою силу на всю территорию и на все население страны.

5. Государственная власть обладает прерогативой, то есть исключительным правом на издание общеобязательных правил поведения - юридических норм.

6. Во времени государственная власть действует постоянно и непрерывно.

Структура государственной власти.

Структурные элементы государственной власти можно подразделить на два вида:

1) элементы, характеризующие ее природу и сущность: социально-экономически обусловленная воля доминирующего социального слоя (класса) или народа.

2) институциональные элементы, организационно оформляющие власть и придающие постоянно функционирующий и общеобязательный характер – аппарат (ОГВ, силовые учреждения с их материальными придатками и правовые нормы (право).

30. Марксистско-ленинское учение о государстве. Его конструктивно-критический анализ.

Марксистская теория происхождения государства наиболее полно изложена в работе Ф. Энгельса «Происхождение семьи, частной собственности и государства», само название которой отражает связь явлений, обусловивших возникновение анализируемого феномена. В целом теория отличается четкостью и ясностью исходных положений, логической стройностью и, несомненно, представляет собой большое достижение теоретической мысли.

Для марксистской теории характерен последовательный материалистический подход. Она связывает возникновение государства с частной собственностью, расколом общества на классы и классовым антагонизмом. Суть вопроса марксизм выражает в формуле «Государство есть продукт и проявление непримиримых классовых противоречий».

Отрицать влияние классов на возникновение государства нет оснований. Но также нет оснований считать классы единственной первопричиной его появления. Государство нередко зарождалось и формировалось до возникновения классов, кроме того, на процесс государствообразования влияли и другие, более глубинные и общие факторы.

К основным чертам марксистско-ленинского учения о праве и государстве можно отнести следующие:

1. Обусловленность генезиса и природы государства и права как надстроечных явлений экономической сферой общества и, прежде всего, характером производственных отношений (экономическим базисом общественно-экономической формации). И если не преувеличивать значение данной закономерности, оценивать ее лишь «в конечном счете», то в принципе историко-материалистический подход марксизма к государству и праву является верным.

2. Объяснение происхождения и сущности государства и права расколом общества на антагонистические классы. По Марксу, природа государства и права не могут быть поняты вне контекста борьбы классов. Теоретики большевизма придали этому тезису первостепенное значение. Для них государство — это, прежде всего, «машина» классового подавления.

3. Идея о применении мер насилия в целях ликвидации «старой организации общества». Эта идея в теории и практике большевизма, как известно, была доведена до крайних форм.

4. Отрицание принципа разделения властей. Идея соединения в одном органе как законодательной, так и исполнительной власти, - один из теоретических постулатов, положенных в основу создания Советского государства.

5. Идея отмирания государства - одна из наиболее важных в марксизме-ленинизме: государство должно исчезнуть вместе с делением общества на классы. При этом праву предстоит отмереть вместе с государством.

6. В целом для марксизма характерны недооценка роли права, тезис об отсутствии у него исторических перспектив, скептическое отношение к идее правового государства. В этой связи многие западные авторы относят марксистское учение о праве даже к числу юридико-нигилистических. Вместе с тем в рамках теории марксизма было высказано и немало теоретически ценных положений о праве и его природе. В частности, оценка права как равного масштаба, применяемого к неравным отношениям.

Таким образом, критически пересматривая марксистско-ленинское учение о праве и государстве, следует сохранить те теоретические положения, которые прошли проверку временем и представляют ценность для современной юридической науки и обществоведения в целом. В первую очередь, это касается общеметодологических принципов и подходов, таких как принцип историзма, принцип диалектики, подход к праву и государству как социальным явлениям, зависимым от материальной жизни общества и его дифференциации на большие социальные группы, и др.

1. Основные концепции правопонимания. Причины многовариантности.

Правопонимание – научная категория, отражающая процесс и результат целенаправленной мыслительной деятельности человека, включающий в себя познание права, его восприятие и отношение к нему как к целостному социальному явлению.

Концепция правопонимания - определенная модель восприятия права, в которой закладываются определённые признаки и характеристика права с точки зрения определённого подхода.

- естественно-правовая:

Естественно-правовая теория берет начало ещё в Древней Греции и Риме (Демокрит, Сократ, Платон) и отражает попытки выявления нравственных, справедливых начал в праве, заложенных самой природой человека. Позитивное значение этой теории состоит в том, что она утверждает идею естественных неотъемлемых прав человека; благодаря этой теории стали различать право и закон. Главное — это духовное, идейное, нравственное начало, приоритет над нормативным и реальным началами. Право — это возведённая в закон справедливость, в рамках данной доктрины разделяется право и закон, так как закон может быть не правовым. Право возникает естественным путём, появляется раньше государства, а нормы права лишь воплощают эти идеи. Само право даровано богом или природой, поэтому государство должно уважать и соблюдать естественные права и свободы человека (право на жизнь, имя, собственность, создание семьи и др.).

- социологическая:

Социологическая теория права зародилась в 19 в. Основной постулат ее состоит в том, что право следует искать не в норме или психике, а в реальной жизни. В основу понятия права положено общественное отношение, защищенное государством. Нормы закона, правосознание не отрицаются, но и не признаются правом. Они являются признаками права, а само право – это порядок в общественных отношениях, действиях людей. Право — это не то, что задумано и не то, что записано, а то, что получилось в действительности. Право воплощается не в естественных правах и не в законах, а в реализации законов. Если закон находится в области должного, то право — в сфере сущего. Есть право в текстах («мёртвое право») и есть право поведения субъектов правоотношений («живое право»). Формулируют такое «живое» право, прежде всего, судьи в процессе юрисдикционной деятельности. Источник познания права — это непосредственное наблюдение жизни, поступков, изучение обычаев и документов (договоры, завещания, сделки).

- легистский подход:

Понятие права как приказа, как принудительных установлений государства, как совокупности (системы) обязательных правил (норм), предписанных официальной властью. Для легизма характерны пренебрежение правами человека и гражданина, защита власти и увеличения ее нормотворческих возможностей. В этом смысле легизм представляет собой нормативное выражение авторитаризма. Пафос и устремления легизма — подчинение всех властно-приказным правилам и установлениям. Здесь повсюду господствует взгляд на человека как на подчиненный объект власти, а не свободное существо. Своим приказом государственная власть порождает право. Все, что приказывает власть, есть право.

- психологическая (Петражицкий):

Психологическая теория признает правом конкретную психическую реальность – правовые эмоции человека. Человек подразделяется на переживающего позитивное право, установленное государством, и переживающего интуитивное, личное право. Интуитивное право и выступает регулятором повеления человека. Основано на отождествлении права и закона. Психика людей — это фактор, определяющий развитие общества, в том числе и право. Делится на два вида права — позитивное право и право каждой личности. Понятие и сущность права выводятся не из деятельности законодателя, а, прежде всего, из психологических закономерностей — правовых эмоций людей, которые носят императивно-атрибутивный характер. Правосознание состоит из правовой идеологии и правовой психологии. Роль правосознания и правовой культуры чрезвычайно важна.

- интегративная:

Интегративный подход позволяет «собрать» воедино, объединить на общей основе все компоненты права — идеи, нормы, правовые представления и чувства, отношения (действия), отобразив тем самым естественно-правовую природу права, его нормативность, обязательность, восприимчивость индивидуальным и массовым правосознанием и его деятельностный характер. В праве все в одинаковой мере важно. Право есть правовая идея, воплощенная в норме (законе), реализующаяся в фактических правомерных действиях и отношениях — в правовом порядке. В таком аспекте право предстает системой общественного порядка, реальной силой общества, противостоящей произволу и беспорядку.

Причины многовариантности:

Плюрализм определений права объясним. В его основе лежат как гносеологические причины (особенности познания права, связанные с обособлением и приданием большего значения какой-то одной группе свойств и недооценке иных), так и онтологические (многообразие форм проявления права). Право может быть выражено в виде закона, обычных норм, признанных государственной властью, правовых эмоций, представлений, привычек нормативных и индивидуальных решений и др.

Право рассматриваем, как сложное комплексное явление и в рамках различных концепций рассматриваем в разных значениях.

2. Причины, закономерности и основные теории происхождения права.

Право – система общеобязательных формально определенных норм, выражающих меру свободы человека, принятых или санкционированных государством и охраняемых им от нарушений.

Ряд исследователей считают, что право возникло с появлением государства, другие же считают, что право существовало еще при первобытнообщинном строе, т.е. доклассовое (примитивное право, традиционное право). По их мнению, правом являлись любые правила поведения людей, их племенные обычаи, их взаимоотношения, которые регулировались определенными лицами, на первоначальном этапе ими были вожди, старейшины, затем церковь. Однако обычаи, различные религиозные ритуалы, нормы  морали не могли отражать интересы всего общества, не могли определять права и обязанности человека в обществе.

Право возникло как классовое явление, оно выражало волю экономически господствующего класса.

Основными причинами возникновения права были:   экономические, политические, социальные, духовные, т.к. с возникновением частной собственности произошло имущественное расслоение общества на классы, между которыми велась ожесточенная классовая борьба.

Право организует политическую власть в государстве, выступает средством политики конкретного государства, также является выражением воли и интересов общества, оно получает свое внешнее выражение и закрепляется в виде нормативных актов, договоров, правовых обычаев. Право обеспечивается аппаратом принуждения и управления, а это является одним из главных принципов характеризующих государство – наличием публичной власти. Право, как и государство, возникает для необходимости управления в государстве!!!!

Основные теории происхождения права.

* Теологическая;

* Естественная;

* Историческая;

* Марксистская.

Естественно-правовая теория.

Данная теория наиболее логически завершенную форму получила в период буржуазных революций XVII—XVIII вв.

Представители: Гоббс, Локк, Радищев и др.

Основные идеи:

1. в рамках данной доктрины разделяется право и закон (наряду с позитивным правом, т. е. законами, принимаемыми государством, существует высшее, подлинное, «естественное» право, свойственное человеку от рождения. Это, так называемое, «неписаное» право, под которым понимается совокупность естественных и неотъемлемых прав человека и которое выступает критерием права позитивного, ибо не всякий закон содержит в себе право;

2. отождествляется право и мораль (по мнению представителей данной теории, такие абстрактные нравственные ценности, как справедливость, свобода, равенство, составляют ядро права, определяют собой правотворческий и правоприменительный процессы);

3. источник прав человека находится не в законодательстве, а в самой «человеческой природе», приобретается от рождения либо от Бога.

Достоинства:

* это революционная, прогрессивная доктрина, под флагом которой совершались буржуазные революции, приводившие на смену отжившим феодальным отношениям новый, более свободный строй;

* в ней верно замечено, что законы могут быть неправовыми, которые должны приводиться в соответствие с правом, т. е. с такими нравственными ценностями, как справедливость, свобода, равенство и т. п.;

* провозглашает источником прав человека природу либо Бога и тем самым «выбивает» теоретическую почву у произвола чиновников и государственных структур.

Слабые стороны:

* такое понимание права (как абстрактных нравственных ценностей) «уменьшает» его формально-юридические свойства, в результате чего теряется четкий критерий законного и противозаконного, ведь определить это с позиций справедливости, представление о которой может быть разным у различных людей, весьма непросто;

* такое понимание связано не столько с правом, сколько с правосознанием, которое действительно может быть разным у различных людей.

Историческая школа права.

Данная теория наиболее логически завершенную форму получила в конце XVIII — начале XIX вв.

Представители: Гуго, Савиньи, Пухта и др.

Основные идеи:

1. право — историческое явление, которое, как и язык, не устанавливается договором, не вводится по чьему-либо указанию, а возникает и развивается постепенно, незаметно, стихийно;

2. право — это, прежде всего, правовые обычаи (т. е. исторически сложившиеся правила поведения, влекущие за собой юридические последствия). Законы же производны от права обычного, которое произрастает из недр «национального духа», глубин «народного сознания» и т. д.;

3. представители этой теории, которая возникла во времена феодализма, отрицали права человека, ибо в обычаях той сословной эпохи не могли найти отражения никакие «естественные» права человека.

Достоинства:

* впервые наиболее основательно было обращено внимание на культурно-исторические и национальные особенности права, на необходимость их учета в правотворческом процессе;

* справедливо подчеркивается естественность развития права, т. е. тот факт, что законодатель не может творить нормы права по своему усмотрению;

* верно подмечены преимущества правовых обычаев как проверенных временем и стабильных правил поведения.

Слабые стороны:

* данная теория во время своего возникновения выступила как реакция на естественно-правовую доктрину, как идеология феодализма, уже отживающего строя;

* ее представители переоценивали роль правовых обычаев в ущерб законодательству: между тем в новых экономических условиях обычаи уже не справлялись с полноценным упорядочением рыночных отношений.

Марксистская теория права.

Данная теория наиболее логически завершенную форму получила в XIX—XX в.

Представители: Маркс, Энгельс, Ленин и др.

Основные идеи:

1. право понимается как возведенная в закон воля господствующего класса, т. е. как классовое явление;

2. содержание выраженной в праве классовой воли в конечном счете определяется характером материальных производственных отношений, носителями которых выступают классы собственников основных средств производства, держащие в своих руках государственную власть;

3. право представляет собой социальное явление, в котором классовая воля получает государственно-нормативное выражение. Право — это такие нормы, которые устанавливаются и охраняются государством.

Достоинства:

* в связи с тем, что представители данной теории право понимали как закон (т. е. как формально определенный нормативный акт), они выделяли четкие критерии правомерного и противоправного;

* показали зависимость права от социально-экономических факторов, наиболее существенно влияющих на него;

* обратили внимание на тесную связь права с государством, которое устанавливает и обеспечивает его.

Слабые стороны:

* преувеличивали роль классовых начал в праве в ущерб началам общечеловеческим, ограничивая жизнь права историческими рамками классового общества;

* слишком жестко связывали право с материальными факторами, с экономическим детерминизмом.

Теологическая теория происхождения права.

Представители: Фома Аквинский, Жак Маритен.

Основные идеи:

1. Теологическая теория исходит из божественного происхождения права как вечного, выражающего божью волю и высший разум явления. Но она не отрицает наличия в праве природных и человеческих (гуманистических) начал.

2. право вечно существует в силу божественной воли, а потому каждый обязан смириться перед этой волей, подчиниться ей во всем.

3. Творец всего сущего на Земле, в том числе и права, — Бог, проникнуть же в тайну божественного замысла, постичь природу и сущность его невозможно.

4. Теологическая теория не отвергала необходимости создания и функционирования земного государства, обеспечения необходимого правопорядка. Придавая государству и государственной власти божественный характер, она присущими ей средствами поднимала их престиж, сурово осуждала преступность, способствовала утверждению в обществе взаимопонимания и разумного порядка.

Достоинства:

Теологическая теория одна из первых связала право с добром и справедливостью.

Слабые стороны:

Теория опирается не на научные доказательства и аргументы, а на веру. Теологическую теорию нельзя доказать, как и нельзя прямо опровергнуть: вопрос о ее истинности решается вместе с вопросом о существовании Бога, Высшего разума, т.е. это, в конечном счете, вопрос веры.

3. Позитивное право: понятие, признаки, соотношение с естественным правом.

Позитивное право – система общеобязательных, формально определенных норм, установленных и гарантируемых государством, содержащихся в законодательстве и других источниках юридических норм.

Позитивное право, положительное право — право, действующее в данный момент. Основными чертами позитивного права являются выраженность в источниках права, установленных или признанных государственной властью, изменчивость и зависимость от воли законодателя.

Признаки позитивного права:

1) нормативность – она выражается формулой «если…, то…., иначе…»;

2) формальная определенность – любая норма закреплена в нормативном правовом акте;

3) институциональность – нормы издаются законодательными органами, учреждениями. Органы местного самоуправления имеют право издавать законы, действующие на данной территории;

4) неперсонифицированность – нормы рассчитаны не на конкретного индивида, а на всех людей одной группы;

5) процессуальность – существуют правила (процедура) создания норм;

6) обеспеченность принудительной силой государства – в случае несоблюдения норм возникает принуждение субъекта государством в виде санкций.

Термин «позитивное право» может применяться для характеристики действующих правовых норм и их отграничения от норм, отменённых или фактически потерявших юридическую силу, а также от представлений о нормах, ещё не принятых, но желательных в будущем, существующих только в виде проектов законов, предложений, требований, правовых идей.

Понятие позитивного права появилось благодаря развитию естественно-правового учения, которое исходило из того, что вечное и неизменное, общее для всех народов, определяемое самой природой человека либо данное свыше — Естественное право, следует отличать от искусственного действующего права, которое не только различно в каждой стране, но и постоянно изменяется по воле законодателя в связи с переменами в жизни общества.

Позитивное правоприменение - это то, которое осуществляется не по поводу правонарушения, а как обязательное условие нормальной реализации некоторых регулятивных норм.

4. Сущность и содержание права.

ПРАВО – система общеобязательных формально определённых норм, выражающих меру свободы человека, принятых или санкционированных государством и охраняемых им от нарушений.

Сущность права - это главная, внутренняя, относительно устойчивая качественная основа права, которая отражает ее истинную природу и назначение в обществе.

Двойственный характер сущности права: с одной стороны, право выражает и охраняет интересы власти - классовая сущность, с другой стороны, является средством защиты интересов всех членов общества - общесоциальная сущность.

Классовая сущность - право определяется как система гарантированных государством юридических норм, выражающих возведенную в закон государственную волю экономически господствующего класса (здесь право используется в узких целях, как средство для обеспечения главным образом интересов господствующего класса).

Общесоциальная сущность служит интересам всех без исключения людей, обеспечивает организованность, упорядоченность, стабильность и развитие социальных связей. Конкретизируется в его понимании как меры свободы.

Наряду с этими основными можно выделить и религиозный, и национальный, и расовый, и иные подходы к сущности права, в рамках которых соответственно религиозные, национальные и расовые интересы будут доминировать в законах и подзаконных актах, правовых обычаях и нормативных договорах. Сущность права многоаспектна.

Содержание права - это единство всех составляющих его элементов, свойств, их взаимодействие между собой и регулируемыми общественными отношениями.

В содержании права выделяют три уровня:

а) специально-юридическое;

б) интеллектуально-волевое;

в) социально-политическое.

Основными составными элементами специально-юридического содержания права являются:

- юридические нормы;

- субъективные права и юридические обязанности;

- меры юридической ответственности за правонарушения;

- юридические гарантии соблюдения норм права и обеспечения прав и свобод граждан;

- правосубъектность и правовой статус граждан.

Интеллектуальную сторону содержания права составляют принципы права - общеотраслевые, межотраслевые и отраслевые, раскрывающие право как форму правового сознания. Волевая сторона содержания права характеризует государственно-властное начало в праве, общеобязательность правовых норм.

Также выделяют социально-политическое содержание права. Его образует все то, что составляет предмет правового регулирования: трудовые, хозяйственные, имущественные, земельные, финансовые, конституционные, административные и другие правоотношения. Содержание права напрямую связано с его назначением - быть регулятором общественных отношений, поэтому следует отметить, что содержание права обусловлено также содержанием тех общественных отношений, обеспечивать стабильность которых оно призвано.

5. Принципы права и их классификация, их роль в правовом регулировании.

Принцип права – руководящие идеи, характеризующие содержание права, его сущность и назначение в обществе. Они, с одной стороны, выражают закономерности права, а с другой – представляют собой наиболее общие нормы, которые действуют во всей сфере правового регулирования и распространяются на всех субъектов.

Правовые принципы подразделяются на:

* свойственные праву в целом (общеправовые);

* свойственные его отдельным отраслям (отраслевые);

* свойственные группе смежных отраслей (межотраслевые);

* свойственные крупным правовым институтам.

Принципы правовых институтов, отраслевые и межотраслевые изучаются отраслевыми юридическими науками, а общеправовые – предмет исследования теории государства и права.

Некоторые общеправовые принципы права:

1. Принцип справедливости в наибольшей степени выражает общесоциальную сущность права, стремление к поиску компромисса между участниками правовых связей, между личностью и обществом, между гражданином и государством;

2. Принцип приоритета прав человека отражает тот факт, что естественные, прирожденные, неотчуждаемые права человека составляют ядро правовой системы государства;

3. Принцип равноправия закрепляет равный правовой статус, т.е. равные конституционные права и единую для всех правосубъектность;

4. Принцип законности заключается в том, что «КРФ имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории РФ. Законы и иные правовые акты, принимаемые в РФ, не должны противоречить КРФ. Органы государственной власти, органы местного самоуправления, должностные лица, граждане и их объединения обязаны соблюдать КРФ и законы»;

5. Принцип правосудия выражает гарантии защиты субъективных прав в судебном порядке.

Другие принципы: закон обратной силы не имеет; все, что законом не запрещено, дозволено; нельзя осуждать дважды за одно и тоже правонарушение (преступление).

Принципы права играют следующую роль в правовом регулировании:

1. Они выступают в качестве руководящих идей для законодателя, определяя пути совершенствования правовых норм;

2. Властные органы и должностные лица руководствуются принципами права при принятии индивидуальных юридических решений;

3. При наличии пробелов в законодательстве, принципы права могут использоваться в качестве юридического основания при рассмотрении спора о праве;

4. Принципы права помогают правильному толкованию юридических норм.

6. Понятие нормы права, ее особенности и признаки.

Норма права – общеобязательное формально-определенное правило поведения, установленное и обеспеченное обществом и государством, закрепленное и опубликованное в официальных актах, направленное на регулирование общественных отношений путем определения прав и обязанностей их участников.

Одним из важнейших свойств права является его нормативность. Это означает, что право состоит из норм. Норма права - это мельчайшее подразделение правовой материи.

Признаки нормы права:

1. Непосредственная связь норм права с государством (издаются и санкционируются государством);

2. Выражение ими государственной воли;

3. Всеобщий и предоставительно-обязывающий характер правовых норм, т.е. предоставляет лицам субъективные права и налагает на них юридические обязанности;

4. Формальная определенность нормы права, т.е. внутренняя определенность нормы права, проявляется в содержании, объеме прав и обязанностей, четких указаниях на последствия их нарушения, внешняя определенность выражается в закреплении в нормативном правовом акте.

5. Структурность (гипотеза, диспозиция и санкция);

6. Многократность применения и длительность действия;

7. Охрана норм права государством;

8. Применение государственного принуждения в случае нарушения норм права.

9. Как и право в целом, нормы отличаются системностью. Это означает, что они действуют комплексно, в системе. Каждая норма дополняет другую, их предписания взаимосвязаны и лишь совокупность норм позволяет осуществлять правовое регулирование в обществе.

7. Виды норм права.

Норма права – общеобязательное формально-определенное правило поведения, установленное и обеспеченное обществом и государством, закрепленное и опубликованное в официальных актах, направленное на регулирование общественных отношений путем определения прав и обязанностей их участников.

Классификация норм права происходит по следующим основаниям:

1. В зависимости от характера регулируемых ими отношений:

- нормы материального права – регулируют экономические, политические, идеологические и иные материальные отношения, определяют правовой статус граждан, их права и обязанности.

- нормы процессуального права – закрепляют процессуальные формы (процедуры, правила, порядок) осуществления и защиты предусмотренных материальными нормами права.

2. По отраслевой принадлежности различают нормы конституционного, гражданского, уголовного, административного, трудового и иных отраслей права.

3. От характера содержащихся в них предписаний:

- управомочивающие – предоставляют возможность участникам правоотношений действовать тем или иным образом.

- обязывающие – обязывают субъекта права совершить определённые положительные действия.

- запрещающие – устанавливают обязанность не совершать определённые действия.

4. От характера актов, в которых содержатся нормы права:

- нормы права, содержащиеся в законах;

- нормы права, содержащиеся в подзаконных актах.

5. по времени действия:

- постоянного действия или обычные нормы (действуют до их отмены в установленном порядке);

- нормы временного действия (указывается срок, по истечении которого они теряют юридическую силу).

6. по месту действия:

- распространяются на всю территорию страны;

- на часть территории.

7. от круга лиц:

- общие – охватывают собой всех лиц, проживающих на данной территории.

- специальные – распространяются на определённую категорию субъектов права.

8. от содержания, целевого назначения и характера изложения:

- нормы-принципы - это законодательные предписания, выражающие и закрепляющие принципы права.

- нормы-определения - это предписания, содержащие полное или неполное определение правовых категорий и понятий. Примером таких норм являются нормы, закрепляющие понятия преступления, административного правонарушения, гражданства, предпринимательской деятельности.

- нормы-цели – предписания, закрепляющие цели и задачи, на достижение которых должна быть направлена деятельность, как государственных органов, так и всего государства.

- нормы-правила поведения, которые указывают на взаимные права и обязанности субъектов, условия их реализации, вид и меру реакции государства по отношению к правонарушителям.

- охранительные - нормы, определяющие условия применения к правонарушителю мер государственно-принудительного воздействия, характер и содержание этих мер.

- нормы-гарантии содержат предписания, гарантирующие осуществление субъективных прав и обязанностей в процессе правового регулирования.

9. По методу правового регулирования:

- императивные - имеют сугубо строгий, властно-категоричный характер, не допускающий отклонений в регулируемом поведении.

- диспозитивные - присущ автономный характер, позволяющий сторонам (участникам) отношений самим договориться по вопросам объема, процесса реализации субъективных прав и обязанностей.

- рекомендательные нормы обычно адресуются негосударственным предприятиям, устанавливая желаемые для государства варианты поведения.

8. Структура норма права. Виды структурных элементов.

Структура нормы права – логически согласованное внутреннее строение, обусловленное фактическими общественными отношениями, характеризуемое наличием взаимосвязанных и взаимодействующих элементов, реально выраженное в нормативных правовых актах.

Норма права состоит из трех элементов: гипотезы, диспозиции и санкции.

Гипотеза указывает на конкретные жизненные обстоятельства (условия), при наличии или отсутствии которых и реализуется норма. В зависимости от количества условий гипотезы бывают простые и сложные. Простая гипотеза предполагает какое-то одно условие, через которое реализуется юридическая норма. Сложная гипотеза связывает действие нормы с наличием двух или более условий. Разновидность сложной гипотезы — альтернативная: для вступления нормы права в действие достаточно одного из перечисленных в ней фактических обстоятельств.

Диспозиция содержит само правило поведение, согласно которому должны действовать участники правоотношения. По способу изложения диспозиция может быть прямой, описательной, ссылочной и бланкетной. Простые диспозиции только указывают на само правило поведения. В описательной диспозиции более или менее конкретно описываются объективные и субъективные признаки деяния. Ссылочными являются диспозиции, которые не содержат правила поведения, а отсылают к другой норме этой же отрасли права. В отличие от ссылочной бланкетные диспозиции отсылают к другим законам или нормативным актам другой отрасли права.

Санкция указывает на неблагоприятные последствия, возникающие в результате нарушения диспозиции правовой нормы.

По степени определенности санкции подразделяются на абсолютно определенные, относительно определенные. Абсолютно определенными именуют те санкции, которые предельно точно определяют размеры (объем) неблагоприятных последствий (отстранение от работы работника, появившегося на работе в нетрезвом состоянии). Относительная определенность санкции проявляется в том, что в ней определяются рамки неблагоприятных последствий — от минимальных до максимальных неблагоприятных последствий. Формула этого вида санкций в охранительных отраслях права вписывается в схему: «наказывается «от» и «до» либо только «до» определенного срока (лишение свободы на срок от 3 до 10 лет).

В зависимости от характера предусмотренных санкцией последствий выделяют простые, альтернативные и кумулятивные санкции. Простые санкции характеризуются тем, что в них предусматривается только один вид наказания. Альтернативные санкции предусматривают несколько видов неблагоприятных последствий, из которых правоприменителю надлежит выбрать только один, наиболее приемлемый. Кумулятивная санкция – это санкция, которая наряду с основным видом наказания предусматривает обязательное, либо факультативное применение одного или сразу нескольких  дополнительных видов наказаний.

По характеру последствий, сформулированных в норме, различают санкции штрафные (карательные) и правовосстановительные. Штрафные санкции связаны с неблагоприятными последствиями личного или имущественного характера, которые обязано претерпеть лицо, совершившее правонарушение. Правовосстановительные санкции направлены на восстановление нарушенного права (признание сделки недействительной), а также санкции, содержащие требование принудительного исполнения невыполненной обязанности (выплата алиментов).

Иногда правовые нормы подразделяют на: логические нормы и нормы-предписания (юридические нормы). Логическая норма обладает полной структурой (гипотеза, диспозиция и санкция). Норма-предписание (юридическая норма) - это элементарное нормативное государственно-властное веление, выраженное в статье нормативно-правового акта. Норма-предписание имеет неполную, усеченную двучленную структуру. Причем структура нормы зависит от вида правовых норм. Считается, что регулятивные нормы состоят из гипотезы и диспозиции, а охранительные нормы - из гипотезы (слитой воедино с диспозицией) и санкции.

Структуру правовой нормы можно рассматривать как единство идеальной и реальной структур. Идеальная структура нормы выражает первичные, исходные ее связи в системе объективного права, а реальная отражает в известной степени результат правового опосредования общественного отношения.

Структуру правовой нормы можно представить как систему диалектически взаимосвязанных элементов, которые взаимодействуют в ее рамках, превращаясь друг в друга, объединяясь и выступая в единстве.

Механизм образования структуры правовой нормы можно представить следующим образом. Законодатель, предполагая урегулировать то или иное отношение, примеряет к нему априори логическую модель нормы, выработанную в основе человеческой практики.

9. Способы изложения норм права в статьях нормативных актов. Норма права и статья нормативных актов в их соотношении.

Норма права — это правило поведения, состоящее из гипотезы, диспозиции и санкции, а статья законодательного акта — форма выражения государственной воли, средство воплощения нормы права. Статья - элемент системы законодательства, как форма текстуальной передачи, образ нормы права (открываем книгу видим текст).

Норма права, будучи содержанием, по-разному соотносится со статьей нормативного акта, выступающей в качестве ее формы.

Излагая правило поведения, законодатель может:

* все три элемента логической структуры нормы права включить в одну статью нормативного акта;

* в одну статью нормативного акта включить несколько правовых норм;

* элементы нормы права изложить в нескольких статьях одного и того же нормативного акта;

* может элементы нормы права изложить в нескольких статьях различных нормативных актов.

По способам изложения возможны три варианта соотношения нормы права и статьи нормативного акта:

1. прямой способ — имеет место тогда, когда норма права непосредственно излагается в статье нормативного акта;

2. отсылочный (ссылочный) способ — имеет место тогда, когда статья нормативного акта, не излагая всей нормы права, отсылает к другой статье этого же нормативного акта;

3. бланкетный способ — имеет место тогда, когда статья отсылает не к конкретной статье, а к целому виду каких-то нормативных актов, правил.

Способы используют для экономии текста, создании правовой базы для решения дела, для удобства пользования нормативно-правовой информацией – прием для юридической техники.

10. Понятие форм (источников) права. Их виды.

Источник права – форма официального выражения общеобязательных предписаний, создаваемых органами государственной власти в целях регламентации общественного порядка. Все современные источники права – это официальные документы, содержащие правовую (общеобязательную) информацию, говорящую о правах, обязанностях либо ответственности физических и юридических лиц.

Обычно в ТГП выделяют четыре вида источников: нормативный акт, судебный прецедент, санкционированный обычай и нормативный договор.

Наиболее древней формой права является правовой обычай, т.е. правило поведения, вошедшее в привычку народа вследствие его повторения в течение длительного времени. Правовым он признан потому, что он признается государством как общеобязательная норма поведения, соблюдение которой обеспечивается государственным принуждением.

Судебный прецедент получил широкое распространение в Великобритании, США и др. странах. Сущность судебного прецедента заключается в придании нормативного характера решению суда высокой инстанции по конкретному делу. Обязательным является не все решение (приговор), а только суть правовой позиции судьи. Многие юристы высказывают свое желание придать прецеденту как источнику нормативный характер, но сегодня в России это представляется затруднительным, т.к. для этого нужны: независимый суд, высокое правосознание судей и их умение формулировать общие правила в своих решениях.

Нормативный договор как источник права – это соглашение двух или более субъектов, в котором содержатся юридические нормы, определяющие права и обязанности сторон (межгосударственный, федеративный договор). В рыночной экономике широкое распространение получил гражданско-правовой договор.

Нормативный акт – это официальный документ, созданный компетентными государственными органами и содержащий общеобязательные юридические нормы (правила поведения). Является наиболее важным и распространенным источником. Положительные свойства: точно фиксирует содержание правовых норм; занимает строго определенное место в иерархической системе источников права; может быть издан оперативно и изменен в любой своей части.

11. Право и закон. Проблемы соотношения.

Право – система общеобязательных формально определённых норм, выражающих меру свободы человека, принятых или санкционированных государством и охраняемых им от нарушений.

Закон – это нормативный акт, обладающий высшей юридической силой, принимаемый в особом порядке высшими представительными органами государственной власти или народа и, регулирующий наиболее важные общественные отношения.

Право и закон.

Это особенно важно в теории естественного права. Право – категория естественного права. Закон – категория позитивного права. Закон – форма права. Закон может выражать естественные нормы права, тогда закон правовой. В современных условиях закон отождествляется с правом, потому что принципы, как естественного права, так и юридического уважаются и полноценно реализуются.

Право и закон.

Два подхода:

1. Узконормативный подход – право = система юридических норм. Право = закон; вне закона права нет и быть не может. НО если под правом понимать только норму права (позитивистская теория), то вывод о тождестве права и закона неизбежен, т.к. вне источников права юр. нормы не существуют.

2.Широкий – право включает не только нормы, но и правовые отношения + правовое сознание (Явич, Янковский, Кичикьян); Право – нормы, есть права, субъективные права. Содержание создается обществом, и лишь придание этому содержанию нормативной формы, т. е. «возведение его в закон», осуществляется гос-вом.

«Право создаётся обществом, а закон — государством». Должно быть единство правового содержания и правовой формы. Правовое содержание, не возведённое в закон, не имеет гарантий реализации => не явл-ся правом в точном смысле этого слова. Закон м.б. неправовым, если содержанием его становится произвол гос-ой власти (тоталитарное гос-во).

В настоящее время господ-во узконормативного подхода ослабевает, но некототрые ученые его придерживаются.

Гуманистический смысл разграничения: П – критерий качества З, установление того, насколько последний признает права человека, его интересы и потребности.

Если под правом понимать только нормы права, то вывод о тождестве права и закона неизбежен, поскольку вне источников права юридические нормы не существуют. Однако право нельзя сводить к нормам. Кроме норм оно включает в себя социально-правовые притязания (естественное право) и субъективные права. Следовательно, право охватывает сферу не только должного (нормативные и индивидуальные предписания и решения), но и сущего (реальное использование юридических возможностей, реальное исполнение обязанностей).

Право есть и регулятор, и появляющаяся в результате регулирования юридическая форма общественных отношений, представляющих бытие общества.

При таком широком понимании права становится очевидным, что его содержание создается обществом и лишь придание этому содержанию нормативной формы, т.е. «возведение его в закон», осуществляется государством.

Формула «Право создается обществом, а закон – государством» наиболее точно выражает разграничение права и закона. Правовое содержание, не возведенное в закон, не имеет гарантий реализации, а значит, не является правом в точном смысле этого слова. Закон может быть неправовым, если содержанием его становится произвол государственной власти. Подобные законы можно определить как формальное право, т.е. право с точки зрения формы, но не содержания.

При различении права и закона обращают внимание на одну сторону проблемы - на возможность неправового содержания у правовой формы (закона). Однако правомерен и другой вопрос: а может ли вообще право существовать вне какой-либо формы объективирования? На этот вопрос следует ответить отрицательно: не может быть права до и вне своей формы (закона). Ведь то, что называют "естественным правом", на самом деле представляет собой естественно-социальные начала, которые должны определять содержание юридических предписаний, а правом в собственном смысле (с точки зрения современных представлений о свойствах права) не является. Тем более что, как справедливо замечает проф. B.C. Нерсесянц, различение естественного права и позитивного права - лишь одна из многих возможных версий соотношения права и закона. В настоящее время суть проблемы различения права и закона состоит не в противопоставлении естественного права позитивному, а в установлении соответствия между содержанием и формой самого позитивного права.

С этих позиций можно наметить пункты, из которых следует исходить в характеристике соотношения права и закона:

1. Право и закон следует различать. Закон (официальные источники норм) - это форма выражения, объективирования права вовне, а право - единство этой формы и содержания (правил поведения).

2. Не может быть права до и вне закона (своей формы). Форма - способ жизни права, его существования. Как замечает проф. Мушинский: "Все современные системы права одеты в мундир законодательства".

3. Закон может иметь неправовое содержание, быть, с этой точки зрения, пустой, бессодержательной формой - "неправовым законом". (Правовое содержание у закона или неправовое - это определяется как на основе общих естественно-правовых начал, так и исходя из конкретно-исторических условий существования данного общества.)

Существуют законы, соответствующие правовым критериям, которые следует, с точки зрения авторов - сторонников данных суждений, считать правовыми. Здесь право и закон совпадают. Но есть также и законы, которые не отвечают правовым критериям и, следовательно, с правом не совпадают.

Два различных взгляда и подхода.

1. Государство является единственным и исключительным источником права, все то, о чем говорит государство через свои законы, - это и есть право.

2. Право как регулятор общественных отношений считается относительно независимым от государства и закона или даже предшествующим закону.

12. Нормативно-правовой акт – основной источник российского права: понятие и признаки.

Нормативный акт – это официальный документ, созданный компетентными государственными органами и содержащий общеобязательные юридические нормы (правила поведения). Нормативный акт является наиболее важным и распространенным источником права. Иерархия выглядит следующим образом: Конституция, ФЗ (ФКЗ, ФЗ, З), акты Президента, Правительства, ФОИВ, Нормативные акты ОГВ субъектов и локальные нормативные акты, нормативный договор. Если МД РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила МД.

ПРИЗНАКИ:

а) издается компетентными органами государства или в соответствии с Конституцией принимается непосредственно населением путем референдума;

б) содержит нормы права, устанавливает, отменяет или изменяет их;

в) обладает юридической силой, охраняется и обеспечивается государством;

г) имеет вид письменного документа с установленной структурой и необходимыми атрибутами;

д) носит легитимный характер.

Нормативный акт – доминирующий источник права во всех правовых системах мира.

Он имеет ряд неоспоримых преимуществ:

1. может быть издан оперативно, в любой своей части изменен, что позволяет относительно быстро реагировать на социальные процессы.

2. Нормативные акты определенным образом систематизированы, что позволяет легко осуществлять поиск нужного документа для применения или реализации.

3. Позволяют точно фиксировать содержание правовых норм, что помогает проводить единую политику, не допускать произвольного толкования и применения норм.

4. Поддерживаются государством, им охраняются. В случае нарушения положений нормативных актов нарушители преследуются и наказываются на основании закона.

Нормативно-правовые акты:

а) дифференцированы, поскольку механизм государства имеет разветвленную структуру органов с определенными правотворческими полномочиями и значительным объемом иных функций, которые реализуются с помощью издания юридических актов;

б) иерархизированы (при ведущей роли конституции государства), ибо эта система строится на основе разновеликой юридической силы актов, в результате чего нижестоящие источники права находятся в зависимом положении по отношению к вышестоящим и не могут им противоречить;

в) конкретизированы по предмету регулирования, субъектам исполнения и реализации права, указания на которых содержатся в источниках.

Особенности НПА:

1.НПА принимают, чтобы ввести в действие юридические нормы – наиважнейшая цель.

2.НПА могут иметь смешанный характер. Обращены к конкретным лицам, так и к группе людей.

3.Осуществляется оперативное реагирование на потребности регулирование.

4.При создании НПА обеспечивается системность, иерархичность нормативных актов. Следовательно, и единство правового регулирования. НПА – элемент единой системы.

5.При принятии нормативных актов можно обеспечить применение научного потенциала.

6.Принятием нормативных актов можно обеспечить демократизм, волеизъявление нации (референдум). НПА наиболее цивилизованная форма права.

Нормативный акт – это официальный документ, созданный компетентными государственными органами и содержащий общеобязательные юридические нормы (правила поведения). Нормативный акт является наиболее важным и распространенным источником права.

Иерархия выглядит следующим образом:

- Конституция,

- ФЗ (ФКЗ, ФЗ, З),

- акты Президента, Правительства,

- акты ФОИВ,

- Нормативные акты ОГВ субъектов и локальные нормативные акты,

- нормативный договор.

- Если МД РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила МД.

1. Конституция РФ находится на вершине иерархии законодательства. Принята на референдуме в результате свободного волеизъявления всего народа, принимается, изменяется в результате соблюдения усложненной процедуры правотворчества, текст состоит из 137 статей, содержит нормы, относящиеся к различным отраслям права.

2. Федеральные законы принимаются в РФ Госдумой, после чего передаются на рассмотрение Совета Федерации для одобрения. Закон считается одобренным, если за него проголосовало более половины общего числа членов этой палаты либо если в течение 14 дней он не был рассмотрен Советом Федерации. Роль Президента РФ в деле принятия законов (наряду с правом законодательной инициативы) заключается в его подписаний в течение 14 дней и обнародовании. ФКЗ принимаются по вопросам, предусмотренным Конституцией РФ и отличаются особым порядком принятия — требуется 3/4 голосов общего числа членов Совета Федерации и 2/3 голосов общего числа членов Думы. Субъекты тоже могут принимать законы, но не противоречащие федеральным.

3. Подзаконные акты, т.е. акты Президента, Правительства, ФОИВ.

а) Нормативные правовые акты Президента занимают следующее после законов места в иерархии, они обязательны для исполнения на всей территории РФ, в случае противоречия КРФ может быть отменен КС РФ;

б) Нормативные правовые акты Правительства – это постановления и распоряжения;

в) Акты ФОИВ. Издание любого ведомственного акты, содержащего нормы права, может быть только на основании специального указания закона, указа Президента, постановления Правительства. Выглядят в виде приказов, инструкций, постановлений, писем, разъяснении и т.д. Обязательны для всех подведомственных организаций и должностных лиц.

4. Нормативные акты ОГВ субъектов и локальные нормативные акты. Законы, распоряжении ОГВ субъектов распространяются только на эту территорию, доводятся до исполнителей в течение 7 дней со дня принятия, но не позднее дату вступления в силу. Локальными нормативными актами называют юридические документы, содержащие нормы права, принимаемые субъектами управления на предприятии, в организации и т.д. Администрация (правительство) субъектов вправе принимать постановления, распоряжения, приказы.

5. Нормативный договор, его особенность состоит в том, что стороны могут заключить как предусмотренный, так и не предусмотренный договор. Основное требование – чтобы не противоречил действующему законодательству.

13. Закон как нормативно-правовой акт, особенности, виды.

Закон – обладающий высшей юридической силой нормативный акт, принятый в особом порядке высшим представительным органом государственной власти или непосредственно народом и регулирующий наиболее важны общественные отношения.

Признаки:

1. Закон — это юридический документ, содержащий нормы права;

2. Закон является результатом правотворческой деятельности высшего органа государственной власти

(парламента, монарха и др.) или всего народа;

3. Закон регулирует наиболее значимые, типичные, устойчивые отношения в обществе;

4. Закон обладает высшей юридической силой, что проявляется в невозможности его отмены другим органом, кроме принявшего, а также в том, что содержанию закона не должны противоречить все иные юридические документы;

5. Закон является фундаментальным юридическим документом.

Виды:

По юридической силе (в РФ):

1. Конституция - основной закон государства, является основой всего законодательства России.

2. Федеральный конституционный закон (ФКЗ) - принимается по вопросам, предусмотренным Конституцией, и отличается особым порядком принятия (2/3 ГД и 3/4 СФ).

3. Федеральный закон (ФЗ).

4. Законодательство субъектов РФ.

По субъектам правотворчества:

1. Принятый законодательным органом.

2. Принятый в результате референдума.

По предмету правового регулирования:

1. Конституционный.

2. Административный.

3. Гражданский.

4. Уголовный и т.д.

По сроку действия:

1) постоянные – действуют до отмены.

2) временные – принятые на определенный срок.

3) чрезвычайные законы, которые могут действовать при объявлении чрезвычайных ситуаций или военного положения

Референдум – это институт непосредственной демократии, представляющий всенародные голосования с целью выявления общего мнения.

Верховенство закона во всех сферах жизни общества означает невозможность произвольного усмотрения в управлении делами общества и государства.

14. Законодательный процесс в Конституции РФ.

Законодательный процесс – это урегулированный нормами порядок разработки, обсуждения проектов нормативно-правовых актов (законов) и принятия нормативно-правовых актов (законов) высшим органом государственной власти.

Отправным моментом в процессе создания закона служит законодательная инициатива – принадлежащее уполномоченным государственным органам право внесения законопроекта в законодательный орган. В соответствии со ст. 104 КРФ законодательной инициативой обладают: Президент, Совет Федерации, члены Совета Федерации, депутаты Государственной Думы, Правительство РФ, законодательный орган субъекта РФ, а также КС РФ, ВС РФ, ВАС РФ (по вопросам их ведения).

Стадии:

1. Внесение законопроекта в Государственную Думу субъектом права законодательной инициативы. Рассмотрение законопроекта в первом чтении. При рассмотрении проекта в первом чтении обсуждается его концепция, дается оценка соответствия основных положений законопроекта КРФ, его актуальности и практической значимости. Государственная Дума может принять проект в первом чтении с учетом поправок и предложений и продолжить работы, либо отклонить его (для принятия ФЗ необходимо 226 голосов из 450, а для ФКЗ – 300);

2. Доработка и рассмотрение законопроекта во втором чтении. На этой стадии происходит обсуждение предложений и более совершенных средств правового воздействия. Из-за отсутствия четкой регламентации сроков, прохождение законопроекта бывает затруднительно.

3. Рассмотрение законопроекта в третьем чтении. На этом этапе происходит окончательное согласование текста проекта: устраняются возможные внутренние противоречия, устанавливается правильная взаимосвязь статей и т.п. НЕ ДОПУСКАЕТСЯ внесение поправок либо возвращение к обсуждению. Если проект не принят в третьем чтении, то дальнейшему обсуждению он не подлежит, а если принят, то направляется в Совет Федерации;

4. Рассмотрение закона Советом Федерации. Срок для рассмотрения 14 дней, в случае отклонения – палаты могут создать согласительную комиссию, после чего федеральный закон подлежит повторному рассмотрению Государственной Думой и Советом Федерации. Закон считается принятым, если за ФЗ проголосовало 89 членов Совета Федерации, а за ФКЗ – 118. Если Совет не уложился в 14 дней, то закон считается принятым и направляется президенту;

5. Рассмотрение ФЗ Президентом РФ. Принятый ФЗ в течение 5 дней направляется Президенту для подписания и обнародования, для чего отводится еще14 дней. Если Президент в течение 14 дней отклонит ФЗ, то Госдума и Совет Федерации в установленном порядке вновь рассматривают этот закон. Если при повторном рассмотрении ФЗ будет одобрен в ранее принятой редакции не менее 2/3 Госдумы и 2/3 Совета Федерации, он подлежит подписанию и обнародованию Президентом;

6. Обнародование и вступление в законную силу. ФЗ подлежат опубликованию в «Собрании законодательства РФ», «Российской газете» и «Парламентской газете» в течение 7 дней после подписания, а вступают в силу, как правило, через 10 дней после опубликования.