Добавил:
Upload Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:
Международное право. 2 часть.pdf
Скачиваний:
196
Добавлен:
28.02.2016
Размер:
5.07 Mб
Скачать

Это положение принято называть иммунитетом государства:

"Par in parem non habet imperium" – «равныйнеимеетвласти надравным»; "Раг in parem non habet jurisdictionem" – «равный над равным не имеет

юрисдикции».

В теории и практике МЧП различают несколько видов иммунитета государства (рис. 3.2.15).

 

 

 

Иммунитет государства

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Судебный

 

 

От предварительного

 

 

От исполнения

заключается в не-

 

 

обеспечения иска

 

 

решения

подсудности одного

 

запрещает в порядке предваритель-

 

 

Без согласия государства

 

 

 

нельзя осуществить при-

государства судам

 

ного обеспечения иска принимать

 

 

 

 

 

нудительное исполнение

другого государства

 

принудительные меры в отношении

 

 

 

 

 

решения, вынесенного

 

 

имущества государства

 

 

против государства

 

 

 

 

 

 

Рис. 3.2.15. Виды иммунитета государства

Лекция 4. Институт права собственности в МЧП. Коллизионные вопросы права собственности

Право собственности

Нормы гражданского права

Вещное право. Совокупность норм, регу-

 

Обязательственное право. Сово-

лирующих такие имущественные отноше-

 

купность норм, регулирующих движе-

ния, в которых управомоченные лица могут

 

ния имущества в хозяйственном оборо-

осуществлять свои права на имущество

 

те, т.е. такие имущественные отноше-

("вещь"), не нуждаясь в положительных дей-

 

ния, в которых управомоченное лицо

ствиях других лиц. Эти нормы направлены на

 

имеет возможность требовать от друго-

то, чтобы закрепить за правомочным лицом

 

го лица (или лиц) передачи имущества

юридическую возможность владеть имущест-

 

или совершения иных действий, имею-

вом и эксплуатировать его, независимо от

 

щих имущественный или неимущест-

действий каких-либо других лиц.

 

венный характер.

Эти нормы опосредуют статику имущест-

 

Эти нормы опосредуют динамику

венных отношений

 

имущественных отношений

 

 

 

Рис. 3.2.16. Виды норм гражданского права

Вещные права характеризуются тремя основными чертами, отличающими их от прав обязательственных:

а) вещные права прямо предусмотрены нормами данной национальной системы гражданского права, они не могут быть созданы по воле того или иного лица, это ограниченный законом замкнутый круг вещных прав, неодинаковый в различных системах национального права, но везде центральное место среди вещных прав занимает право собственности;

19

б) вещные права по характеру своего действия являются абсолютными правами, в которых правомочию носителя права соответствует обязанность всех других лиц признавать действие и воздерживаться от их нарушения; в отличие от вещных прав права обязательственные всегда относительны, они действуют только в отношении лиц, вступающих в данное правоотношение, т.е. имеют силу только между участниками конкретного обязательства, между кредитором и должником, а не по отношению к третьим лицам;

в) объектом вещного права всегда является индивидуально-опре- деленная вещь. Носителю вещного права обеспечиваются специфические формы защиты, обусловленные возможностью непосредственно воздействовать на вещь (виндикационный и негаторный иски).

Гражданско-правовой институт собственности – центральный институт любой национальной системы гражданского права. Его нормами определяется правовое положение имущественных ценностей в хозяйственном обороте путем установления меры дозволенного поведения управомоченного лица (собственника) по владению, пользованию и распоряжению имуществом.

Через эти исключительные правомочия собственника раскрывается содержание самого права собственности (рис. 3.2.17).

Право собственности

(юридическое содержание)

1. Право владения

2. Правопользования

подразумевает факти-

и извлечения из вещи

ческое обладание ве-

полезных свойств –

щью, удержание ее в

возможность, основан-

собственном обладании

ная на законе

3. Право распоряжения пре-

доставленная собственнику возможность по своему усмотрению совершать действия, юридически определяющие судьбу имущества

Рис. 3.2.17. Юридическое содержание права собственности

Наличие в отношениях собственности иностранного элемента предполагает их регулирование нормами МЧП.

Правовые системы разных государств неодинаково подходят к правовому регулированию права собственности и иных вещных прав.

Основным способом правового регулирования отношений собственности в международном частном праве является коллизионно-правовой, так как на сегодняшний день отсутствуют крупные международные соглашения в данной сфере отношений. Однако, как показывает практика, и национальное законодательство отдельных стран, и договорные коллизионные нормы, регулирующие отношения собственности, руководствуются одним и тем же классическим коллизионным принципом (формулой прикрепления) – lex rei sitae, который как исходное коллизионное начало весьма удобен, ибо вещные права должны быть легко распознаваемы, а лицо, желающее приобрести вещь, не должно нести риск признания этого права недействительным.

20

 

 

Часть территории

 

Законы данного государства

Недвижимость

 

 

должны распространяться на всю

 

государства

 

 

 

 

его территорию

 

 

 

 

Рис. 3.2.18. Исторические истоки lex rei sitae

Коллизионные вопросы права собственности применительно к отношениям сторон по внешнеэкономическим сделкам могут быть сведены к следующему:

а) установление «способности» предмета сделки быть объектом права собственности вообще или быть объектом какой-либо одной формы права собственности (например, государственной);

б) квалификация (дифференциация) имущества на движимое и недвижимое;

в) определение объема правомочий собственника и других лиц, обладающихопределенными полномочиямипоотношениюкчужомуимуществу;

г) определение оснований возникновения и прекращения права собственности и риска случайной гибели вещи;

д) регулирование отношений сторон по поводу объектов интеллектуальной собственности.

В настоящее время практически во всех странах Европы (Швейцарии, Венгрии, Германии, Польше, Австрии, Румынии, Италии, Франции и др.) в отношении движимой собственности действует принцип lex rei sitae. Таким образом, с помощью этой коллизионной привязки решаются следующие вопросы:

Вещь, правомерно приобретенная в собственность лицом, сохраняется за ее собственником при изменении местонахождения вещи

(ч. 1 ст. 1206 ГК РФ); тем самым проявляется основная характеристика права собственности как вещного права – право следования. Это положение любопытно. Если лицо правомерно приобретает вещь на территории одного государства и следует на территорию другого государства, где эта вещь изъята из гражданского оборота, за ним признается право собственности на данную вещь. Однако приобретение такой же вещи на территории данного государства не будет считаться правомерным и не повлечет за собой возникновение права собственности. Таким образом, возникает проблема: с одной стороны, право следования является важным признаком права собственности как вещного права, признаваемым всеми правовыми системами; с другой стороны, способность вещи быть объектом права собственности определяется по закону местонахождения вещи, что также признается практически во всех государствах. Представляется, что в данном случае более целесообразно учитывать право следования как основной признак вещных прав, так как без данного признака трудно говорить о праве собственности в полном смысле слова (см. рис. 3.4.4. «1-й коллизионный вопрос»).

21

Объем и содержание прав собственника определяется законом местонахождения вещи (ч. 1 ст. 1205 ГК РФ). Выше было установлено, что перемещение вещи в другое государство не обесценивает факт собственности, однако влияет на содержание (объект) этого права. Правовой режим вещи при изменении ее места нахождения меняется (см. рис. 3.2.19. «2-й коллизионный вопрос»). Могут быть изменены оборотоспособность вещи, ее юридическая квалификация, правомочия собственника, способы защиты права собственности и т.д.

Право собственности

 

 

 

На движимое

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

На недвижимое

 

 

 

 

 

имущество

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

имущество

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

1. Коллизионный вопрос:

 

 

 

 

2. Коллизионный вопрос:

 

 

Каким законом определяется со-

 

 

 

Каким законом определяется:

 

 

 

держание права собственности

 

 

 

- объем прав собственника

 

 

 

 

 

 

- способность вещи быть объектом права

 

 

 

ч. 1 ст. 1206 ГК РФ

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

собственности

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

ч. 1 ст. 1205 ГК РФ

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Изначально

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Lex patria

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

в настоящее время

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Lex rei sitae

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

исключения

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Создание, реорганизация, ликвидация

 

 

 

 

Право собственности на суда, космиче-

юридического лица.

 

 

 

 

 

 

 

ские объекты, транспортные средства.

п. 4, ч. 4, ст. 1202 ГК РФ

 

 

 

 

 

 

 

ст. 1207 ГК РФ. Право страны, где

lex societatis

 

 

 

 

 

 

 

данные объекты зарегистрированы

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Возникновение и прекращение права

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Право сторон договора выбрать по

собственности на имущество, нахо-

 

 

 

 

 

 

 

 

соглашению право, подлежащее при-

дящееся в пути.

 

 

 

 

 

 

 

ч. 2, ст. 1206 ГК РФ

 

 

 

 

 

 

 

менению к их правам и обязанностям

Право страны, из которой имущество

 

 

 

 

по этому договору.

отправлено

 

 

 

 

 

 

 

ч. 1 ст. 1210 ГК РФ

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

lex voluntatis

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Возникновение права собственности

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

на имущество в силу приобретатель-

 

 

 

 

Право, подлежащее применению к

ной давности.

 

 

 

 

 

 

 

отношениям по наследованию

ч.3, ст. 1206 ГК РФ. Право страны, где

 

 

 

 

 

 

 

 

ч. 1 ст.1224 ГК РФ

имущество находилось в момент

 

 

 

 

 

 

 

 

Право страны, где наследодатель имел

окончания срока приобретательной

 

 

 

 

 

 

 

 

последнее место жительства

давности

 

 

 

 

 

 

 

Рис. 3.2.19. Коллизионные вопросы права собственности

22

Проблема квалификации имущества

При решении вопроса о праве, применимом для регулирования отношений собственности между сторонами внешнеэкономической сделки, важна квалификация имущества как движимого или недвижимого. В законодательстве большинства государств содержатся разные коллизионные нормы для регулирования отношений, возникающих по поводу движимого и недвижимого имущества. Представляется важным единообразно определять право, применимое для квалификации имущества, так как:

двум категориям имущества (движимое и недвижимое) придается различный правовой режим в странах континентального права, а в странах англо-американской системы на движимое и недвижимое имущество распространяются разные принципы судебной практики и доктрины. Кроме того, в законодательстве различных стран содержится определенный перечень имущества, относящегося к недвижимости;

квалификация имущества важна для определения момента перехода права собственности на имущество, являющееся предметом внешнеэкономической сделки. Право собственности на недвижимое имущество по законодательству многих стран переходит с момента государственной регистрации внешнеэкономической сделки;

международные конвенции не содержат норм, определяющих, право какой страны подлежит применению для решения вопроса квалификации имущества. В Минской конвенции 1993 г., заключенной между странами СНГ, содержится предписание: вопрос о том, какое имущество является недвижимым, решается по законодательству страны, на территории которой находится это имущество (ст. 38). Аналогично этот вопрос решается в Договоре между РФ и Республикой Кыргызстан от 14 сентября 1992 г. В соответствии с ч. 2 ст. 1205 ГК РФ принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам определяется по праву страны, где это имущество находится. При этом отдельно определяется право, применимое

кдоговорам в отношении недвижимого имущества (ст. 1213 ГК РФ). Так, при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору в отношении недвижимого имущества применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. Таким правом, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора или совокупности обстоятельств дела, считается право страны, где имущество находится. Исключение из этого правила – договоры в отношении находящихся на территории РФ земельных участков, участков недр, обособленных водных объектов и всего, что прочно связано с землей. К таким договорам применяется российское право (ч. 2 ст. 1213 ГК РФ).

Что касается норм материального права отдельных стран, то национальные правовые системы содержат разный перечень имущества, относящегося к категории недвижимости. Однако, общепризнанно, что к недвижимости относятся земельные участки и возведенные на них строения.

23

Кроме этого, понятием «недвижимость» могут охватываться сельскохозяйственные орудия, сырье, используемое на предприятиях (Франция). В соответствии с английским правом, собственник документа, удостоверяющего право на земельный участок, а также собственник ключа от дома считается лицом, обладающим недвижимостью. В некоторых штатах США строение, возведенное для проведения выставки, имеет статус движимого имущества. В российской судебной практике фактически не имеется примеров квалификации движимого и недвижимого имущества по иностранному праву. В основном все вопросы решаются исходя из толкования данных юридических категорий по закону страны суда. Английские суды при решении вопроса квалификации имущества исходят из следующего принципа: английский суд применяет квалификацию того государства, правовая система которого регламентирует в целом данное правоотношение.

В соответствии со ст. 130 Гражданского кодекса РФ, к недвижимым вещам относятся земельные участки, участки недр, обособленные водные объекты и все, что прочно связано с землей, то есть объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно (в том числе леса, многолетние насаждения, здания, сооружения). К недвижимым вещам относятся также подлежащие государственной регистрации воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты. Законом к недвижимым вещам может быть отнесено и иное имущество. Следовательно, в ст. 130 ГК РФ перечень вещей, относящихся к недвижимости, не является исчерпывающим.

Проблема определения момента перехода права собственности и риска случайной гибели вещи

Часто с переходом права собственности связаны определенные последствия:

1)покупатель приобретает право распоряжаться вещью по своему усмотрению;

2)в случае объявления несостоятельности продавца покупатель и его кредиторывправетребоватьвыделениявещиизконкурсноймассы;

3)плоды вещи принадлежат ее собственнику; ему же принадлежит право на причитающееся за вещь возмещение, например, на страховое возмещение в случае ее гибели;

4)собственник отвечает за вред, причиненный вещью.

Несмотря на существование международных конвенций, регулирующих отношения сторон по договорам международной купли-продажи товаров, ни одна из них четко не регламентирует момент перехода права собственности по внешнеэкономическим сделкам. В данной сфере осуществляется коллизионно-правовое регулирование, то есть право, применяемое для регламентации момента перехода прав собственности, определяется на основе коллизионных норм.

24

ВРФ коллизионно-правовое регулирование отношений собственности с иностранным элементом осуществляется ч. 3 ГК РФ. В Польше этот вопрос решается на основании Закона о международном частном праве 1965 г., в Венгрии – Закона о международном частном праве 1969 г., во Вьетнаме – Гражданского кодекса 1995 г. и др.

ВМЧП важно, материальное право какой страны в результате действия коллизионных норм будет применено для определения момента перехода права собственности по внешнеэкономическим сделкам, т.к. законодательство разных стран неодинаково регламентирует переход права собственности на товар. Можно выделить два подхода к этой проблеме:

право собственности переходит с продавца на покупателя «по одному соглашению» (Англия, США, Франция);

право собственности переходит с продавца на покупателя с передачей вещи (Германия, Швейцария, Россия, Украина – «система традиции»).

Согласно ст. 1138 ГК Франции обязательство предоставить вещь наступает в силу одного лишь соглашения договаривающихся сторон (покупатель становится собственником вещи как только достигнуто согласие о вещи, о ее цене, хотя вещь еще может быть не передана, а цена уплачена) Это обязательство делает кредитора собственником и возлагает на него риск случайной гибели вещи с момента, когда вещь должна быть ему предоставлена, хотя передача вещи не была еще совершена, кроме тех случаев, когда должник допустил просрочку в предоставлении вещи: в этом случае вещь остается на риске последнего. Это правило касается лишь случаев, когда предметом договора является индивидуально определенная вещь. При купле-продаже движимых вещей, определяемых родовыми признаками, право собственности на основании ст. 1585 ГК Франции переходит с продавца на покупателя в момент индивидуализации вещи. Актами индивидуализации признаются размещение обозначенного в договоре товара в отдельных помещениях, затаривание, маркировка и другие действия по приведению товара в состояние, пригодное для передачи товара как идентифицированного. Такая индивидуализация, то есть выделение вещи для исполнения конкретного договора, чаще всего совпадает с

еепередачей, если исполнение не связано с перемещением вещи. Если же продавец по договору обязан передать вещь перевозчику, то судебная практика при определении момента перехода права собственности с продавца на покупателя учитывает место сдачи товара. Если товар подлежит сдаче в месте нахождения продавца, то сдача товара перевозчику рассматривается как сдача товара покупателю. Если товар должен быть сдан в месте нахождения покупателя, то право собственности переходит на покупателя в момент сдачи товара перевозчиком покупателю в таком месте.

Право Англии также неоднозначно определяет правила перехода права собственности на товар в зависимости от вида и характера товара. Согласно ст. 16 Закона о продаже товаров 1979 г., когда заключен договор

25

продажи вещей, определяемых родовыми признаками, право собственности не переходит на покупателя, поскольку эти вещи не индивидуализированы. Если заключен договор продажи индивидуально определенной вещи, то, согласно ст. 17 Закона, право собственности на нее переходит с продавца на покупателя в момент, определяемый неодинаково для разных случаев. В соответствии со ст. 17 Закона, такой момент определяется намерением сторон. Для установления этого намерения принимаются во внимание условия договора, поведение сторон и обстоятельства каждого конкретного случая. Закон содержит ряд правил для определения такого намерения. В частности, если состоялся договор о продаже такого товара

всостоянии, готовом для его сдачи, то, независимо от срока сдачи товара и уплаты цены, право собственности переходит на покупателя в момент заключения договора. Другое правило состоит в том, что если заключен договор продажи будущего товара или товара, определяемого родовыми признаками, то право собственности на покупателя переходит в момент, когда товар в годном для сдачи состоянии был безоговорочно предназначен для исполнения договора. Согласно ст. 18(2) Закона о купле-продаже, продавец считает выделившим товары для данного договора, когда в ходе исполнения договора он доставил товары перевозчику с целью передачи их покупателю и не оставил за собой права распоряжения ими.

Вправе США переход права собственности на товар регламентируется ст. 2-401 Единообразного торгового кодекса США. Титул (право собственности) на товары по договору купли-продажи не может перейти ранее индивидуализации товара для данного договора. Поскольку иное прямо не сказано в соглашении, титул переходит к покупателю в том месте и в тот момент, где и когда продавец завершает исполнение в отношении физической передачи товаров. Если по договору продавец должен или имеет право отправлять товары покупателю, но при этом не обязан доставлять их по месту назначения, титул переходит к покупателю в момент отгрузки

втом месте, где производится отгрузка. Однако если по договору сдача товаров должна быть произведена по месту назначения, титул переходит по предложению такой сдачи в указанном месте.

Право ФРГ исходит из двойной системы определения момента перенесения права собственности. Согласно ст. 929 ГГУ, для передачи права собственности на движимую вещь необходимо, чтобы собственник передал отчуждаемую вещь приобретателю и они бы согласились, что от одного к другому переходит право собственности. К передаче вещи приравнивается передача товарораспорядительного документа. Согласно ст. 223 Гражданского кодекса РФ, право собственности у приобретателя вещи по договору возникает с момента ее передачи, если иное не предусмотрено законом или договором. Передачей признается вручение вещи приобретателю, а равно сдача перевозчику для отправки приобретателю или сдача в организацию связи для пересылки приобретателю вещей, отчужденных без обязательства доставки. Вещь считается врученной приобретателю с

26

момента ее фактического поступления во владение приобретателя или указанного им лица. К передаче вещи приравнивается передача коносамента или иного товарораспорядительного документа на нее (ст. 224 ГК РФ).

Схожие положения содержатся и в ст. 128 Гражданского кодекса Украины. Ст. 1604 ФГК, Закон Англии о продаже товаров, Единообразный торговый кодекс США рассматривают передачу товара как перенесение проданной вещи во власть и владение покупателя. Однако не всегда такая фактическая передача нужна для выполнения обязательства продавца передать товар. Товар может остаться во владении продавца, но тем не менее обязательство по передаче товара будет считаться выполненным, если продавец будет выступать уже в качестве доверенного лица покупателя. Фактической передачи не требуется и тогда, когда предмет договора уже находится во владении покупателя, но покупатель владеет им по иному основанию, нежели право собственности. Поэтому передача в более широком смысле – совершение таких действий, которые делают возможным для покупателя осуществление полного контроля над товаром. Так, для ускорения приобретения покупателем права собственности в ряде стран достаточно передачи покупателю распорядительных документов на товар – железнодорожной накладной, коносамента и др. Это положение находит прямое закрепление и в некоторых законах (п. 3 ст.2-401 ЕТК; ст. 929 ГГУ). При получении указанных документов через банки покупателем, в частности, при отправке их продавцом авиапочтой, он становится собственником и получает возможность перепродать по этим документам товар, еще находящийся в пути. Особое значение это имеет при длительных сроках транспортировки, в частности, при морских перевозках. Однако сам акт передачи документов понимается по-разному: в одних случаях имеется передача документов в банк, а в других – их акцепт покупателем.

 

 

 

 

Материальное право

 

 

 

 

 

отдельных стран

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Переход права собственности

 

 

Переход права собственности

на движимое имущество

 

 

на недвижимое имущество

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

По «одному соглашению»

 

 

По «системе традиции»

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Право собственности переходит с продавца на покупателя в силу заключения договора

Ст. 1138 Французского Гражданского кодекса Ст. 16-17 Закона о продаже товаров Англии, право некоторых других стран

Право собственности переходит с продавца на покупателя в момент передачи вещи

Ст. 929 Германского Гражданского Уложения, ст. 223 Гражданского кодекса РФ, право некоторых других стран

Рис. 3.2.20. Переходправасобственности позаконодательству разныхстран

27

Представляется важным решение вопроса перехода права собственности на недвижимое имущество в правовых системах различных стран. Во многих странах предусмотрена обязательная регистрация договоров, предметом которых является недвижимое имущество. Однако самому моменту регистрации придается различное значение. Во Франции регистрация договоров в поземельной книге не является условием возникновения права собственности покупателя; она производится с целью оповещения третьих лиц, в первую очередь кредиторов, о переходе права собственности на недвижимость. Решающее значение для перехода права собственности имеет передача имущества, которая осуществляется путем вручения ключей, если передается строение, или документов, удостоверяющих право собственности.

Всоответствии с ч. 2 ст. 223 Гражданского кодекса РФ, в случаях, когда отчуждение имущества подлежит государственной регистрации, право собственности у приобретателя возникает с момента такой регистрации, если иное не установлено законом (это положение прежде всего касается приобретения права собственности на недвижимое имущество).

Итальянский Гражданский кодекс устанавливает 2 основных этапа перехода права собственности на недвижимое имущество. Первый этап итальянское гражданское законодательство рассматривает не как затрагивающий переход права собственности, а всего лишь приводящий к возникновению обязательства по переходу ко второму этапу сделки (это не основной этап).

На втором этапе право собственности переходит от одной стороны к другой (в присутствии нотариуса). Таким образом, второй этап имеет решающее значение с точки зрения перехода права собственности от одной стороны договора к другой.

На следующем этапе (по государственной регистрации договора в соответствующем реестре) право собственности уже может противостоять всем и каждому.

ВАнглии право собственности на недвижимость в тех частях страны, где введена поземельная регистрация, переходит к покупателю в момент занесения договора в поземельную книгу. В остальных частях страны право собственностисчитается перешедшимвмомент, когдаприобретателю вручен актоперенесении правасобственности, удостоверенныйпечатьюпродавца.

ВГермании право собственности передается только на третьем этапе,

вмомент регистрации договора в официальном реестре. В ГГУ регламентируется порядок ведения земельных книг. По мнению ряда ученых (Суханов, Маттеи), более выигрышно смотрится германский подход, предполагающий фактический перенос права собственности лишь на третьем этапе (рис. 3.2.21).

28

 

 

Право Франции

 

 

 

 

 

 

Право Италии

 

 

 

 

Основные этапы

 

 

 

 

 

 

Основные этапы

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

1. Заключение договора.

 

 

 

1. Заключение договора (не затрагивает перехода

 

2. Регистрация договора в Поземель-

 

права собственности – возникает лишь обязатель-

 

ной книге (цель – оповещение третьих

 

ство по переходу ко второму этапу).

 

лиц о переходе права собственности).

 

2. Право собственности переходит от одной сторо-

 

3. Передача вещи (вручение ключей

 

ны договора к другой (в присутствии нотариуса).

 

или документов) – с этого момента с

 

3. Государственная регистрация договора в соот-

 

продавца на покупателя переходит

 

ветствующем реестре (с этого момента право соб-

 

право собственности

 

 

 

ственности может противостоять всем и каждому)

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Право Англии

 

 

 

 

 

 

 

 

Право РФ

 

 

Основные этапы

 

 

 

 

 

 

 

 

Основные этапы

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Часть страны, в которой

 

 

Не предусмотрена

 

 

 

1. Заключение договора

 

 

предусмотрена позе-

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

мельная регистрация

 

2

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

2. Нотариальное удосто-

 

 

1

 

 

 

 

 

 

 

 

верение (по соглашению

 

 

1. Заключение договора

 

2

 

 

 

 

 

сторон)

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

1

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

3. Государственная реги-

 

 

2. Акт о перенесении права

 

2. Регистрация договора

 

собственности, удостоверен-

 

страция договора в соот-

 

 

в поземельной книге

 

ный печатью продавца

 

ветствующем реестре

 

Рис. 3.2.21. Особенности перехода права собственности на недвижимое имущество

Право интеллектуальной собственности

Авторское и патентное право

Авторское право представляет собой совокупность правовых норм, регулирующих порядок использования произведений литературы, науки и искусства. Термин «авторское право» имеет и иное значение: им обозначают субъективное право, принадлежащее в отношении конкретного произведения какому-либо лицу-автору.

Права промышленной собственности («промышленные права») – это субъективные права на различного рода результаты интеллектуального творчества – технические и нетехнические, которым предоставляется специальная правовая охрана ввиду их важного значения для хозяйственной деятельности, производства и торговли.

Авторские права носят территориальный характер, т.е. охрана имущественных и личных прав авторов художественных, научных и иных произведений осуществляется на основе норм авторского права, а прав авторов открытий, изобретений и иных технических достижений (прав промышленной собственности) – на основе норм изобретательского (патентного) права.

29

Охрана прав автора осуществляется только в пределах того государства, где они возникли.

Основной способ преодоления территориального характера изобретательского и авторского права – заключение межгосударственных соглашений о взаимном признании и охране интеллектуальных прав. Только с помощью таких многосторонних международных договоров возможно преодоление многочисленных коллизий, разрешение противоречий между национальными правовыми системами, обеспечение минимальных общеприемлемых границ охраны авторского права и тем самым создание условий для распространения достижений науки и техники на обширнейших территориях.

Назовем важнейшие из таких международных соглашений в сфере авторского права:

1.Бернская конвенция об охране литературных художественных произведений 1886 г., государства, присоединившиеся к конвенции, образовали Бернский союз для охраны прав авторов на их литературные и художественные произведения. Административные функции этого Союза выполняет Всемирная организация интеллектуальной собственности. РФ является участницей этой конвенции и Союза с марта 1995 г.

При определении субъектов охраны Бернская конвенция использует территориальный принцип, согласно которому предпочтение отдается стране происхождения произведения (стране первого опубликования произведения). Авторы из числа граждан стран Бернского союза пользуются

вдругих странах Союза, кроме страны происхождения произведения, в отношении созданных произведений «правами, которые представляются в настоящее время или будут представлены в дальнейшем соответствующими законами этих стран своим гражданам, а также правами, особо предоставляемыми настоящей Конвенцией» (ст. 5).

2.Всемирная конвенция об авторском праве 1952 г. (Женева). Участниками Конвенции являются более 80 государств, в том числе и РФ (с 1973 г.).

Всемирная Конвенция носит более универсальный характер, чем Бернская, она в меньшей степени затрагивает национальное законодательство. Для развивающихся стран установлен ряд льгот: сокращенные сроки действия авторского права, выдача государственных принудительных лицензий на перевод произведений в целях развития национальной науки, культуры и образования, введение права свободного перевода по истечении 10 лет после выхода произведения в свет и т.п.

Во Всемирной конвенции содержится специальный закон охраны авторских прав (copiright) в виде символа "©" (авторское право). Если на книге или другом произведении такого знака нет, то авторские права не охраняются в странах-участницах Конвенции.

30

3. В международном авторском праве складывается система охраны так называемых смежных прав авторов. Правовой основой этой системы служит ряд международных соглашений:

Римская конвенция по охране прав профессиональных артистов-испол- нителей, изготовителей фонограмм и предприятий радиовещания, 1961 г.;

Конвенция по правовой охране производителей фонограмм от незаконного копирования, 1971 г., Женева;

Конвенция об охране сигналов, несущих теле- и радиопрограммы, передаваемые через спутники, 1974 г., Брюссель.

Важная роль в регулировании прав промышленной собственности в международном обороте также принадлежит международным соглашениям:

1. Особое место среди них занимает универсальное по своему содержанию соглашение – Парижская конвенция по охране промышленной собственности 1883 г., участники которой образовали Международный союз по охране промышленной собственности (Парижский союз), куда входят более 100 государств, в том числе и РФ (с 1965 г.).

Положения конвенции облегчают иностранным юридическим и физическим лицам из страны-участницы приобретение, использование и защиту промышленных прав в других странах-участницах.

Кважнейшим общим принципам, закрепляемым конвенцией, относятся:

предоставление в каждой стране иностранным лицам национального правового режима, т.е. прав и обязанностей, приравнено в сфере промышленной собственности к правам и обязанностям национальных лиц;

приравнивание иностранцев к собственным юридическим и физическим лицам исключает возможность предоставления им меньших прав или наложения на них дополнительных обязанностей.

Кобщим правилам Конвенции, касающимся изобретений, промышленных образцов и товарных знаков, относятся правила о конвенционном

ивыставочном приоритетах.

Правило о конвенционном приоритете состоит в том, что лицо, подав в какой-либо стране-участнице Конвенции правильно оформленную заявку на охранный документ на изобретение, промышленный образец, товарный знак, может в течение установленного конвенцией срока (конвенционного срока) подать аналогичную заявку в другой стране-участнице с требованием установления приоритета по первой заявке (конвенционного приоритета).

Приоритет конвенционной заявки определяется, таким образом, не по дате ее поступления в патентное ведомство второй страны, а по дате первоначальной заявки на этот объект в ведомство первой страны.

31

Данное правило позволяет заявителю в течение конвенционного срока (12 месяцев – для патентов на изобретение; 6 месяцев – для промышленных образцов и товарных знаков) оценить целесообразность приобретения правовой охраны в других странах, не опасаясь утраты первенства (приоритета), и подготовить заявочную документацию.

Правило о выставочном приоритете состоит в том, что лицо, экспонировавшее объект на официальной или официально признанной выставке, вправе в течение срока, устанавливаемого национальным законом, подать

впатентное ведомство заявку на получение охранного документа (патента на изобретение или промышленный образец или свидетельства о регистрации знака) с истребованием приоритета по дате экспонирования объекта на выставке.

2.В связи с ростом заявок на одни и те же изобретения в различных странах, расширением масштабов иностранного патентования возникла необходимость углубления международного сотрудничества в этой области. Поэтому в 1970 г. в Вашингтоне был заключен Договор о патентной кооперации, участниками которого являются более 40 государств, в том числе и РФ (с 1974 г.). Данное соглашение устанавливает порядок составления и подачи автором изобретения «международной заявки» на получение патента. Такой порядок уменьшает затраты на зарубежное патентование и делает его более оперативным. С этой целью предусмотрено создание международных поисковых органов, которые производят документальный поиск по материалам заявок и организуют проведение экспертиз

внациональных ведомствах страны, куда подается заявка на патентование. Договором предусмотрено проведение и международных предварительных экспертиз.

3.С 70-х XX в.годов в соответствии с международными соглашениями были введены в практику региональные патенты, действие которых распространяется по желанию заявителя на территорию нескольких стран. Так, Мюнхенская конвенция о выдаче европейских патентов (1973 г.) установила «европейский патент», а Люксембургская конвенция о европейском патенте для общего рынка (1975 г.) – «патент Сообщества», на основе указанных соглашений было создано Европейское патентное ведомство для стран общего рынка (Мюнхен).

4.Защита товарных знаков, помимо Парижской конвенции, осуществляется еще и Мадридской конвенцией о международной регистрации фабричных и товарных знаков 1891 г. (РФ с 1976 г.), которой предусмотрена охрана товарного знака во всех странах-участницах без регистрации его в каждой их них.

В целях совершенствования международных отношений в области охраны товарных знаков был принят Венский договор о регистрации товарных знаков (1973 г.).

32

 

 

 

 

Объекты

 

 

Произведения

 

 

 

Программы

 

 

 

 

 

авторского

 

 

 

науки,

 

 

 

для ЭВМ

 

 

 

 

 

 

 

 

права

 

 

литературы,

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

искусства

 

 

 

Базы

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

данных

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

открытия

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

изобретения

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

полезные модели

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

рационализаторскиепредложения

 

Интеллектуальная

 

 

 

Промышленная

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

промышленные образцы

 

 

 

 

собственность

 

 

 

собственность

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

фирменные наименования

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

товарные знаки

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

знаки обслуживания

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

наименования мест

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

происхождения товаров

 

 

 

 

 

специальные

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

пересечение недобросовестной

 

 

 

 

 

объекты

 

 

 

 

 

 

 

 

 

конкуренции

 

 

 

 

 

 

(sui generis)

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

топологии интегральных

 

 

 

 

 

 

 

 

 

микросхем

 

 

 

 

 

 

Ноу-хау

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

селекционные достижения

 

Рис. 3.2.22. Объекты интеллектуальной собственности, охраняемые по российскому законодательству

Основным нормативным актом в сфере авторского права в РФ является Закон РФ «Об авторском праве и смежных авторских правах» (9.07.93), заменившим раздел 4 Основ гражданского законодательства Союза СССР

и союзных республик 1991 г., которым иностранным авторам предоставляется национальный режим.

Кроме того, охране авторских прав посвящены:

а) Закон РФ «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных» (1992 г.), которым охрана программ приравнивается к охране производственной литературы, а баз данных – к охране сборников;

б) Закон РФ «О правовой охране топологий интегральных микросхем»

(1992 г.).

В России правовая охрана авторских прав на изобретения, открытия, промышленные образцы, полезные модели, товарные знаки осуществляется следующими правовыми актами: Основами гражданского законодательства 1991 г. (раздел 4), Патентным Законом РФ 1992 г., Законом РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест проис-

33

хождения товаров» 1992 г. (в ред. 2002 г.). В них гарантирована охрана прав иностранных физических и юридических лиц на промышленную собственность на территории РФ.

Развал СССР породил множество проблем в самых разных отраслях экономики и науки на всей территории прежде единого государства. Одна из них связана с патентным делом.

Прежде в Госпатент СССР, занимавшийся охраной интеллектуальной собственности, направлялись заявки всех 15 республик бывшего СССР. Здесь проводилась экспертиза, и в случае, если она признавала оправданными притязания заявителя, выдавалсяохранныйдокументединогообразца.

Все союзные патентные структуры унаследовала РФ. Поэтому для нее новая ситуация не была чревата какими-либо осложнениями. Остальные же государства СНГ вынуждены были создавать свои патентные ведомства. Теперь для того, чтобы защитить свою разработку во всех государствах СНГ, заявители должны были подавать заявки в национальные ведомства каждой страны на языке государства-патентователя, с учетом особенностей законов каждого из них и уплатой пошлины.

Возникла необходимость упростить все эти бюрократические процедуры и в той или иной форме вернуться к единой системе патентования.

9 сентября 1994 г. главы правительств стран СНГ подписали многостороннее международное соглашение – Евразийскую патентную кон-

венцию.

С 1 января 1996 г. изобретатели любой страны мира могут подавать заявки в Евразийскую патентную организацию, штаб-квартира которой находится в Москве. Новая структура создана по образцу и подобию Европейской патентной организации, которая уже четверть века успешно содействует интеграции в дни охраны интеллектуальной собственности целой когорты промышленно развитых стран мира.

Охрана «ноу-хау». Во всех странах правовая охрана предоставляется не только изобретателям, но и сведениям (информации) об иных технических решениях. Эта информация получила название «ноу-хау» от англий-

ского « to know how to do it » («знать, как это делать»).

Относимые к «ноу-хау» сведения, нередко определяемые в литературе как «знание и опыт», могут предоставлять собой не только техническую, но также организационную и коммерческую информацию. Однако основной массив «ноу-хау» все же составляют полезные технологические сведения, принимаемые в производстве.

Информация, признаваемая «ноу-хау», как правило, имеет конфиденциальный характер, составляет секрет производства, хранимый как производственная тайна разработчика; коммерческая ценность ее как неизвестной третьим лицам информации состоит в технико-экономических преимуществах в производстве и конкуренции на рынке, которые она предоставляет обладателю.

34