3. За счет вклада одного из участников или нового участника, принимаемого в общество

ФЗ предусматривает одни нормы и правила. Для того, чтобы увеличить таким образом капитал, заинтересованные лица подают заявление в общество. В нем указывается размер и состав вклада, порядок и срок внесения; размер доли, которую участник общества или третье лицо хотели бы иметь в уставном капитале общества. Могут быть определены иные условия внесения вклада. В данном случае решение участников на общем собрании должно быть единогласное. При этом уставом может быть предусмотрен запрет на вхождение лиц в состав участников. Одновременно с решением об увеличении уставного капитала общество принимает решение:

1. О внесении изменений в устав общества в связи с увеличением уставного капитала

2. Об увеличении номинальной стоимости доли участника общества, подавшего заявления

3. Решение об изменении размера долей участников общества

Номинальная стоимость доли каждого участника общества, подавшего заявление увеличивается на сумму стоимости его дополнительного вклада; одновременно с решением об изменении уставного капитала общества на основании заявления третьего лица о принятии его в общество должны быть приняты следующие решения:

1. О принятии лица в общества

2. О внесении изменений в устав общества

3. Об определении стоимости долей участников общества

4. Об изменении долей участников общества

Такое решение принимается участниками общества единогласно. Номинальная стоимость доли третьего лица не должна быть больше стоимости его вклада. Срок для внесения дополнительных вкладов одним из участников или третьим лицом установлен не позднее, чем через 6 месяцев со дня принятия решения об увеличении уставного капитала и внесении дополнительных взносов.

Статья 19 устанавливает последствия невнесения дополнительных вкладов в течении установленного срока. Эти последствия едины для всех участников, либо некоторыми, либо третьими лицами. Если вклады не были внесены, увеличение уставного капитала признается несостоявшимся. Если увеличение уставного капитала общества не состоялось, общество обязано в разумный срок вернуть участникам общества и третьим лицам, которые внесли вклады, в случае невозврата вкладов – платить проценты по статье 395 ГК РФ. Разумный срок – это не 7 дней.

В данном случае при увеличении меняется и номинальная стоимость доли, размер доли и действительная стоимость доли. Поэтому и требуется единогласное принятие – затронуты их права.

Может использоваться 1 способ, а может сразу группа способов.

Уставный капитал – 10 тыс.; доля одного – 5 тыс; доля второго – 5 тыс.; чистые активы – 100 тыс.; действительная стоимость доли – 50 тыс. Третье лицо решило вступить и иметь долю 50%. Чтобы это сделать, третье лицо с учетом чистых активов должно увеличить чистые активы на 100 тыс. рублей. В итоге чистые активы – 200 тыс.; уставный капитал – 20 тыс.; доля третьего лица – 50%; третье лицо должно уплатить 100 тыс. рублей.

Этого нигде не сказано, но третье лицо должно обретать долю за счет чистых активов. «Чтобы запустить третье лицо, третье лицо должно заплатить».

В АО все просто – там есть акции. Есть 2 конфетки по 5 тыс. рублей. Третье лицо захотело в общаг вступить и хочет внести конфетку. Чтобы войти в общаг, третье лицо должно внести стоимость. 3 лицо может купить конфету за 100 тыс. рублей (действительная цена конфетки). У третьего лица все равно будет 1 конфетка.

Уставной капитал 20 тыс. рублей. И – 25%; П – 25%; С – 50%. Мы хотим увеличить уставной капитал и сделать его 100 тыс. Доли меняются тогда

Он внес 80 тыс дополнительно и его доля теперь 90%, а другие по 5%.

Уменьшение уставного капитала

Общество имеет право уменьшить уставной капитал в любое время, но в законе есть случаи, когда общество должно уменьшить уставной капитал. При уменьшении уставного капитала необходимо внести изменения в учредительные документы и зарегистрировать. В статье 20 ФЗ «Об ООО» предусмотрены способы уменьшения уставного капитала:

1. Уменьшение номинальной стоимости долей участников (с сохранением размера долей); уменьшение происходит пропорционально

2. Погашение долей, принадлежащих обществу; в случаях, когда обществу принадлежат доли мы их погашаем и уменьшаем тем самым уставной капитал

Общество обязано уменьшить уставной капитал, если по окончанию второго и каждого последующего года стоимость чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала. Общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала до размера, не превышающих стоимость его чистых активов + внести изменения в учредительные документы и зарегистрировать. Если по окончанию второго и каждого последующего финансового года стоимость активов окажется меньше размера уставного капитала – общество подлежит ликвидации.

Закон не разрешает уменьшение уставного капитала, если в результате такого уменьшения его размер станет меньше минимального размера уставного капитала, который определен в законе. На практике никто ничего не ликвидирует (часто общества работают в убыток, стоимость чистых активов часто ниже минимального размера уставного капитала).

Общее собрание принимает решение; в течение 30 дней с даты принятия решения уведомляют всех кредиторов; публикуют сведения в печати и в Интернете на официальном сайте ФНС РФ. Объявление в печати выходит в специализированном издании – «Вестник государственной регистрации». Кредиторы имеют право в течение 30 дней письменно потребовать досрочного исполнения обязательств + возмещение убытков. Если уведомление кредиторов не будет осуществлено, то регистрационных орган может отказать в регистрации изменений по уменьшению уставного капитала. В законе не устанавливается срок, в течение которого общество с ограниченной ответственность должно принять решение об уменьшении при наличии оснований необходимости уменьшений уставного капитала. В каждом случае необходимо исходить из конкретных обстоятельств, так как закон говорит о разумном сроке. Разумный срок в судебной практике понимается, как срок, необходимый для созыва внеочередного собрания; если не принято решение в данный срок, то регистрационный орган может принять решение по ликвидации общества.

Доля общества в уставном капитале

По общему правилу, согласно статье 23 ФЗ «Об ООО» общества не вправе приобретать долю в своем уставном капитале. Но в законе есть случаи, когда общество вправе или обязано приобрести долю:

1. Устав общества может предусматривать необходимость получения согласия на отчуждение доли или ее части третьим лицам; либо запрет на отчуждение доли третьим лицам, а участник общества отказался приобретать долю или ее часть (или не дает согласие на отчуждение доли третьему лицу). В этом случае общество обязано приобрести по требованию участника общества принадлежащую ему долю либо ее часть.

2. Если общее собрание участников общества принимает решение о совершении крупной сделки или об увеличении уставного капитала за счет дополнительных вкладов участников общества, а участник не согласен с таким решением (голосовал против либо не принимал участия в голосовании). У данного участника возникает право потребовать у общества, а у общества возникает обязанность приобрести по его требованию принадлежащую ему долю в уставном капитале. Такое требование может быть заявлено участником в течение 45 дней со дня, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятом решении (это в случае, если он не принимал участия в голосовании). Доля переходит обществу с момента заявления. Общество должно выплатить участнику действительную стоимость доли в течение 3 месяцев с момента заявления требования

3. Согласно статье 16 ФЗ к обществу переходят доля или ее часть, если участник общества не оплачивает ее в срок, предусмотренный законом или договором об учреждении. Доля переходит к обществу с момента истечения срока для ее оплаты

4. Исключение участника из общества. К обществу переходит доля участника, исключенного из общества. Порядок исключения участника регулируется статьей 10 ФЗ. Согласно ей участник может быть исключен из общества только в судебном порядке. Обратиться в суд с требованием может только тот участник либо группа участников, доля которых составляет в совокупности не менее 10%. Исключить участника из общества возможно лишь в случае, если он грубо нарушает обязанности либо своими действиями/бездействиями делает невозможной или затруднительной деятельность общества.

Постановление Пленума ВС и ВАС от 9.12.99 «О некоторых вопросах применения ФЗ «Об ООО». Под действиями/бездействиями участника, которые делают невозможной или затруднительной деятельность общества следует понимать систематическое уклонение без уважительных причин от участия в общем собрании участников общества, лишающее общества возможности принимать решения по вопросам, требующих единогласия всех его участников. При решении вопроса являются ли нарушения, допущенные участником, грубым принимается во внимание степень его вины; наступление либо возможность наступления негативных для общества последствий. Доля переходит к обществу с моменту вступления в силу решения АС.

5. Доля может перейти к обществу как следствие невозможности передачи прав на долю правопреемникам участника общества. В соответствии со статьей 21 ФЗ доля в уставном капитале переходит к наследникам граждан и правопреемникам юридических лиц, которые являются участниками общества только в том случае, если иное не предусмотрено в уставном капитале. Но уставом общества может быть предусмотрено, что переход доли в уставном капитале к наследникам или правопреемникам юридических лиц допускается только с согласия остальных участников общества. Если такое правило установлено, то судьба данной доли оказывается в руках участников; фактически именно участники будут решать вопрос о входе нового участника в общество. При отсутствии согласия участников доля переходит к обществу; у общества возникает обязанность выплатить долю правопреемникам общества.

Закон не определяет порядок получения согласия на переход доли в уставном капитале. Уставом может быть предусмотрен различный порядок в получении такого согласия. Доля переходит к обществу с момента, когда поступил отказ одного из участников общества о переходе доли в порядке правопреемства.

6. Доля переходит к обществу в случае выхода участника из общества. Выход участника регулируется статье 26 ФЗ. Ранее право на выход из общества было безусловным и принадлежало каждому участнику общества. В настоящее время участник вправе выйти из общества только в том случае, если данное право предусмотрено уставом общества. Устав изначально может не содержать данного правила, но потом можно внести изменения. Закон запрещает выход из общества, если в результате выхода в обществе не останется ни одного участника; право на выход из общества может быть реализовано независимо от согласия других участников общества либо самого общества. Для выхода из общества участник подает письменное заявление о своем выходе. С момента подачи заявления доля переходит к обществу, а у участника возникает право требовать выплаты ему действительной стоимости доли (должна быть выплачена в течение 3 месяцев, если иное не предусмотрено Уставом).

Если участник не возражает, то взамен выплаты действительно стоимости денежного выражения ему может быть передана часть имущества. Но замена денежной стоимости на компенсацию частью имущества возможная только с согласия общества и участника.

Отчуждение доли и выход участника – это разные вещи. Участник не продает свою долю обществу, он выходит из общества, а взамен ему выплачивается действительная стоимость.

«Участник выходит путем отчуждения доли обществу» - так сказано в законе, но не нужно путать понятия.

7. Доля переходит к обществу, если на нее было обращено взыскание. В соответствии со статьей 25 ФЗ обращение по требованию кредиторов взыскания на долю возможно, если иного имущества участника для покрытия долгов недостаточно + возможно это только по решению суда.

В случае обращения взыскания на долю участника, общество вправе выплатить кредиторам действительную стоимость доли. Доля переходит к обществу с момента выплаты действительной стоимости доли кредиторам. Общество вправе выплатить действительную стоимость в течение 3 месяцев с момента предъявления требований кредиторами, иначе будет проходить взыскание доли путем ее продажи с публичных торгов.

Перечень оснований является исчерпывающим. Общий срок ??? – 1 год. Срок может быть изменен в уставе общества или в ФЗ.

Правовой режим доли, приобретенной обществом

Это так называемая «мертвая доля». Она не учитывается при голосовании, распределении прибыли и ликвидации общества. При приобретении доли участника общества, между обществом и участником возникают обязательственные правоотношения. Объем прав участников определяет доля. При приобретении доли обществом происходит переход прав; совпадение кредитора и должника в одном лице; это является основанием для прекращения обязательственного правоотношения. Если доля не будет реализована, то это приведет к уменьшению уставного капитала.

Варианты распоряжения долей общества:

1. По решению общего собрания участников общества доли общества могут быть распределены между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале

2. Предложены для приобретения всем или некоторым участникам общества

3. Предложены для приобретения третьим лицам

Общество вправе распределить только оплаченные доли. Продажа неоплаченных долей осуществляется по цене, которая не ниже номинальной стоимости доли. Продажа доли, приобретенной обществом, осуществляется по цене, которая была уплачена обществом в связи с переходом доли обществу. Но иная цена может быть установлена общим собранием участников.

Продажа доли или ее части участникам общества, в результате которой изменяется размер долей участников, а также продажа третьим лицам осуществляется по решению общего собрания участников общества. Такое решение должно быть принято единогласно. Нераспределенные и непроданные в установленный срок доли должны быть погашены. Размер уставного капитала должен быть уменьшен. Соответствующие изменения должны быть внесены в учредительные документы общества.

Имущество ООО, вклады в имущество

Формирование имущества происходит на первоначальном этапе, однако после работы у общества возникает необходимость пополнения оборотных средств. Имущество может быть пополнено за счет вкладов в имущество без увеличения уставного капитал (статья 27 ФЗ). Внесение вкладов в имущество общества, как обязанность, должно быть предусмотрено в Уставе общества; иначе нельзя принять решение о внесении вкладов в имущество общества. Решение о внесении вкладов принимает общее собрание участников не менее, чем 2/3 голосов от общего числа. По общему правилу, вклады в имущество вносятся всеми участниками пропорционально их долям (уставом может быть предусмотрено иное правило). Уставом может быть предусмотрена максимальная стоимость вкладов в имущество общества. По общему правилу, вклады в имущество общества вносится денежными средствами, если иное не предусмотрено уставом общества или иного решения не было принято на общем собрании участников.

Вклады в имущество общества не изменяет размеры и номинальную стоимость долей участников в уставном капитале общества. Это является принципиальным отличием от увеличения уставного капитала за счет вкладов участников. Изменяется лишь действительная стоимость доли, так как имущество зачисляется в активы общества; увеличивается стоимость активов и, соответственно, действительная стоимость доли

Фонды общества

Статья 30 ФЗ предусматривает возможность формирования фондов общества и иных резервных фондов. Статья 30 имеет диспозитивных характер. Она не обязывает общество создавать резервные фонды, а только допускает такую возможность. Порядок создания фондов и размеры устанавливаются уставом общества. Под резервным фондом понимается часть имущества, выделенные в качестве специального финансового фонда, который образуется за счет части собственных средств путем систематических отчислений от прибыли для покрытия непредвиденных потерь и убытков. Остатки неиспользованного фонда переходят на следующий год.

Резервный фонд имеет строго целевое назначение. В отличие от АО (где резервный фонд – это обязанность) в ООО фонд – это право. Цель фонда: покрытие убытков, а также погашение облигаций общества в случае иных средств. Решение об образовании специальных финансовых фондов может быть принято при учреждении общества либо в процессе ее дальнейшем деятельности. При учреждении общества пункт устава, содержащий положение о резервном фонде, принимается участниками единогласно. При внесении изменений в устав решение о создании резервного фонда принимается большинством (не менее 2/3).

Кроме резервного фонда в обществе могут быть созданы и другие фонды: фонд социального развития, фонд заработной платы. Порядок образования данных фондов должен быть установлен в уставе.

Облигации общества

Общества вправе размещать облигации и иные эмиссионные ценные бумаге в порядке, установленном ФЗ «О ценных бумагах». Условия для размещения ценных бумаг:

1. Полная оплата уставного капитала

2. Закон ограничивает сумму размера облигаций размером уставного капитала

3. Предоставление обеспечения облигаций со стороны третьих лиц

Выпуск акций без обеспечения допускается только на 3 и последующих годах.

Крупные сделки

Статья 46 ФЗ «Об ООО». Легальное определение «крупные сделки»– сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения общества прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет 25% и более от стоимости имущества общества (если уставом не предусмотрен более высокий размер).

Сумма сделки определяется при отчуждении имущества и стоимости реализуемого имущества при приобретении стоимости имущества на основании цены предложения. Закон называет в числе крупных сделок такие, как купля-продажа, займ, кредит, поручительство, залог.

Определение стоимости

Стоимость определяется исходя из активов бух.баланса. Сумму сделки мы связываем со строкой бух.баланса – активы общества. Активы берутся на последнюю отчетную дату (либо годовой баланс либо поквартальный). При определении суммы активов тех юридических лиц, которые находятся на системе налогообложения.

Крупной сделкой признается отчуждение или возможность его. Прямое отчуждение – совершение сделки, по которой собственник передает свои полномочия другому лицу. Косвенное отчуждение имущества может происходить в случаях, когда сделка не направлена на отчуждение, но создает условия, при которой это становится возможным эта сделка (например, залог либо аренда с правом выкупа).

Закон указывает, что сделки, совершенные в ходе хозяйственной деятельности не считаются крупными. Совершенно не важно на какую сумму была совершена данная сделка. Понятие такое отсутствует, в каждом конкретном случае нужно решать вопрос о том, является ли сделка хозяйственной или нет. Это зависит от видов деятельности, записанных в уставе; от ОКВЭДов и прочее.

Постановление Пленума ВАС от 19.11.09 «о некоторых вопросах применения ФЗ «об акционерных обществах»

К сделкам, ??? могут относиться сделки по приобретению сырья, материалов для реализации готовой продукции, получению кредитов для оплаты текущих операций (приобретение оптовых партий товаров) для последующей реализации путем розничной продажи.

Информационное Письмо от 13.03.01 №62 «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в которых имеется заинтересованность». В этом письме говорится, что при определении стоимости сделки сравнивается размер стоимости имущества, а не уставного капитала.

Взаимосвязанные сделки

Такого понятия в законодательстве нет. В судебной практике – между одними и теми же субъектами, относительно одного и того же предмета, сделки, связанные одним адресным ориентиром; договор один и тот же (очень часто). И понятие взаимосвязанные сделки и сделки, заключенные в хозяйственной деятельности – оценочные категории.

Порядок совершения крупных сделок

Решение об одобрении крупной сделки принимается участниками. В решении должны быть указаны: стороны, выгодоприобретатель, существенные условия и обычно – цена сделки. В каждом конкретном случае нужно исходить из обстоятельств.

Если у вас несколько участников – протокол, если 1 участник – решение единственного участника. Решение по этому вопросу принимается квалифицированным большинством, соответственно уставом может быть предусмотрено другое количество. В тех обществах, где образуется совет директоров, принятие решение может быть отнесено к компетенции совета директоров. В некоторых случаях закон устанавливает, что соблюдения правил о крупных сделках не требуется:

1. Если в уставе конкретно написано, что для совершения крупных сделок не требуется решения общего собрания участников либо совета директоров

2. Общество состоит из одного участника, который одновременно осуществляется функции одобрительного органа

3. Отношения, возникающие при переходе обществу доли или части доли его в уставном капитале

4. Отношения, возникающие при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества (в том числе договор о слиянии и присоединении)

Правовые последствия несоблюдения правил совершения крупных сделок

Крупная сделка, совершенная с нарушением правил, установленных статьей 46 ФЗ, может быть признана недействительной (ничтожной). Крупная сделка является оспоримой. В законе предусматриваются условия, при наличии которых суд отказывает в признании крупной сделки недействительной:

1. С требованием обратился участник, участие которого не повлияло бы на результат голосования

2. Не доказано, что совершение данной сделки повлекло или может повлечь за собой причинение убытков обществу или участникам общества

3. Если было последующее одобрение сделки

4. При рассмотрении дела в суде другая сторона по сделки не знала и не должна была знать о ее совершении с нарушением требований, предусмотренных статьей 46 ФЗ

Статья 10 ГК РФ – злоупотребление правом. Статья 168 + 10 ГК – способ защиты от 4) случая.

Займ, кредит, залог, в совершении которых имеются заинтересованные лица:

1. Члена совета директоров

2. Единоличного исполнительного органа

3. Члена коллегиального исполнительного органа

4. Участника общества, который имеет с его апеллируемыми лицами 20 и более % голосов от общего числа голосов участников общества + лица, имеющие права давать обязательные для него указания

Указанные лица признаются заинтересованными в совершении сделки. Если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители, усыновленные и их апеллируемые лица:

1. Являются стороной сделки или выступают в интересах третьего лица в их отношении с обществом

2. Владеют 20% долей, акций, паев юридического лица, которое является стороной сделки

3. Занимают должность в органах управления юридического лица, которые являются стороной сделки

4. В иных случаях, определенных уставом общества

Когда сделка признается недействительной, заинтересованность ушла на 2 план: заинтересованное лицо – контрагент знает.

Порядок совершения сделки с заинтересованными лицами

Сделка, в которой есть заинтересованность, должна быть одобрена участниками. Решение об одобрении сделки принимается общим собранием участников большинством голосов от общего числа голосов участников общества, незаинтересованных в совершении такой сделки (т.е. заинтересованное лицо не голосует).

При образовании в обществе совета директоров заинтересованность может быть отнесена уставом к их компетенции. Если сделка не получила одобрения, она может быть признана недействительно по иску общества или его участника

При наличии одного из следующих обстоятельств:

1. Голосование участника общества, незаинтересованного в совершении сделки и обратившегося с иском о признании сделки недействительной, в случае, если бы он принимал участие в голосовании, но его голос бы не повлиял

2. Не доказано, что сделка повлекла или может повлечь вред участнику

3. Нет последующего одобрения

4. Сторона не знала и не должна была знать о ее совершении с нарушением требований, применяемых к данной сделки

,

1 Предновогодняя реклама в лекциях ЮИ ТГУ - ее увидят сотни глаз.

69