Глава 21 нк рф не регулирует порядок вычета/восстановления налога в случае возврата полученных налогоплательщиком из федерального бюджета субсидий в связи с их нецелевым использованием.

По нашему мнению, налогоплательщик вправе вновь применить вычет по НДС, который ранее был восстановлен к уплате в бюджет на основании пп. 6 п. 3 ст. 170 НК РФ, после того, как суммы бюджетных средств были им возвращены, представив уточненные декларации за период, в котором вычеты были первоначально заявлены (выполнены условия для вычета, предусмотренные п. 2 ст. 171 и п. 1 ст. 172 НК РФ).

Вопрос: Согласно пп. "в" п. 18 ст. 2 Федерального закона от 19.07.2011 N 245-ФЗ (далее - Закон N 245-ФЗ) абз. 9 п. 4 ст. 170 НК РФ изложен в следующей редакции, согласно которой налогоплательщик имеет право не применять положения настоящего пункта к тем налоговым периодам, в которых доля совокупных расходов на приобретение, производство и (или) реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых не подлежат налогообложению, не превышает 5% общей величины совокупных расходов на приобретение, производство и (или) реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав. При этом все суммы налога, предъявленные таким налогоплательщикам продавцами товаров (работ, услуг), имущественных прав в указанном налоговом периоде, подлежат вычету в соответствии с порядком, предусмотренным ст. 172 НК РФ.

На основании п. 1 ст. 4 Закона N 245-ФЗ абз. 9 п. 4 ст. 170 НК РФ вступает в силу с 01.10.2011.

Вправе ли налогоплательщики НДС применять порядок налогообложения НДС, установленный абз. 9 п. 4 ст. 170 НК РФ, с 01.01.2009?

Ответ:

МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ПИСЬМО

от 8 ноября 2011 г. N 03-07-11/304

В связи с письмом по вопросу о порядке ведения раздельного учета расходов налогоплательщиком, осуществляющим операции, как облагаемые налогом на добавленную стоимость, так и освобождаемые от налогообложения этим налогом, Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики сообщает.

Согласно пп. "в" п. 18 ст. 2 Федерального закона от 19.07.2011 N 245-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации о налогах и сборах", вступившему в силу с 1 октября 2011 г., налогоплательщик имеет право не применять положения п. 4 ст. 170 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) к тем налоговым периодам, в которых доля совокупных расходов на приобретение, производство и (или) реализацию товаров (работ, услуг, имущественных прав), операции по реализации которых не подлежат налогообложению, не превышает 5 процентов общей величины совокупных расходов на приобретение, производство и (или) реализацию товаров (работ, услуг, имущественных прав). При этом все суммы налога, предъявленные таким налогоплательщикам продавцами товаров (работ, услуг, имущественных прав) в указанном налоговом периоде, подлежат вычету в соответствии с порядком, предусмотренным ст. 172 Кодекса.

Таким образом, налогоплательщики, осуществляющие операции, как облагаемые налогом на добавленную стоимость, так и освобождаемые от налогообложения этим налогом, имеют право на применение указанной нормы Кодекса.

По нашему мнению, данный порядок налогообложения налогом на добавленную стоимость применялся в отношении указанных налогоплательщиков и до 1 октября 2011 г.

Одновременно сообщаем, что настоящее письмо не содержит правовых норм или общих правил, конкретизирующих нормативные предписания, и не является нормативным правовым актом. В соответствии с Письмом Минфина России от 07.08.2007 N 03-02-07/2-138 направляемое письмо имеет информационно-разъяснительный характер по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах и не препятствует руководствоваться нормами законодательства о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.

Заместитель директора

Департамента налоговой

и таможенно-тарифной политики

С.В.РАЗГУЛИН

Вопрос: Федеральным законом от 19.07.2011 N 245-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации о налогах и сборах" внесены поправки в гл. 21 НК РФ, в том числе в п. 3 ст. 170 НК РФ. Так, начиная с IV квартала 2011 г. налогоплательщикам следует руководствоваться требованием пп. 6 п. 3 ст. 170 НК РФ, согласно которому суммы НДС, принятые ранее к вычету, подлежат восстановлению в случае получения налогоплательщиком в соответствии с законодательством РФ субсидий из федерального бюджета на возмещение затрат, связанных с оплатой приобретенных товаров (работ, услуг), с учетом налога. Восстановление налога производится в периоде получения субсидий, а сумма восстановленного по указанному основанию НДС учитывается в составе прочих расходов в соответствии со ст. 264 НК РФ.

Применяется ли данная норма в случае получения управляющей организацией субсидий из федерального бюджета на финансирование работ по капитальному ремонту многоквартирных домов (МКД) во исполнение Федерального закона от 21.07.2007 N 185-ФЗ "О фонде содействия реформированию жилищно-коммунального хозяйства" и привлечения ею подрядных организаций для выполнения указанных работ?

Ответ: В случае получения управляющей организацией субсидий из федерального бюджета на финансирование работ по капитальному ремонту многоквартирных домов во исполнение Федерального закона от 21.07.2007 N 185-ФЗ "О фонде содействия реформированию жилищно-коммунального хозяйства" и привлечения ею подрядных организаций для выполнения указанных работ не применяется пп. 6 п. 3 ст. 170 Налогового кодекса РФ.

Обоснование: Субсидии, выделяемые на проведение капитального ремонта МКД, - это субсидии, связанные с реализацией услуг с учетом льгот, предоставляемых собственникам жилых помещений в МКД (Постановления ФАС Поволжского округа от 07.06.2011 N А72-7250/2010, от 31.05.2011 N А72-6550/2010, ФАС Центрального округа от 21.03.2011 N А64-4275/2010). Именно поэтому управляющие компании при определении налоговой базы по НДС руководствуются п. 2 ст. 154 НК РФ и определяют стоимость реализованных товаров (работ, услуг) исходя из фактических цен их реализации, то есть без учета денежных средств, поступивших из бюджета в качестве субсидий.

Одновременно, согласно ст. ст. 171 и 172 НК РФ налогоплательщик НДС имеет право уменьшить общую сумму налога на суммы налога, предъявленные ему и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг). Право налогоплательщика (в том числе и управляющей организации, оплачивающей подрядные работы за счет бюджетных средств) на налоговый вычет не ставится в зависимость от источника поступления денежных средств, направляемых на оплату приобретенных товаров (работ, услуг).

Поскольку указанные бюджетные средства выделяются управляющим компаниям не на возмещение затрат, связанных с оплатой приобретенных товаров (работ, услуг), а по иному основанию (несмотря на то, что в большинстве случаев средства Фонда направляются именно на оплату работ подрядных организаций), требование о восстановлении НДС, сформулированное в пп. 6 п. 3 ст. 170 НК РФ, на них в данном случае не распространяется.

М.О.Денисова

Консалтинговая группа "Аюдар"

02.11.2011

Вопрос: Об отсутствии оснований для учета представительством иностранной организации при определении в целях НДС пропорции в соответствии с п. 4 ст. 170 НК РФ денежных средств, получаемых в качестве финансирования от головной организации и не связанных с оплатой оказываемых представительством консультационных услуг на территории РФ.

Ответ:

МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ПИСЬМО

от 27 октября 2011 г. N 03-07-08/298

В связи с письмом по вопросу ведения раздельного учета для целей налога на добавленную стоимость представительством иностранной организации, оказывающим на территории Российской Федерации консультационные услуги, Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики сообщает следующее.

Согласно п. 4 ст. 170 Налогового кодекса Российской Федерации суммы налога на добавленную стоимость, предъявленные налогоплательщику по товарам (работам, услугам, имущественным правам), используемым для операций, как облагаемых налогом на добавленную стоимость, так и не подлежащих налогообложению этим налогом, принимаются к вычету либо учитываются в стоимости этих товаров (работ, услуг, имущественных прав) в той пропорции, в которой они используются для реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав), операции по реализации которых подлежат налогообложению налогом на добавленную стоимость либо освобождаются от налогообложения этим налогом. Данная пропорция определяется исходя из стоимости отгруженных товаров (работ, услуг, имущественных прав), операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождены от налогообложения), в общей стоимости товаров (работ, услуг, имущественных прав), отгруженных за налоговый период.

При определении пропорции получаемые налогоплательщиком денежные средства, не являющиеся выручкой от реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав), не учитываются.

Таким образом, денежные средства, получаемые представительством иностранной организации, оказывающим на территории Российской Федерации консультационные услуги, в качестве финансирования от головной иностранной организации, не связанные с оплатой оказываемых услуг, при определении вышеуказанной пропорции учитывать не следует.

Одновременно сообщаем, что настоящее письмо не содержит правовых норм или общих правил, конкретизирующих нормативные предписания, и не является нормативным правовым актом. В соответствии с Письмом Минфина России от 07.08.2007 N 03-02-07/2-138 направляемое письмо имеет информационно-разъяснительный характер по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах и не препятствует руководствоваться нормами законодательства о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.

Заместитель директора

Департамента налоговой

и таможенно-тарифной политики

Н.А.КОМОВА

27.10.2011

© КонсультантПлюс, [e-mail]

Вопрос: В 2012 г. акционеры ЗАО планируют выход ЗАО на международный рынок, при этом потребуется сократить сроки подготовки годовой финансовой отчетности за 2011 г.

В связи с этим ЗАО необходимо до 01.02.2012 завершить проведение операций с пометкой "Событие после отчетной даты" (СПОД), сформировать финансовый результат в бухгалтерском и налоговом учете, подготовить и сдать налоговую декларацию по налогу на прибыль за 2011 г.

К указанному сроку будут полностью отражены доходы за 2011 г. в бухгалтерском и налоговом учете. Однако определенные расходы в годовой отчетности не будут отражены в связи с тем, что их точная величина будет определена после получения соответствующих первичных учетных документов от контрагентов (например, расходы связи, расходы на почтовые и коммунальные услуги и др.). Таким образом, ЗАО переплатит налог на прибыль за налоговый период.

В 2012 г. (когда будут выявлены искажения расходов за 2011 г.) для ЗАО будут возможны два варианта действий:

- пересчитать налог на прибыль за 2011 г. с учетом уточненных расходов и искажений, выявленных после подготовки годовой отчетности, а также представить уточненную налоговую декларацию по налогу на прибыль;

- признать выявленные после подготовки годовой отчетности искажения уже в текущем 2012 г.

В соответствии с п. 1 ст. 54 НК РФ налогоплательщик вправе провести перерасчет налоговой базы и суммы налога за налоговый (отчетный) период, в котором выявлены ошибки (искажения), относящиеся к прошлым налоговым (отчетным) периодам, а также в тех случаях, когда допущенные ошибки (искажения) привели к излишней уплате налога.

Можно ли относящиеся к прошлому налоговому периоду расходы, величина которых стала известна в текущем периоде, признать в текущем периоде как искажения, повлекшие завышение налоговой базы по налогу на прибыль?

ЗАО осуществляет как облагаемые НДС операции, так и освобождаемые от налогообложения и ведет раздельный учет НДС.

В соответствии с п. 4 ст. 170 НК РФ если приобретенные товары (работы, услуги), объекты ОС и НМА используются как в подлежащей, так и не подлежащей обложению НДС деятельности, то суммы налога, уплаченные поставщикам, должны быть частично учтены в стоимости таких товаров (работ, услуг), а частично предъявлены к вычету исходя из пропорции, в которой они используются при осуществлении соответствующих операций (видов деятельности).

Указанная пропорция определяется исходя из стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождены от налогообложения), в общей стоимости товаров (работ, услуг), отгруженных за соответствующий налоговый период.

В целях ведения раздельного учета НДС каков порядок расчета указанной пропорции в отношении сумм НДС по товарам (работам, услугам), затраты на которые относятся к расходам прошлых налоговых периодов в целях налога на прибыль?

Ответ:

МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ПИСЬМО

от 1 августа 2011 г. N 03-03-06/1/436

Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел письмо по вопросу учета расходов, относящихся к предыдущим налоговым периодам, в отчетном периоде по мере поступления документов для целей налогообложения прибыли и сообщает следующее.

Согласно п. 1 ст. 54 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) при обнаружении ошибок (искажений) в исчислении налоговой базы, относящихся к прошлым налоговым (отчетным) периодам, в текущем налоговом (отчетном) периоде перерасчет налоговой базы и суммы налога производится за период, в котором были совершены указанные ошибки (искажения).

Абзацем 3 п. 1 ст. 54 НК РФ определены два случая перерасчета налоговой базы и суммы налога за налоговый (отчетный) период, в котором выявлены ошибки (искажения). Это возможно, во-первых, в случаях невозможности определения периода совершения ошибок (искажений) и, во-вторых, когда допущенные ошибки (искажения) привели к излишней уплате налога.

Таким образом, налогоплательщик, допустивший ошибки (искажения), которые привели к излишней уплате налога в предыдущем налоговом (отчетном) периоде, имеет право скорректировать налоговую базу за налоговый (отчетный) период, в котором выявлены ошибки (искажения).

В части налога на добавленную стоимость сообщаем.

Из п. 4 ст. 170 НК РФ следует, что пропорция распределения сумм НДС в целях ведения раздельного учета определяется исходя из стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождены от налогообложения), в общей стоимости товаров (работ, услуг), имущественных прав, отгруженных за налоговый период. При этом право на вычет налога возникает при соблюдении условий, предусмотренных ст. ст. 171, 172 НК РФ.

Заместитель директора

Департамента налоговой

и таможенно-тарифной политики

С.В.РАЗГУЛИН

01.08.2011

Вопрос: Организация планирует сдать в аренду торговую площадь и у данного арендатора покупать ежедневно товар (примерно 100 буханок хлеба по 10 руб.). Расчеты осуществлять взаимозачетом. Хлеб будут упаковывать в фирменные пакеты организации и распространять его в рекламных целях или передавать его в благотворительных целях. Каковы порядок начисления и уплаты налогов, расчетов, риски, порядок оформления передачи хлеба? Необходимо ли порядок применения абз. 3 п. 4 ст. 170 НК РФ закрепить в учетной политике организации?

Ответ: Если хлеб будет передаваться в рекламных целях, расходы можно будет учесть при определении налоговой базы по налогу на прибыль в размере, не превышающем 1% выручки. При этом, если стоимость единицы товара не превышает 100 руб., такая передача не облагается НДС. Если же хлеб будет передаваться в благотворительных целях, то расходы не учитываются при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль, но возможно освобождение от НДС при надлежащем документальном оформлении передачи.

При передаче физическим лицам товаров от организации в рекламных либо благотворительных целях, стоимость которых не превышает 4000 руб., организация для целей исчисления НДФЛ не будет признаваться налоговым агентом.

Обоснование: Налог на прибыль организаций.

Согласно п. 1 ст. 252 Налогового кодекса РФ расходами признаются обоснованные (экономически оправданные) и документально подтвержденные затраты. Поэтому в указанной ситуации возможность принятия расходов, связанных с раздачей хлеба, в налоговом учете зависит от цели, которая будет при этом поставлена организацией.

В случае если хлеб будет передаваться в рекламных целях (на упаковку будет нанесен логотип организации, информация об услугах), то расходы, связанные с приобретением и передачей хлеба, можно будет учесть в составе расходов при определении налоговой базы по налогу на прибыль как расходы на рекламу на основании пп. 28 п. 1 ст. 264 НК РФ.

Передача товаров в рекламных целях не относится к видам рекламы, перечисленным в абз. 2 - 4 п. 4 ст. 264 НК РФ, поэтому расходы на приобретение и передачу хлеба для целей налогообложения признаются в размере, не превышающем 1% выручки от реализации, согласно п. 4 ст. 264 НК РФ.

Таким образом, стоимость продукции, содержащей символику организации, передаваемой в рекламных целях, учитывается при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль в качестве расходов на рекламу. По нашему мнению, организации необходимо составить какой-либо распорядительный документ (приказ, распоряжение руководства о проведении рекламной акции) для дополнительного документального подтверждения обоснованности рекламных расходов.

Если же упаковка передаваемого хлеба не будет содержать логотипа организации или информации о ее деятельности и хлеб будет передаваться в благотворительных целях, то расходы в виде стоимости безвозмездно передаваемых товаров не учитываются при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль на основании п. 16 ст. 270 НК РФ.

Налог на добавленную стоимость.

Согласно пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ объектом налогообложения по НДС признаются операции по реализации товаров на территории РФ.

При этом передача товаров на безвозмездной основе признается реализацией и, соответственно, является объектом налогообложения по НДС.

Если в данном случае будет производиться безвозмездная передача в рамках благотворительной деятельности, указанная операция не облагается НДС на основании пп. 12 п. 3 ст. 149 НК РФ.

Обращаем внимание на то, что НК РФ не содержит разъяснений по вопросу о том, могут ли применять данную льготу организации, не имеющие статуса благотворительных, и какими документами подтверждается применение данной льготы, поэтому не исключены претензии со стороны налоговых органов.

В Письме Минфина России от 24.04.2006 N 03-04-11/72, например, разъяснено, что организация, оказывающая благотворительную помощь, не обязательно должна иметь статус благотворительной организации.

Что касается документов, подтверждающих применение права на освобождение от уплаты НДС, то в Письмах УФНС России по г. Москве от 05.03.2009 N 16-15/019593.1 и от 02.08.2005 N 19-11/55153 разъяснено, что для подтверждения данного права необходимо представить в налоговые органы следующие документы:

1) договор (контракт) налогоплательщика с получателем благотворительной помощи на безвозмездную передачу товаров (выполнение работ, оказание услуг) в рамках оказания благотворительной деятельности;

2) акты или другие документы, свидетельствующие о передаче/получении товаров в рамках благотворительной деятельности.

Если хлеб будет передаваться в рекламных целях (на упаковку будет нанесен логотип организации, информация об услугах) и стоимость единицы товара не будет превышать 100 руб., такая передача не облагается НДС на основании пп. 25 п. 3 ст. 149 НК РФ.

Согласно п. 4 ст. 170 НК РФ суммы НДС, предъявленные продавцами товаров налогоплательщикам, осуществляющим освобождаемые от налогообложения операции, учитываются в стоимости таких товаров по товарам, используемым для осуществления операций, не облагаемых НДС.

При этом необходимо вести раздельный учет сумм НДС по приобретенным товарам (работам, услугам), используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций.

При отсутствии у налогоплательщика раздельного учета сумма налога по приобретенным товарам вычету не подлежит и в расходы, принимаемые к вычету при исчислении налога на прибыль организаций, не включается.

Налогоплательщик имеет право не вести раздельный учет в тех налоговых периодах, в которых доля совокупных расходов (в том числе общехозяйственных) на приобретение товаров (работ, услуг), операции по реализации которых не подлежат налогообложению, не превышает 5% общей величины совокупных расходов на производство согласно абз. 9 п. 4 ст. 170 НК РФ.

При этом все суммы НДС, предъявленные таким налогоплательщикам в указанном налоговом периоде, подлежат вычету в общем порядке.

По нашему мнению, применение данного права, а также порядок расчета 5%-ного барьера необходимо указать в учетной политике для целей налогообложения. Какого-либо дополнительного обоснования, по нашему мнению, не требуется.

В случае если будет производиться взаимозачет с поставщиком хлеба, перечисления НДС отдельными платежными поручениями не требуется.

Налог на доходы физических лиц.

В соответствии со ст. 210 НК РФ при определении налогооблагаемой базы по НДФЛ учитываются все доходы налогоплательщика, полученные им как в денежной, так и в натуральной форме.

Согласно абз. 6 п. 28 ст. 217 НК РФ освобождается от обложения НДФЛ стоимость призов, получаемых в проводимых мероприятиях в целях рекламы товаров (работ, услуг), в сумме, не превышающей 4000 руб. за налоговый период.

Таким образом, при получении физическими лицами от организации-рекламодателя товаров, стоимость которых не превышает 4000 руб., организация не признается налоговым агентом, на нее не возлагается обязанность по исчислению, удержанию, перечислению в бюджет и ведению персонифицированного учета по НДФЛ.

В случае если хлеб будет распространяться среди физических лиц в рамках благотворительности, у физических лиц также не будет возникать дохода в натуральной форме на основании абз. 2 п. 28 ст. 217 НК РФ (для распространяемых товаров стоимостью менее 4000 руб.). Соответственно, в ситуации, когда передача товара происходит в благотворительных целях, организация также не будет являться налоговым агентом.

опрос: Об определении доли косвенных (общехозяйственных) расходов на не облагаемые НДС операции в объеме совокупных расходов ОАО, осуществляющего операции как облагаемые НДС, так и освобождаемые от налогообложения НДС, а также о неправомерности применения абз. 9 п. 4 ст. 170 НК РФ ОАО, осуществляющим не только производственную, но и торговую деятельность (например, реализация нефти, приобретенной у других организаций).

Ответ:

МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ФЕДЕРАЛЬНАЯ НАЛОГОВАЯ СЛУЖБА

ПИСЬМО

от 22 марта 2011 г. N КЕ-4-3/4475

Федеральная налоговая служба <...> о порядке применения норм, установленных п. 4 ст. 170 Налогового кодекса РФ (далее - Кодекс), сообщает.

Из запроса следует, что ОАО осуществляет как облагаемые налогом на добавленную стоимость операции (реализация газа, комиссионная реализация нефти, оказание услуг), так и освобождаемые от налогообложения операции (предоставление займов на возмездной основе). При этом совокупными расходами на производство товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых не подлежат налогообложению налогом на добавленную стоимость, является сумма прямых и косвенных (общехозяйственных) расходов на производство товаров (работ, услуг). ОАО предполагает определять величину косвенных (общехозяйственных) расходов на необлагаемые операции пропорционально прямым расходам на данные операции.

1. По вопросу правильности определения доли косвенных (общехозяйственных) расходов пропорционально прямым затратам, численности персонала, фонду оплаты труда, стоимости основных фондов и иным подобным показателям необходимо учитывать следующее.

Положениями гл. 21 Кодекса, в том числе п. 4 ст. 170 Кодекса, не установлены правила определения налогоплательщиками доли косвенных (общехозяйственных) расходов в объеме совокупных расходов этих налогоплательщиков. В связи с этим каждый налогоплательщик самостоятельно в порядке, установленном принятой налогоплательщиком учетной политикой для целей налогообложения, устанавливает порядок определения доли косвенных (общехозяйственных) расходов в объеме совокупных расходов.

2. По вопросу правомерности применения ОАО положений абз. 9 п. 4 ст. 170 Кодекса в случае, если доля совокупных расходов, понимаемых как сумма прямых и косвенных (общехозяйственных) расходов, на осуществление операций по реализации товаров (работ, услуг), не подлежащих налогообложению, не превышает 5 процентов общей величины совокупных расходов указанного акционерного общества, необходимо учитывать следующее.

Налогоплательщик, осуществляющий как облагаемые налогом на добавленную стоимость операции, так и освобождаемые от налогообложения операции, должен вести раздельный учет сумм "входного" налога (предъявленного продавцами товаров, работ, услуг, имущественных прав) в соответствии с порядком, определенным п. 4 ст. 170 Кодекса.

При этом согласно абз. 9 п. 4 ст. 170 Кодекса налогоплательщик имеет право не применять положения п. 4 ст. 170 Кодекса к тем налоговым периодам, в которых доля совокупных расходов на производство товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых не подлежат налогообложению, не превышает 5 процентов общей величины совокупных расходов на производство. При этом все суммы налога, предъявленные таким налогоплательщикам продавцами используемых в производстве товаров (работ, услуг), имущественных прав в указанном налоговом периоде, подлежат вычету в соответствии с порядком, предусмотренным ст. 172 Кодекса.

Из приведенной выше нормы Кодекса следует, что право на применение положений абз. 9 п. 4 ст. 170 Кодекса возникает у налогоплательщиков, производящих и реализующих по договорам купли-продажи собственную продукцию, выполняющих работы по договорам о выполнении работ, оказывающих услуги по договорам об оказании услуг. Данная позиция подтверждается Определением Высшего Арбитражного Суда РФ от 30.04.2008 N 3302/08.

Учитывая изложенное, если ОАО в налоговом периоде осуществляет не только производственную деятельность, но и торговую деятельность (например, реализацию нефти, приобретенной у других организаций), то применение указанного выше положения Кодекса (абз. 9 п. 4 ст. 170 Кодекса) неправомерно.

Заместитель руководителя

Федеральной налоговой службы

Е.В.КОЗЛОВА