1.2.3. Немецкое законодательство о несостоятельности

Некоторое влияние итальянского и французского права испытало на себе и конкурсное право Германии. Однако в отличие от Франции, "где инициатива введения конкурсного права принадлежала королевской власти, в Германии города сами принуждены были вырабатывать начала конкурсного процесса" <1>.

Уголовно-правовой характер института конкурсного права, характерный для средневекового права, становится достаточно очевидным и в законодательстве Германии. Свидетельством тому являются положения Эдикта Карла V, принятого 7 октября 1531 г., а также Эдикта от 4 октября 1540 г., предписывавшие "немедленную казнь злостным банкротам".

Проведенное диссертантом исследование наиболее значимых законодательных актов Германии, посвященных правовому регулированию несостоятельности, позволило сделать вывод о том, что при общей имущественной направленности законодательства можно встретить и установления, закрепляющие "право на должника" (что было свойственно древнему праву германских народов). Суть этого права заключалась в том, что должника отдавали тому кредитору, который первым предъявлял свое требование. Еще одной характерной чертой германского конкурсного права рассматриваемого периода было отсутствие пропорционального распределения средств, вырученных от продажи имущества должника, между кредиторами. Средства распределялись в последовательности, определяемой датой предъявления требований, на основании "права первой роли" (das Vorrecht der ersten Besetzung). Частично такой порядок стал отменяться в XIII - XIV вв.: он допускался в случае смерти или бегства должника. Позже пропорциональное распределение имущества должника стало применяться во всех случаях банкротства.

Отличительная особенность германского законодательства о несостоятельности заключалась в том, что суду предоставлялись достаточно широкие полномочия: только суд мог распоряжаться имуществом должника после возбуждения конкурсного процесса, он же назначал управляющего, считавшегося "органом суда" <1>. Такое положение дел естественным образом не устраивало не только должника, но и кредиторов. Необходим был такой правовой механизм, который позволил бы решить эту проблему. Однако в рамках общегерманского законодательства о несостоятельности этого сделать не удалось, поскольку для конкурсного права Германии XVIII в. была характерной выработка конкретными государствами собственных конкурсных законов. Так, Пруссия издала в течение XVIII в. три Конкурсных устава: 1722, 1781 и 1793 гг. В Баварии в 1753 г. появляется Конкурсный кодекс, в котором впервые положения о несостоятельности были помещены в два самостоятельных раздела: конкурсное право и конкурсный процесс. В том же году был издан Конкурсный устав в Гамбурге. Несколько позднее, в 1766 г., Устав о несостоятельности появляется в Саксонии. Примечательно, что ряд законов Германии не предусматривали деление несостоятельности на торговую и неторговую (в частности, Устав о несостоятельности Ганновера 1850 г.), другие, напротив, признавали необходимым выделить особенности этих видов несостоятельности (Конкурсный устав Пруссии 1855 г.).

Таким образом, "ко времени объединения Германии на пространстве, занимаемом ею, действовали самые разнообразные источники конкурсного права" <1>. Однако 21 февраля 1870 г. Союзный совет Северо-Германского союза предложил канцлеру выработку проекта Конкурсного устава. Исполнение этой задачи было возложено на прусское министерство юстиции, чем, видимо, и объясняется тот факт, что многие положения Конкурсного устава Германии были заимствованы из прусского законодательства. Устав вступил в силу 1 октября 1879 г. и просуществовал более 100 лет. Этот Устав значительно усилил роль кредиторов, дифференцировал конкурсных кредиторов и кредиторов массы, закрепил правило о внеконкурсном удовлетворении определенных требований (требований собственников об изъятии имущества из конкурсной массы).