3. Внесудебные формы разрешения хозяйственных споров и защиты прав хозяйствующих субъектов.

До недавнего времени необходимым условием реализации права предпринимателя на обращение с иском в арбитражный суд являлось соблюдение претензионного порядка урегулирования споров.

Спор мог быть передан на рассмотрение арбитражного суда лишь после принятия сторонами мер по непосредственному урегулированию спора в установленном порядке (за исключением требований организаций и граждан-предпринимателей о признании недействительными актов государственных и иных органов, об обжаловании отказа в государственной регистрации организации и т.д.).

В настоящее время «Положение о претензионном порядке урегулирования споров», утвержденное Постановлением Верховного Совета РФ от 24 июня 1992 г., признано утратившим силу, а досудебный (претензионный) порядок урегулирования споров предусмотрен лишь для отдельных категорий споров.

Если федеральным законом или договором для определенной категории споров установлен досудебный порядок их урегулирования, спор может быть передан на рассмотрение арбитражного суда лишь после соблюдения такого порядка (п. 5 ст. 4 АПК РФ).

Так, ГК РФ содержит положение, согласно которому требование изменить или расторгнуть договор может быть заявлено в суд только после отказа другой стороны на подобное предложение либо неполучения ответа в установленный срок (п. 2 ст. 452).

Обязательный досудебный (претензионный) порядок урегулирования споров предусмотрен, к примеру, Федеральными законами «О связи», «О железнодорожном транспорте в Российской Федерации», «О почтовой связи» и др.

Необходимо иметь в виду, что досудебный (претензионный) порядок урегулирования споров является обязательным для истца только в случаях, предусмотренных федеральным законом или договором. Если же он предусмотрен положениями, правилами и другими подзаконными актами, то его соблюдение не является обязательным для сторон. Кроме того, если досудебный (претензионный) порядок предусмотрен договором, последний должен содержать четкую запись об установлении такого порядка.

Следует учесть, что законодатель делает исключение из общего правила о применении досудебного (претензионного) порядка урегулирования споров: на третьих лиц, заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, не распространяется обязанность соблюдения такого порядка даже тогда, когда это предусмотрено федеральным законом или договором для данной категории споров (ст. 50 АПК РФ).

В случае несоблюдения досудебного (претензионного) порядка урегулирования спора с ответчиком, определенного законом или договором, иск оставляется без рассмотрения (п. 2 ст. 148 АПК РФ).

Доказательством соблюдения истцом досудебного порядка служат копия претензии и документ, подтверждающий ее направление ответчику.

Необходимо обратить внимание также на новый подход законодателя к вопросу о досудебном порядке урегулирования спора, который не зависит от того, утрачена возможность его соблюдения или нет. Независимо от этого несоблюдение досудебного порядка урегулирования спора с ответчиком является основанием для оставления иска без рассмотрения.

Интересна с практической точки зрения процедура взыскания признанных должником сумм, когда претензионный порядок предусмотрен договором. Дело в том, что действующим законодательством кредитору не предоставлено право списывать в бесспорном порядке признанную должником по претензии сумму. Однако в том случае, когда условие о бесспорном списании признанной суммы отсутствует в договоре и в ответе на претензию, а должник признанную сумму не перечислил, кредитор вправе обратиться в арбитражный суд с иском о взыскании с должника задолженности, несмотря на признание претензии.

Законодательство предусматривает возможность рассмотрения споров не только арбитражным судом, но и в порядке третейского разбирательства, т.е. особыми судами, рассматривающими возникший между сторонами спор исключительно в силу добровольного согласия обеих сторон на передачу спора такому суду.

На разрешение третейского суда может передаваться спор, уже возникший между сторонами, или спор, который может возникнуть в будущем при исполнении обязательств. Причем соглашение о передаче спора третейскому суду может касаться всех или определенных споров, которые возникли или могут возникнуть между сторонами.

Исходя из этого, следует различать третейские суды:

создаваемые для рассмотрения конкретного спора (ad hoc);

постоянно действующие третейские суды.

В первом случае третейские суды создаются самими сторонами, и их деятельность прекращается рассмотрением только данного конкретного спора. Во втором случае речь идет о постоянно действующих третейских судах (институциональных третейских судах), которые могут создаваться при торговых палатах, биржах, ассоциациях и т.д. Основное преимущество институциональных судов состоит в том, что они являются организационно оформленными органами, позволяющими разрешить спорную ситуацию даже тогда, когда одна из сторон уклоняется от избрания третейского судьи (в институциональном третейском суде их назначает председатель или президент этого суда).

Так, при наличии соответствующего соглашения споры с участием предприятий с иностранными инвестициями и международных объединений (организаций), созданных на территории России, между собой, с их участниками и их споры с другими субъектами права, а также споры, возникающие при осуществлении внешнеторговых и иных видов международных экономических связей, разрешаются Международным коммерческим арбитражным судом при Торгово-промышленной палате РФ (Закон РФ от 7 июля 1993 г. «О международном коммерческом арбитраже»).

При Торгово-промышленной палате РФ функционирует еще один постоянно действующий третейский суд — Морская арбитражная комиссия, которая разрешает споры, вытекающие из договорных и других гражданско-правовых отношений, возникающих из торгового мореплавания. К ее подведомственности относятся, в частности, споры по фрахтованию судов; морской перевозке грузов в смешанном плавании; по морскому страхованию и перестрахованию; связанные с использованием судов для научных исследований, добычей полезных ископаемых, гидротехнических и иных работ и т.д.

При анализе данного вопроса необходимо учесть, что достижение сторонами соглашения о передаче спора на разрешение третейского суда имеет пресекательное значение: наличие такого соглашения лишает стороны в будущем возможности обратиться за защитой своих требований в арбитражный суд (если только стороны по взаимному соглашению не аннулируют третейскую запись; односторонний отказ от нее или заключенного сторонами отдельного соглашения не допускаются).

Передача сторонами спора на рассмотрение третейского суда может быть осуществлена двумя способами:

1) включением в договор, на основе которого строятся отношения между сторонами по выполнению работ, оказанию услуг и т.д., специальной третейской оговорки;

2) заключением отдельного (самостоятельного) соглашения о передаче спора на разрешение третейского суда.

Следует иметь в виду, что возможность передачи на рассмотрение третейского суда предусмотрена лишь для спора, вытекающего из гражданских правоотношений. Подведомственный арбитражному суду экономический спор, вытекающий из административных или иных правоотношений, на рассмотрение третейского суда передан быть не может.

Другим важным обстоятельством, которое необходимо учитывать при рассмотрении данного вопроса, является то, что стороны могут заключить соглашение о передаче спора на рассмотрение третейского суда на любой стадии процесса в арбитражном суде, пока не принято решение по делу.

Порядок передачи подведомственных арбитражному суду споров на рассмотрение третейского суда установлен федеральным законом.

Решение третейского суда исполняется добровольно в установленный решением срок.

Исходя из сути третейского разбирательства, спорящие стороны заранее соглашаются с любым решением, вынесенным этим судом. В связи с этим в Федеральном законе «О третейских судах в Российской Федерации» и в законе «О международном коммерческом арбитраже» заложен принцип добровольности исполнения решения.

Если решение третейского суда добровольно не исполняется, вступает в силу процедура принудительного исполнения решений третейских судов: взыскатель обращается в соответствующий арбитражный суд по месту третейского разбирательства с заявлением о выдаче исполнительных документов на принудительное исполнение решений третейских судов.

Принудительное исполнение производится на основании исполнительного листа, который может быть выдан взыскателю после вступления решения в законную силу.

Следует иметь в виду, что порядок совершения исполнительных действий определяется действующим гражданско-процессуальным законодательством и законодательством в области исполнительного производства.

В мировой практике наиболее известными и авторитетными арбитражами являются:

Арбитражный институт торговой палаты города Стокгольма (Швеция);

Международный арбитражный суд Международной торговой палаты в Париже;

Лондонский международный третейский суд;

Международный арбитражный суд федеральной палаты экономики в Вене (Австрия).

На нотариат возложено обеспечение защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариальных действий от имени государства (ст. 35—39 «Основ законодательства РФ о нотариате»).

В отличие от суда, где в основном разрешаются споры о праве гражданском, предметом нотариальной деятельности являются бесспорные дела, что предопределило особый метод решения нотариусами отнесенных к их компетенции вопросов.

Удостоверяя сделки, свидетельствуя верность копий документов, обеспечивая принудительное исполнение бесспорного обязательства должника и совершая иные нотариальные действия, нотариусы не используют состязательную форму процесса и принцип публичности, а совершают нотариальные действия только единолично, устанавливают юридические факты, как правило, на основании письменных доказательств.

Нотариальная защита прав и охраняемых законом интересов предпринимателей может осуществляться:

а) посредством юридического подтверждения и закрепления гражданских прав в целях предупреждения их возможного нарушения в будущем (удостоверение бесспорных прав и фактов, свидетельствование документов и т.д.);

б) посредством защиты уже нарушенного права (например, при выдаче исполнительной надписи, при предъявлении чека к платежу и удостоверении неоплаты чеков и т.д.).

Следует иметь в виду, что исполнительная надпись представляет собой распоряжение нотариуса о взыскании с должника причитающейся взыскателю определенной денежной суммы или какого-либо имущества, когда ответственность должника с бесспорностью вытекает из представленного документа.

Взыскание задолженности по совершенным нотариусом исполнительным надписям является упрощенным порядком по сравнению с арбитражным или судебным.

Исполнительная надпись обладает силой исполнительного листа, и взыскание по ней осуществляется по правилам, установленным для исполнения судебных решений.

Необходимо учесть, что нотариус не вправе совершить исполнительную надпись на любом документе, хотя и устанавливающем задолженность. Законодатель четко устанавливает круг документов, по которым взыскание задолженности производится на основании исполнительной надписи нотариуса (см. «Перечень документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей органов, совершающих нотариальные действия», утвержденном постановлением Совета Министров РСФСР от 11 марта 1976 г. № 171).

Исполнительная надпись может быть совершена нотариусом только в том случае, если основания, названные обратившимся за совершением исполнительной надписи лицом, предусмотрены данным Перечнем. Таким образом, исполнительная надпись совершается:

• по нотариально удостоверенным сделкам, связанным с получением денег, осуществлением возврата или передачи имущества;

• по задолженностям, вытекающим из договоров найма жилых и нежилых помещений, а также за коммунальные услуги;

• по задолженностям, вытекающим из отношений, связанных с авторским правом, и по ряду иных оснований, предусмотренных «Перечнем документов, по которым взыскание производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей органов, совершающих нотариальные действия».

Следует иметь в виду, что нотариусы не вправе совершать нотариальную надпись на взыскание просроченных платежей по кредитным операциям кредитных организаций. При этом важно учесть, что совершение такой надписи не влечет юридических последствий, т.е. она не может приниматься к исполнению. Действия нотариуса в этом случае подлежат обжалованию в суде общей юрисдикции.

Исполнительная надпись может быть совершена при наличии определенных обстоятельств: во-первых, представленные документы должны подтверждать бесспорность задолженности или иной ответственности должника перед взыскателем; во-вторых, не должен истечь срок исковой давности.

Как было замечено выше, исполнительная надпись обладает силой исполнительного листа, однако в связи с отсутствием у нотариуса аппарата принудительного исполнения и согласно положениям законодательства об исполнительном производстве судебный пристав-исполнитель в трехдневный срок выносит постановление о возбуждении исполнительного производства. В этом постановлении судебный пристав-исполнитель устанавливает срок для добровольного исполнения требований (не более 5 дней), а также уведомляет должника о возможности применения принудительного исполнения указанных требований.

Следует иметь в виду, что нотариусы вправе также совершать и другие нотариальные действия, в частности принятие в депозит денежных сумм и ценных бумаг должника, предназначенных для передачи кредитору. Такое нотариальное действие производится нотариусом в том случае, когда должник не имеет возможности лично исполнить обязательство. В качестве оснований исполнения обязательства подобным образом законодатель предусматривает, к примеру, недееспособность кредитора и отсутствие у него представителя, уклонение кредитора от принятия исполнения или в случае иной просрочки с его стороны и т.д.

Необходимо учесть, что нотариус при совершении данного нотариального действия не проверяет основания возникновения прав кредитора и обязанностей должника.

- Нотариальная защита прав хозяйствующих субъектов

Основы деятельности нотариата

Нотариат призван обеспечивать защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариальных действий уполномоченными на то лицами.

При коллизии российских законодательных актов и международных договоров по требованиям к совершению нотариальных действий применяются правила международных договоров.

Нотариальные действия совершают:

* Государственные нотариусы;

* Частные нотариусы;

* Уполномоченные должностные лица органов исполнительной власти, если в населенном пункте отсутствует нотариус;

* Уполномоченные должностные лица консульских учреждений РФ на территории других государств.

Нотариальная деятельность:

* Не является предпринимательством и не преследует цели извлечения прибыли;

* Лицензируется в установленном порядке;

* Контролируе6тсяч государством в лице соответствующих органов.

Правовой статус нотариуса

Нотариус вправе:

* Совершать нотариальные действия в интересах лиц, обратившихся к нему, если законодательством не предусмотрено иное место совершения этого нотариального действия;

* Составлять проекты сделок и других документов;

* Изготовлять копии документов и выписки из них;

* Давать необходимые разъяснения;

* Истребовать от клиентов необходимые сведения.

Нотариус не вправе:

* Заниматься самостоятельной предпринимательской деятельностью и никакой другой деятельностью, кроме нотариальной и научно-преподавательской;

* Оказывать посреднические услуги при заключении договоров;

* Совершать нотариальные действия на свое имя и от своего имени, на имя и от имени своих супругов, их и своих родственников (родителей, детей, внуков).

Нотариус обязан:

* Содействовать клиентам в совершении сделок, с тем чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована ими во вред;

* Отказывать в совершении нотариального действия в случае его несоответствия законодательству;

* Хранить в тайне сведения, которые стали ему известны в связи с осуществлением профессиональной деятельности;

* В необходимых случаях представлять в налоговые органы определенные справки

Кроме того, частный нотариус обязан заключить договор страхования своей деятельности. Страховая сумма не может быть менее 100-кратного установленного законом размера минимальной месячной оплаты труда.

Лицензирование нотариальной деятельности

Нотариальной деятельностью вправе заниматься:

Гражданин РФ, получивший лицензию на право этой деятельности;

Госнотариусы, имеющие высшее юридическое образование и назначенные на должность до 13.03.93 г., получают лицензию бесплатно и без сдачи квалификационного экзамена;

Госнотариус, желающий заняться частной практикой, назначается на должность нотариуса в том же нотариальном округе, не позднее чем через две недели со дня получения лицензии.

Процедура получения лицензии:

* Претендент на получение лицензии, имеющий высшее юридическое образование, проходит стажировку сроком не менее 1 года в государственной нотариальной конторе или у частного нотариуса;

* Квалификационная комиссия при органе юстиции принимает экзамен у лиц, прошедших стажировку, и при положительном его результате направляет заявление претендента с пакетом документов (решение квалификационной комиссии, копия диплома, документ о прохождении стажировки, документ об оплате соответствующего сбора в размере 5-кратного установленного законом размера минимальной оплаты труда) в орган юстиции, который в течение 1 месяца после сдачи экзамена принимает решение:

выдать лицензию:

* лицо, получившее лицензию, может быть назначено на должность нотариуса или помощника нотариуса в госконтору, а также заняться частной практикой;

* лицо, получившее лицензию, но в течение 3-х лет не приступившее к работе нотариуса или помощника нотариуса, может быть допущено к должности нотариуса только после повторной сдачи квалификационного экзамена и получения новой лицензии (лицензия может быть аннулирована по решению суда о лишении права заниматься нотариальной деятельностью);

отказать в выдаче лицензии:

* отказ в выдаче лицензии может быть обжалован в суд в течение месяца со дня получения решения органа юстиции;

оставить заявление без рассмотрения:

* заявление остается без рассмотрения, если оно подано без представления документов, необходимых для принятия решения.

Правила совершения отдельных нотариальных действий

Договоры отчуждения и о залоге имущества, подлежащего регистрации:

* удостоверяется при условии представления документов, подтверждающих право собственности на отчуждаемое или закладываемое имущество.

Передача заявлений физических и юридических лиц другим лицам:

* Нотариус передает заявление адресату лично под расписку или пересылает по почте с обратным уведомлением;

* Может передать с использованием телефакса, компьютерных сетей и иных технических средств.

Расходы, связанные с использованием технических средств, оплачивает лицо, подавшее заявление.

Лицо, подавшее заявление, получает свидетельство о передаче заявления.

Принятие в депозит денежных сумм и ценных бумаг:

* Нотариус принимает от должника в депозит денежные суммы и ценные бумаги для передачи их кредитору;

* Кредитор извещается о поступлении денег или ценных бумаг и в любое время по своему желанию может получить их.

Взыскание денежных сумм или истребование имущества от должника.

Перечень документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей:

* по нотариально удостоверенным сделкам;

* по основаниям, вытекающим из расчетных и кредитных отношений;

* за товары, купленные в кредит;

* задолженности, вытекающей из перевозок грузов, и сумм, причитающихся по диспаше, не оспоренной в течение установленного срока;

* по основаниям, вытекающим из трудовых отношений;

* задолженности, вытекающей из отношений, связанных с авторским правом;

* по требованиям органов внутренних дел;

* по требованиям органов Минздрава РФ и другим.

Совершение протестов векселей, предъявление чеков к платежу и удостоверение неоплаты чеков:

* нотариус по месту нахождения плательщика принимает для предъявления к платежу чек, представленный:

по истечении 10 дней со дня выдачи чека, если чек выписан на территории РФ;

по истечении 20 дней со дня выдачи чека, если чек выписан на территории СНГ;

по истечении 70 дней со дня выдачи чека, если чек выписан на территории другого государства.

В случае неоплаты чека нотариус удостоверяет неоплату чека путем надписи на чеке и по просьбе чекодержателя совершает исполнительную надпись.

- Разрешение хозяйственных споров в третейских судах.

- Досудебный (претензионный) порядок урегулирования споров.

При осуществлении предпринимательской деятельности правильная организация претензионной работы, несомненно, является одним из способов защиты прав и законных интересов хозяйствующего субъекта. Вместе с тем далеко не все аспекты такой работы, безусловно, очевидны.

Предъявляя претензию, организация указывает своему контрагенту на совершение им неправомерных действий или допущенные ошибки и требует их устранения либо исправления.

Порядок организации претензионной работы до 1995 г. регулировался Положением о претензионном порядке урегулирования споров, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 24.06.92 N 3116-1. Федеральным законом от 05.05.95 N 71-ФЗ “О введении в действие АПК РФ” упомянутое Постановление было отменено, но при этом взамен никакого нормативного акта не принято. В то же время ФЗ N 71-ФЗ сохранял претензионный порядок урегулирования споров, возникающих во взаимоотношениях с транспортными организациями и организациями связи.

Кроме того, п. 3 ст. 4 АПК РФ 1995 г. предусматривал, что для определенных категорий споров федеральными законами может быть установлен досудебный порядок их урегулирования.

Возможность претензионного урегулирования спора сохраняется и в ныне действующем АПК РФ (п. 5 ст. 4).

Порядок предъявления претензий к перевозчику предусматривается ст. 797 ГК РФ, Уставом железнодорожного транспорта РФ, Воздушным кодексом РФ, Кодексом внутреннего водного транспорта РФ, Кодексом торгового мореплавания РФ и Уставом автомобильного транспорта РСФСР.

В основном он однотипный на всех видах транспорта, но дифференцируется перечнем документов, которыми заявитель должен обосновать конкретный вид претензий; кругом лиц, имеющих право на их предъявление; транспортными организациями, к которым претензии предъявляются; сроками предъявления и рассмотрения претензий (ст. 122, 123, 124 УЖТ РФ, ст. 124 – 127 ВК РФ, ст. 161 – 163 КВВТ РФ, ст. 402 – 407 КТМ РФ и ст. 158 – 164 УАТ РСФСР).

Обязательность соблюдения абонентом (клиентом) претензионного порядка при неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств по оказанию услуг связи устанавливается ст. 55 ФЗ от 07.07.2003 N 126-ФЗ “О связи”, ст. 37 ФЗ от 17.07.99 N 176-ФЗ “О почтовой связи”, п. 110 – 112 Правил оказания услуг телефонной связи, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 26.09.97 N 1235.

Таким образом, в настоящее время порядок претензионного урегулирования споров с транспортными организациями и организациями связи установлен на законодательном уровне.

Это означает, что иск может быть заявлен только после предъявления претензии и полного или частичного отказа виновного лица в удовлетворении претензии либо в случае неполучения от него ответа в срок, оговоренный федеральным законом. Если досудебный порядок не соблюден, спор не рассматривается арбитражным судом, а исковое заявление оставляется без рассмотрения (п. 5 ст. 4 и п. 2 ст. 148 Кодекса).

Предъявление претензии как способ быстрого восстановления нарушенного права может быть предусмотрено и в соответствующем разделе договора между контрагентами, где указываются возможные случаи возникновения разногласий и способы их разрешения.

С учетом принципа примирения сторон и правил раскрытия сторонами процесса доказательств, установленных АПК РФ, предъявление претензий можно отнести к факультативным процессуальным действиям.

Наиболее распространенными являются претензии:

- возникающие из-за нарушения условий договора поставки (недопоставка, недостача, ненадлежащее качество, неоплата или несвоевременная оплата поставленного товара);

- вытекающие из договора перевозки;

- по расчетам за выполненные работы, оказанные услуги, аренду помещений (имущества);

- связанные с нарушением договора строительного подряда, подряда на выполнение проектных работ (поставка материалов более низкого качества, нарушение оговоренного порядка расчетов, завышение объемов выполненных работ, нарушение технологии строительства, нарушение сроков производства строительных работ и их сдачи).

При предъявлении претензии необходимо определить момент возникновения права требования, установить сроки предъявления и рассмотрения претензий, указать на совершение конкретных действий после отклонения претензии или оставления ее без ответа, определить виды ответственности должностных лиц, виновных в формальном отношении к ведению претензионной работы.

Действующее законодательство не содержит требования какой-либо единой формы претензии. Однако из ее содержания должны быть четко понятны суть и обоснованность претензионных требований.

В претензии как минимум должны присутствовать:

- наименование организации, которой адресована претензия;

- изложение обстоятельств, послуживших основанием для предъявления претензии, и доказательства, подтверждающие их;

- ссылки на соответствующий нормативный акт либо конкретные условия договора;

- сумма претензии и с ее обоснованным расчетом;

- требования заявителя;

- иные сведения, необходимые для урегулирования спора;

- перечень прилагаемых к претензии документов.

К примеру, в случае передачи покупателю меньшего количества товара, чем оговорено в договоре, покупатель вправе потребовать передать недостающее количество товара либо отказаться от переданного товара и от его оплаты, а если товар оплачен, потребовать возврата уплаченной денежной суммы (ст. 466 ГК РФ).

Если покупателю передан товар ненадлежащего качества, он вправе по своему усмотрению потребовать от продавца соразмерного уменьшения покупной цены, или безвозмездного устранения недостатков товара, или возмещения своих расходов на устранение выявленных недостатков. Когда выявлены существенные нарушения, покупатель вправе отказаться от исполнения договора, то есть возвратить товар и потребовать возврата уплаченной за него денежной суммы либо его замены (ст. 475 ГК РФ).

К претензии прилагаются документы (если они отсутствуют у другой стороны), подтверждающие предъявленные требования в подлинниках или надлежащим образом заверенных копиях, либо выписки из них (накладные об отпуске товара, договоры, счета-фактуры, платежные поручения и т.п.).

Кроме того, в претензию, если она направлена на взыскание денежной задолженности, необходимо указать, что в случае не оплаты с должника будут взысканы проценты за пользование чужими денежными средствами (в случае, если стороны не предусмотрели ответственность друг друга за несвоевременное исполнение обязательств в договоре).

Так как возникающие в этих случаях долги состоят не только из основного долга, а размер задолженности включаются также и суммы, взыскиваемые в рамках ответственности за нарушение обязательств..

Претензия подписывается руководителем организации, предъявляющей претензию, либо уполномоченным им лицом.

Во избежание разногласий по поводу факта и даты поступления претензии и прилагаемых документов целесообразно претензию отправлять заказным или ценным письмом с опись вложения.