- •Глава 1. Предмет истории политических и правовых учений
- •§ 2. Понятие и структура политико-правовых доктрин
- •§ 3. Общечеловеческое и социальное в истории политических и правовых учений
- •§ 4. Содержание истории политических и правовых учений
- •Глава 2. Политические и правовые ученияв государствах древнего востока
- •§ 1. Введение
- •§ 2. Политическая и правовая идеология Древней Индии
- •§ 3. Политическая и правовая мысль Древнего Китая
- •§ 4. Заключение
- •Глава 3. Политические и правовые учения в древней греции
- •§ 1. Введение
- •§ 2. Развитие демократических учений. Старшие софисты
- •§ 3. Политические и правовые учения аристократии. Платон и Аристотель
- •§ 4. Политические и правовые учения в период упадка древнегреческих государств
- •§ 5. Заключение
- •Глава 4. Политические и правовые учения в древнем риме
- •§ 1. Введение
- •§ 2. Политические и правовые учения рабовладельческой аристократии. Цицерон. Римские юристы
- •§ 3. Политические и правовые идеи первоначального христианства
- •§ 4. Зарождение теократических доктрин. Августин Блаженный
- •§ 5. Заключение
- •Глава 5. Политические и правовые учения в западной европе в период средних веков
- •§ 1.Введение
- •§ 2. Политико-правовая теория средневековой схоластики. Фома Аквинский
- •§ 3. Политические и правовые идеи средневековых ересей
- •§ 4. Учение о законах и государстве Марсилия Падуанского
- •§ 5. Заключение
- •Глава 6. Политические и правовые учения в странах арабского востока в период средних веков
- •§ 1.Введение
- •§ 2. Политико-правовые направления в исламе
- •§ 3. Политико-правовые идеи в трудах арабских философов
- •§ 4. Заключение
- •Глава 7. Политические и правовые учения в россии в период возникновения и развития феодализма и образования единого русского государства
- •§ 1. Введение
- •§ 2. Политические и правовые идеи Древней Руси
- •§ 3. Основные направления политической мысли в период образования Московского царства
- •Глава 7. Политические и правовые учения в россии в период возникновения и развития феодализма и образования единого русского государства
- •§ 4. Политическая идеология борьбы против феодальной эксплуатации
- •Глава 7. Политические и правовые учения в россии в период возникновения и развития феодализма и образования единого русского государства
- •§ 5. Заключение
- •Глава 8. Политические и правовые учения в западной европе в XVI в.
- •§ 1.Введение
- •Глава 8. Политические и правовые учения в западной европе в XVI в.
- •§ 2. Учение н. Макиавелли о государстве и политике
- •Глава 8. Политические и правовые учения в западной европе в XVI в.
- •§ 3. Полититко-правовые идеи Реформации
- •Глава 8. Политические и правовые учения в западной европе в XVI в.
- •§ 4. Политические идеи тираноборцев. Этьен де Ла Боэси
- •Глава 8. Политические и правовые учения в западной европе в XVI в.
- •§ 5. Теория государственного суверенитета. Политическое учение ж.Бодена
- •Глава 8. Политические и правовые учения в западной европе в XVI в.
- •§ 6. Политико-правовые идеи раннего социализма. “Утопия” Томаса Мора. “Город Солнца” Томмазо Кампанеллы
- •Глава 8. Политические и правовые учения в западной европе в XVI в.
- •§ 7. Заключение
- •Глава 9. Политические и правовые учения в голландии и англии в период ранних буржуазных революций
- •§ 1.Введение
- •Глава 9. Политические и правовые учения в голландии и англии в период ранних буржуазных революций
- •§ 2. Возникновение теории естественного права. Учение г.Гроция о праве и государстве
- •Глава 9. Политические и правовые учения в голландии и англии в период ранних буржуазных революций
- •§ 3. Основные направления политической и правовой идеологии в период английской буржуазной революции 1642–1649 гг.
- •Глава 9. Политические и правовые учения в голландии и англии в период ранних буржуазных революций
- •§ 4. Теоретическое обоснование демократии. Б. Спиноза
- •Глава 9. Политические и правовые учения в голландии и англии в период ранних буржуазных революций
- •§ 5. Обоснование “Славной революции” 1688 г. В учении Дж. Локка о праве и государстве
- •Глава 9. Политические и правовые учения в голландии и англии в период ранних буржуазных революций
- •§ 6. Заключение
- •Глава 10. Политические и правовые учения немецкого и итальянского просвещения XVII-XVIII вв.
- •§ 1. Введение
- •Глава 10. Политические и правовые учения немецкого и итальянского просвещения XVII-XVIII вв.
- •§ 2. Естественно-правовые теории в Германии
- •Глава 10. Политические и правовые учения немецкого и итальянского просвещения XVII-XVIII вв.
- •§ 3. Правовая теория ч. Беккариа
- •Глава 10. Политические и правовые учения немецкого и итальянского просвещения XVII-XVIII вв.
- •§ 4. Заключение
- •Глава 11
- •§ 1. Введение
- •§ 2. Политико-правовая идеология феодальных защитников абсолютизма
- •§ 3. Политико-правовая идеология купечества. И.Т. Посошков
- •§ 4. Заключение
- •Глава 11
- •§ 1. Введение
- •§ 2. Политико-правовая идеология феодальных защитников абсолютизма
- •§ 3. Политико-правовая идеология купечества. И.Т. Посошков
- •§ 4. Заключение
- •Глава 12. Политические и правовые учения во франции XVIII в.
- •§ 1. Введение
- •§ 2. Политико-правовая программа Вольтера
- •§ 3. Учение ш. Монтескье о государстве и праве
- •§ 4. Политический радикализм ж.-ж. Руссо
- •§ 5. Политико-правовые учения социализма и коммунизма в предреволюционной Франции
- •Глава 13. Политические и правовые учения в сша в период борьбы за независимость
- •§ 1. Введение
- •§ 2. Пейн о государстве и праве
- •§ 3. Политико-правовые взгляды т. Джефферсона
- •§ 4. Взгляды а. Гамильтона на государство и право
- •§ 5. Заключение
- •Глава 14. Политические и правовые учения в россии в период дальнейшего укрепления дворянской монархии (вторая половина XVIII в.)
- •§ 1. Введение
- •§ 2. Идеология “просвещенного абсолютизма”
- •§ 3. Политико-правовая идеология феодальной аристократии
- •§ 4. Политико-правовые идеи зарождающегося просветительства и либерализма
- •§ 5. Политико-правовая идеология крестьянских движений
- •§ 6. А.Н. Радищев о праве и государстве
- •§ 7. Заключение
- •Глава 15
- •§ 1. Введение
- •§ 2. Учение и. Канта о праве и государстве
- •§ 3. Учение Гегеля о государстве и праве
- •§ 4. Заключение
- •Глава 16.
- •§ 1. Введение
- •§ 2. Реакционные политико-правовые учения во Франции, Швейцарии, Австрии
- •§ 3. Традиционализм э. Бёрка
- •§ 4. Историческая школа права
- •§ 5. Заключение
- •Глава 17
- •§ 1. Введение
- •§ 2. Либерализм во Франции. Б. Констан
- •§ 3. Либерализм в Англии. Взгляды и. Бентама на право и государство
- •§ 4. Возникновение юридического позитивизма. Дж. Остин
- •§ 5. Теория “надклассовой монархии” л. Штейна
- •§ 6. Политико-правовое учение Огюста Конта
- •§ 7. Заключение
- •Глава 18
- •§ 1. Введение
- •§ 2. Политико-правовые идеи и теории коллективистов и коммунистов первой половины XIX в.
- •§ 3. Заключение
- •Глава 19
- •§ 1. Введение
- •§ 2. Либерализм в России. Проекты государственных преобразований м.М. Сперанского
- •§ 3. Охранительная идеология. Политико-правовые идеи н. М. Карамзина
- •§ 4. Революционная идеология. Политические и правовые идеи декабристов
- •§ 5. Политико-правовая идеология в России 30–50-х гг. XIX в.
- •§ 6. Заключение
- •Глава 20
- •§ 1. Введение
- •§ 2. Юридический позитивизм
- •§ 3. Социологические концепции государства и права
- •§ 4. Политико-правовая идеология либерализма в России
- •§ 5. Заключение
- •Глава 21
- •§ 1. Введение
- •§ 2. Политико-правовое учение марксизма
- •§ 3. Политико-правовое учение и программа социальной демократии
- •§ 4. Политико-правовая идеология анархизма
- •§ 5. Политико-правовая идеология “русского социализма” (народничества)
- •§ 6. Заключение
- •Глава 22
- •§ 1. Введение
- •§ 2. Социалистические политико-правовые учения
- •§ 3. Политико-правовая доктрина солидаризма
- •§ 4. Неокантианские концепции права. Р. Штаммлер
- •§ 5. Психологическая теория права
- •§ 6. Школа “свободного права”
- •§ 7. Заключение
- •Глава 23
- •§ 1. Введение
- •§ 2. Неолиберализм и консерватизм
- •§ 3. Концепции плюралистической демократии
- •§ 4. Концепции социального государства и политики всеобщего благоденствия
- •§ 5. Теория “демократического социализма”
- •§ 6. Современная западная политическая наука
- •§ 7. Социологическая юриспруденция
- •§ 8. Нормативизм г. Кельзена
- •§ 9. Теории естественного права
- •Глава 2
- •§ 4. Заключение
§ 6. Школа “свободного права”
Развитие гражданского общества привело к усложнению общественных отношений, к возникновению новых социальных явлений, требующих правового признания, но не вмещающихся в юриспруденцию понятий, основанную на текстах закона.
В конце XIX – начале XX в. возникает ряд теорий и школ, выступающих с критикой юридического позитивизма, противопоставляющих закону право, толкуемое самым широким образом – как “идеи долженствования” (неокантианство), средство осуществления социальных функций (солидаризм), чувства, эмоции (психологизм) и др. Возникновение разных теорий права, каждая из которых оспаривала понятия других школ и теорий, было столь бурным, что Новгородцев назвал это кризисом современного правосознания.
Критика догматизма юридических позитивистов, особенно их идей о беспробельности и логической завершенности права, выраженного в законах, получила широкое распространение в странах континентальной Европы. Устарелость юридического позитивизма более всего подчеркивалась теоретиками-специалистами по гражданскому праву и процессу, уголовному праву и процессу, государственному и административному праву, в поле зрения которых были практика, процесс применения права. Представители этого направления призывали искать право в жизни, в общественных отношениях, выступали против “слепого буквоедства догматики”. Право, по их учению, не может быть сведено к нормам закона. Писаное право абстрактно, безлично, схематично; жизнь конкретна, разнообразна, изменчива; не все то, что записано в законе, получает осуществление на практике, и, наоборот, многое, что сложилось в практике помимо закона, имеет, по их утверждению, правовой характер. Представители этого направления призывали к разработке “нового учения о праве”, широкой концепции, выводящей право далеко за пределы закона. Значительное распространение это направление получило в Германии и Австро-Венгрии (Герман Канторович, Евгений Эрлих, Эрнст Фукс и др.), а также во Франции (Франсуа Жени и др.). Канторович назвал это направление “движение в пользу свободного права”, другие – “школа свободного права”.
Представители школы “свободного права” утверждали, что закон “еще не есть действующее право. Все, что законодатель в состоянии создать, это лишь план, лишь набросок будущего желательного правопорядка” (О. Бюлов); “не все действующее право действенно и не все действительное право выражено в писаных нормах” (Г. Зинцгеймер). В законе неизбежны пробелы, к тому же закон – не единственный источник права. Противопоставляя “мертвой букве закона” практику, они призывали искать право в жизни, общественных отношениях, в правосознании, в чувстве справедливости, в эмоциях, в психологии общества; в право включались “обычаи оборота”, “жизненные интересы”, “природа вещей”, “фактические отношения” и т.д. Особенное внимание и значение правоведы этого направления придавали деятельности судей, их свободному убеждению, “свободному нахождению права”. Применение права (вынесение решений) подчинено не только правилам логики (построение силлогизма), но и чувствам, эмоциям, интуиции квалифицированных юристов. Канторович и Эрлих часто ссылались на средневекового юриста Бартолиуса, который интуитивно (“по справедливости”) решал правовые казусы, а затем поручал ученикам подобрать для этих решений обоснования из источников римского права. На примерах различных (ограничительных, распространительных, буквальных) толкований и аналогии Канторович стремился доказать, что источником правовых конструкций являются “не закон и не логика, а свободное право или воля: либо воля добиться желательных результатов, либо воля избежать результатов нежелательных”.
Все это, однако, не означало отрицания законности и закона. Главным признавалось решение intre legem (no закону), а при пробелах в законе praeter legem (кроме закона). Решения contra legem (против закона) допускались как редчайшее исключение, причем большая часть теоретиков вообще отвергала возможность таких решений.
Школа “свободного права” не создала единой концепции права (“столько же теорий, сколько теоретиков”), но подготовила становление психологической, социологической и иных теорий права.
Видным представителем школы “свободного права” был австрийский профессор Евгений Эрлих. Наиболее значительное его произведение – “Основы социологии права” (1913 г.). Критикуя юридический позитивизм, Эрлих призывал исследовать “живое право”: “Лишь то, что входит в жизнь, становится живой нормой, все остальное – лишь голое учение, норма решения, догма или теория”. Право, по его учению, существует и развивается прежде всего как организационные нормы союзов, из которых состоит общество (семьи, производственные объединения, корпорации, товарищества, хозяйственные союзы и др.). “Право, прежде всего, есть организация”, – писал Эрлих. Организационные нормы складываются в обществе сами собой, вытекают из торговли, обычаев, обыкновений, уставных положений различных организаций; эти нормы (“самодействующий порядок общества”, “общественное право”) образуют, по его учению, право первого порядка. Для охраны права первого порядка и регулирования спорных отношений создаются “нормы решений”, образующие право второго порядка; эти нормы создаются деятельностью государства и юристов. К праву второго порядка относятся уголовное, процессуальное, полицейское право, которые не регулируют жизнь, а должны лишь поддерживать организационные нормы. Результатом взаимодействия общественного права, права юристов и государственного права является “живое право”, которое не установлено в правовых положениях, но господствует в жизни. “Живое право есть внутренний распорядок человеческих союзов”, – подчеркивал Эрлих. Эти союзы (свободные объединения членов гражданского общества) защищены от произвольного вмешательства государства и его органов, которые должны только охранять союзы и создавать условия для их деятельности.
Закон, по Эрлиху, не столько право, сколько один из способов обеспечения права; применение закона должно быть подчинено только этой цели, и к тому же главным способом существования “права решений” (второй слой права) является свободное нахождение права судьями, рассматривающими конкретные дела. Эрлих писал, что “свободное нахождение права не означает свободу судей от закона”, однако утверждал, что задача судей и юристов не в том, чтобы логически выводить решения отдельных случаев из распоряжений закона. В правосудии решающая роль принадлежит не “мертвым параграфам закона”, а свободному слову квалифицированных юристов. Этому слову решающая роль должна принадлежать и в законотворчестве, так как “право юристов” всегда складывается до принятия закона (откуда же иначе взяться жизненному закону – конечно, не из надуманного творчества депутатов парламента).
Школа “свободного права” не получила распространения в странах англосаксонской системы, где судебная практика могла достаточно оперативно реагировать на социальные изменения без дополнительного теоретического обоснования. Однако учение Эрлиха оказало значительное влияние на социологическую юриспруденцию Роско Паунда (США), а идеи школы “свободного права” о судебном правотворчестве были созвучны идеям “реалистической школы права”.
К оглавлению